國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬142

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬142一、1.

材料一：“人民群眾對(duì)立法的期盼，已經(jīng)不是有沒有，而是好不好、管用不管用、能不能解（江南博哥）決實(shí)際問題；不是什么法都能治國，不是什么法都能治好國；越是強(qiáng)調(diào)法治，越是要提高立法質(zhì)量。這些話是有道理的。我們要完善立法規(guī)劃，突出立法重點(diǎn)，堅(jiān)持立改廢并舉，提高立法科學(xué)化、民主化水平，提高法律的針對(duì)性、及時(shí)性、系統(tǒng)性。要完善立法工作機(jī)制和程序，擴(kuò)大公眾有序參與，充分聽取各方面意見，使法律準(zhǔn)確反映經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展要求，更好協(xié)調(diào)利益關(guān)系，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動(dòng)作用?！?摘自習(xí)近平《在十八屆中央政治局第四次集體學(xué)習(xí)時(shí)的講話》)

材料二：“我們要加強(qiáng)重要領(lǐng)域立法，確保國家發(fā)展、重大改革于法有據(jù)，把發(fā)展改革決策同立法決策更好結(jié)合起來。要堅(jiān)持問題導(dǎo)向，提高立法的針對(duì)性、及時(shí)性、系統(tǒng)性、可操作性，發(fā)揮立法引領(lǐng)和推動(dòng)作用。要抓住提高立法質(zhì)量這個(gè)關(guān)鍵，深入推進(jìn)科學(xué)立法、民主立法，完善立法體制和程序，努力使每一項(xiàng)立法都符合憲法精神、反映人民意愿、得到人民擁護(hù)。”(摘自習(xí)近平《在慶祝全國人民代表大會(huì)成立六十周年大會(huì)上的講話》)

問題：

根據(jù)以上材料，談?wù)勀銓?duì)完善中國特色社會(huì)主義法律體系，加強(qiáng)憲法實(shí)施的價(jià)值意義及具體舉措的看法。

答題要求：

1．無觀點(diǎn)或論述、照搬材料原文的不得分；

2．觀點(diǎn)正確，層次清楚、表述完整、準(zhǔn)確；

3．總字?jǐn)?shù)不得少于400字。正確答案：法律是治國之重器，良法是善治之前提。建設(shè)中國特色社會(huì)主義法治體系，必須堅(jiān)持立法先行，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動(dòng)作用，抓住提高立法質(zhì)量這個(gè)關(guān)鍵。要恪守以民為本、立法為民理念，貫徹社會(huì)主義核心價(jià)值觀，使每一項(xiàng)立法都符合憲法精神、反映人民意志、得到人民擁護(hù)。要把公正、公平、公開原則貫穿立法全過程，完善立法體制機(jī)制，堅(jiān)持立改廢釋并舉，增強(qiáng)法律法規(guī)的及時(shí)性、系統(tǒng)性、針對(duì)性、有效性。

材料中習(xí)近平總書記對(duì)于深入推進(jìn)科學(xué)立法、民主立法及立法工作重要性的強(qiáng)調(diào)，從理論和實(shí)踐兩個(gè)層面對(duì)立法工作的根本任務(wù)及今后的展開方向提出了極具啟發(fā)意義的部署與提示，深入貫徹落實(shí)習(xí)近平總書記關(guān)于立法工作的系列講話精神，進(jìn)一步提升立法工作的質(zhì)量，為全面構(gòu)建法治國家、法治政府、法治社會(huì)提供法律基礎(chǔ)，是今后立法工作的重中之重。

完善中國特色社會(huì)主義法律體系，加強(qiáng)憲法實(shí)施，要求我們?cè)诮窈蟮牧⒎üぷ髦星袑?shí)做到：(1)健全憲法實(shí)施和監(jiān)督制度；(2)完善立法體制；(3)深入推進(jìn)科學(xué)立法、民主立法；(4)加強(qiáng)重點(diǎn)領(lǐng)域立法。同時(shí)在立法實(shí)踐當(dāng)中，要不斷重視創(chuàng)新型法律人才的培養(yǎng)，為社會(huì)主義法治國家的立法工作提供強(qiáng)有力的專業(yè)人才保障。堅(jiān)定不移地堅(jiān)持中國共產(chǎn)黨對(duì)于建設(shè)社會(huì)主義法治國家的領(lǐng)導(dǎo)地位不動(dòng)搖，從政治層面保證法治的各項(xiàng)工作不跑偏，為社會(huì)主義法治國家的建設(shè)工作提供堅(jiān)實(shí)的政治保障。

二、案情：甲分別向乙、丙二人借款5萬元做生意，后因經(jīng)營(yíng)不善，生意失敗，導(dǎo)致借乙、丙的錢無法歸還，乙、丙多次討要無果，二人商量將甲16歲的女兒丁騙到外地扣留，以迫使甲償還二人的借款。(事實(shí)一)

在此期間(長(zhǎng)達(dá)半年)，乙、丙二人多次打電話讓甲償還借款未果，二人又擔(dān)心出事，遂決定將丁賣往外地。在丙外出尋找買主期間，乙奸淫了丁。在丙找到買主后，乙、丙二人以2萬元將丁賣給了王某。(事實(shí)二)

王某欲和丁結(jié)婚，但遭到了丁的強(qiáng)烈反抗和拒絕。王某為防止丁某逃跑，便將其鎖在了房間里長(zhǎng)達(dá)一個(gè)月。但丁誓死不從，王某無奈，便放其回家。(事實(shí)三)

王某將丁放走后，又不甘心人財(cái)兩空，便找到甲要求退回2萬元錢，甲拒絕歸還。王某則趁甲不注意，將其院內(nèi)價(jià)值4000元的摩托車騎走。(事實(shí)四)

問題：1.

事實(shí)一中，乙、丙二人的行為該如何定性，說明理由。正確答案：事實(shí)一中，乙、丙二人的行為屬于非法拘禁罪。乙、丙二人單純?yōu)榱怂鱾刂贫〉男袨閷儆诜欠ň薪墙壖茏铩?/p>

2.

事實(shí)二中，乙、丙二人的行為該如何定性，說明理由。正確答案：事實(shí)二中，乙、丙二人構(gòu)成拐賣婦女罪，其中乙奸淫丁的行為屬于共犯的實(shí)行過限，由乙單獨(dú)對(duì)奸淫行為負(fù)責(zé)。由于拐賣婦女最中包含了奸淫行為，故乙仍然屬于拐賣婦女罪一罪，承擔(dān)法定加重情節(jié)的刑事責(zé)任。

3.

事實(shí)三中，王某的行為該如何定性，說明理由。正確答案：事實(shí)三中，王某構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪，將其鎖在屋內(nèi)一個(gè)月構(gòu)成非法拘禁罪和前罪數(shù)罪并罰。案例中王某收買丁某已構(gòu)成拐賣婦女罪，又控制其人身自由達(dá)一個(gè)月，已構(gòu)成非法拘禁罪，應(yīng)數(shù)罪并罰?！缎谭ㄐ拚?九)》將《刑法》第241條第6款修改為：“收買被拐賣的婦女、兒童，對(duì)被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救的，可以從輕處罰；按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，可以從輕或者減輕處罰?！蓖跄畴m是在控制丁人身自由之后才放其回去的，但仍主動(dòng)放回了丁某，可以從輕或者減輕處罰。

4.

事實(shí)四中，王某的行為該如何定性，說明理由。正確答案：事實(shí)四中，王某行為構(gòu)成盜竊罪，其2萬元屬于犯罪活動(dòng)的贓款，不屬于歸還的對(duì)象，其騎走摩托車的行為屬于盜竊罪。

三、案情：2015年9月1日云南省甲市乙縣村民鄧某(被害人，女，28歲)赴田地勞作一直未歸，后在地里發(fā)現(xiàn)被掩埋的鄧某尸體。公安機(jī)關(guān)現(xiàn)場(chǎng)勘查時(shí)在附近小河中發(fā)現(xiàn)1把鋤頭，通過對(duì)尸體檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)鄧某生前遭受強(qiáng)奸，屬于被扼頸窒息而亡。偵查機(jī)關(guān)初步判斷犯罪分子將被害人殺害后，利用被害人的鋤頭挖坑將尸體掩埋，后把鋤頭丟棄在附近小河中逃離現(xiàn)場(chǎng)。

偵查機(jī)關(guān)經(jīng)偵查將犯罪嫌疑人盧某抓獲。偵查機(jī)關(guān)在偵查過程中收集到以下證據(jù)：

①對(duì)盧某進(jìn)行訊問：盧某在偵查階段共有八次供述，僅第七次作有罪供述，隨后翻供(有罪供述的訊問地點(diǎn)并未在看守所內(nèi)進(jìn)行)。偵查人員訊問時(shí)進(jìn)行錄音錄像，但有罪供述的訊問錄像僅有盧某的背影，且沒有聲音。

②現(xiàn)場(chǎng)鋤頭一把：鋤頭柄部擦拭物上經(jīng)鑒定有盧某DNA，但該擦拭物來源不清。

③對(duì)比盧某血樣與被害人身體上留有的痕跡、DNA一致，但卷宗中并無提取盧某血樣的筆錄。

④辨認(rèn)：犯罪嫌疑人盧某對(duì)犯罪現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了指認(rèn)，但指認(rèn)錄像反映盧某指認(rèn)時(shí)多次猶豫不決，現(xiàn)場(chǎng)多次出現(xiàn)他人提示的情形，指認(rèn)過程不順暢。

案件偵查完畢，移送檢察院起訴。一審法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，決定不公開審理。案件審理過程中，辯護(hù)人出示盧某頭部受傷的照片，提出有罪供述為行刑逼供所得，申請(qǐng)調(diào)取訊問錄像。法庭認(rèn)為，辯護(hù)人沒有足夠的證據(jù)證明，即開始對(duì)案件進(jìn)行實(shí)體審理。經(jīng)審理，法庭認(rèn)為案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，以故意殺人罪和強(qiáng)奸罪數(shù)罪并罰，判處被告人盧某死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。

一審宣判后，盧某上訴，云南省高院以本案事實(shí)不清、證據(jù)不足為由，發(fā)回重審。甲市中院另行組成合議庭，重新審理，仍舊判處盧某死緩。

盧某重新上訴，2018年1月6日云南省高院?jiǎn)?dòng)二審，法庭在審查中發(fā)現(xiàn)，原判據(jù)以定案的主要證據(jù)的收集不符合法定程序，遂依法向云南省人民檢察院提出補(bǔ)正。檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)分別委托司法鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)相關(guān)檢材重新進(jìn)行了鑒定。重新鑒定后，被害人身體上提取到其丈夫和不明第三人的DNA，但并未發(fā)現(xiàn)被告人盧某的DNA。

問題：1.

本案哪些行為收集的證據(jù)屬于非法證據(jù)?哪些非法證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除?正確答案：(1)對(duì)已經(jīng)被羈押的犯罪嫌疑人進(jìn)行訊問，必須在看守所內(nèi)進(jìn)行。在規(guī)范場(chǎng)所外訊問取得的供述，未依法對(duì)訊問全程錄音錄像，以及不能排除以非法方法取得的供述，應(yīng)當(dāng)排除。本案中對(duì)盧某的第七次訊問并未在看守所內(nèi)進(jìn)行，不符合法定要求，且錄像不完整不能排除訊問非法，因此絕對(duì)排除。

(2)在勘驗(yàn)、檢查、搜查過程中提取、扣押的物證、書證，未附筆錄或者清單，不能證明物證、書證來源的，不得作為定案的根據(jù)。本案中鋤頭柄部擦拭物來源不明，因此需要絕對(duì)排除。

(3)鑒定中，送檢材料、樣本來源不明?；蛘咭蛭廴静痪邆滂b定條件的，鑒定意見絕對(duì)排除。本案中作對(duì)比的盧某血清，來源不明，該鑒定意見應(yīng)當(dāng)絕對(duì)排除。

(4)辨認(rèn)中給辨認(rèn)人明顯暗示或者明顯有指認(rèn)嫌疑的，辨認(rèn)結(jié)果絕對(duì)排除。本案中，盧某對(duì)現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)時(shí)，多次由他人提示，指認(rèn)模糊不清，該辨認(rèn)結(jié)果絕對(duì)排除。

2.

一審法院對(duì)案件的審理，有哪些不當(dāng)之處?正確答案：(1)涉及個(gè)人隱私的案件，屬于絕對(duì)的不公開審理。法院審理時(shí)無須經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)后才不公開審理。本案涉及搶劫，屬干涉及個(gè)人隱私的案件，一審法院經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)后方不公開審理是不當(dāng)?shù)摹?/p>

(2)法院對(duì)辯護(hù)人申請(qǐng)排除非法證據(jù)的處理不正確。法庭應(yīng)當(dāng)啟動(dòng)對(duì)證據(jù)是否為非法取得的調(diào)查程序。本案辯護(hù)人提出了排除非法證據(jù)的請(qǐng)求，并有一定證據(jù)支持，法院應(yīng)當(dāng)對(duì)非法證據(jù)進(jìn)行審查。檢察院負(fù)舉證責(zé)任，本案中法院要求被告方承擔(dān)舉證責(zé)任，以其沒有證據(jù)證明為由，不做調(diào)查即繼續(xù)審理，是不正確的。

(3)法院判決被告有罪不當(dāng)。本案證據(jù)有的喪失證據(jù)資格，有的證據(jù)本身真實(shí)性無法查實(shí)，證據(jù)與證據(jù)之間、證據(jù)與待證事實(shí)之間相互矛盾，形不成完整的證據(jù)鏈條，不能得出被告人盧某實(shí)施強(qiáng)奸殺人排他性的唯一結(jié)論，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。

3.

本案二審人民法院對(duì)證據(jù)收集合法性有疑問，應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行調(diào)查?正確答案：(1)庭審期間，法庭決定對(duì)證據(jù)收集的合法性進(jìn)行調(diào)查的，應(yīng)當(dāng)先行當(dāng)庭調(diào)查。但為防止庭審過分遲延，也可以在法庭調(diào)查結(jié)束前進(jìn)行調(diào)查。

(2)公訴人對(duì)證據(jù)收集的合法性加以證明，可以出示訊問筆錄、偵查終結(jié)前對(duì)訊問合法性的核查材料等證據(jù)材料，有針對(duì)性地播放訊問錄音錄像，提請(qǐng)法庭通知偵查人員或者其他人員出庭說明情況。

(3)被告人及其辯護(hù)人可以出示相關(guān)線索或者材料，并申請(qǐng)法庭播放特定時(shí)段的訊問錄音錄像。偵查人員或者其他人員出庭，應(yīng)當(dāng)向法庭說明證據(jù)收集過程，并就相關(guān)情況接受發(fā)問。

(4)公訴人、被告人及其辯護(hù)人可以對(duì)證據(jù)收集的合法性進(jìn)行質(zhì)證、辯論。

(5)法庭對(duì)控辯雙方提供的證據(jù)有疑問的，可以宣布休庭，對(duì)證據(jù)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。必要時(shí)，可以通知公訴人、辯護(hù)人到場(chǎng)。

(6)經(jīng)法庭審理，確認(rèn)存在以非法方法收集證據(jù)情形的，對(duì)有關(guān)證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。法庭根據(jù)相關(guān)線索或者材料對(duì)證據(jù)收集的合法性有疑問，而人民檢察院未提供證據(jù)或者提供的證據(jù)不能證明證據(jù)收集的合法性，不能排除存在以非法方法收集證據(jù)情形的，對(duì)有關(guān)證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。

4.

結(jié)合本案，二審法院應(yīng)當(dāng)如何判決本案?正確答案：(1)二審法院以事實(shí)不清證據(jù)不足為由只能發(fā)回原審法院重審一次，本案已經(jīng)發(fā)回重審一次，因此二審法院必須結(jié)合本案作出判決。

(2)原判據(jù)以定案的從鋤頭柄部檢出上訴人盧某DNA的鑒定意見、盧某的有罪供述、現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)錄像、指認(rèn)筆錄均不能作為定案的根據(jù)；二審期間出現(xiàn)了新的證據(jù)，不能排除他人作案的可能。原判認(rèn)定盧某故意殺人、強(qiáng)奸的事實(shí)不清、證據(jù)不足，不能認(rèn)定盧某有罪。二審法院應(yīng)當(dāng)判決被告人盧某無罪。

四、案情：

聽聞綠水公司在丙市A區(qū)所開發(fā)的樓盤環(huán)境優(yōu)美、生活便利，甲便決定購買。2017年2月1日，尚未取得商品房預(yù)售許可證的綠水公司謊稱已取得預(yù)售許可證將一套房屋以300萬元出賣給甲。房屋買賣合同約定：1年后綠水公司交房且辦理房產(chǎn)登記；甲于合同成立時(shí)支付一半房款，剩余房款于辦理完畢房屋產(chǎn)權(quán)登記后1個(gè)月內(nèi)支付。

甲的朋友乙也欲購房，得知甲房屋系自綠水公司所購，便前往綠水公司售樓處看房。乙看過綠水公司的樣板房后表示滿意，隨即與綠水公司簽訂了房屋預(yù)購合同，合同約定：“乙向綠水公司支付定金5萬元，雙方于2017年3月1日訂立商品房買賣合同?！?017年3月1日，由于綠水公司提供的商品房買賣格式合同中有“樣板房?jī)H供參考”等不利于買方的條款，乙對(duì)該格式條款提出異議要求刪除，綠水公司無法立即給子答復(fù)，以致合同在該日未能訂立。

不久后，小區(qū)旁地鐵線開通，房?jī)r(jià)迅猛上漲。2017年4月1日，綠水公司將已售與甲的房屋以360萬元的價(jià)格再次出賣給張某，約定10個(gè)月后交房并辦理房產(chǎn)登記。張某系以投資為目的購買此房，且對(duì)綠水公司與甲之前訂立的房屋買賣合同不知情。

綠水公司取得預(yù)售許可證后，2018年2月1日向甲交付房屋，甲隨后搬入居住。2018年2月2日，綠水公司給張某辦理了房產(chǎn)登記。張某系以夫妻共同財(cái)產(chǎn)購買此房，故房屋被登記在張某與其妻李某雙方名下。2018年3月1日，丁市C區(qū)的夫妻二人與丙市B區(qū)的劉某簽訂房屋租賃合同，合同約定：因合同發(fā)生的一切糾紛，應(yīng)當(dāng)提交丁市M仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。后來又達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議約定：發(fā)生糾紛也可以向丁市C區(qū)或丙市B區(qū)人民法院起訴。

新年伊始，李某突發(fā)購物欲望，遂隱瞞張某，向中國銀行辦理個(gè)人信用貸款50萬元，全部用于購買供其個(gè)人使用的高檔奢侈品。還款期限屆至，李某無力償還貸款，中國銀行主張強(qiáng)制執(zhí)行該套房屋以清償債務(wù)，張某表示反對(duì)。

問題：1.

綠水公司與甲之間的房屋買賣合同效力如何?為什么?正確答案：綠水公司與甲之間的房屋買賣合同有效。

《商品房買賣合同解釋》第2條規(guī)定：“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效，但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認(rèn)定有效。”由于綠水公司在向甲交付房屋前已取得預(yù)售許可證，故房屋買賣合同不會(huì)因訂立合同時(shí)無預(yù)售許可證而無效。

《民法總則》第143條規(guī)定：“具備下列條件的民事法律行為有效：(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；(二)意思表示真實(shí)；(三)不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。”由于該房屋買賣合同具備了這三項(xiàng)條件，故合同有效。

2.

乙可否請(qǐng)求綠水公司返還5萬元定金?為什么?正確答案：乙可以請(qǐng)求綠水公司返還5萬元定金。

《商品房買賣合同解釋》第4條規(guī)定：“出賣人通過認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等方式向買受人收受定金作為訂立商品房買賣合同擔(dān)保的，如果因當(dāng)事人一方原因未能訂立商品房買賣合同，應(yīng)當(dāng)按照法律關(guān)于定金的規(guī)定處理；因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由，導(dǎo)致商品房買賣合同未能訂立的，出賣人應(yīng)當(dāng)將定金返還買受人?！北景钢?，購房者對(duì)格式條款提出異議并要求刪除，而由于時(shí)間的原因開發(fā)商無法立即答復(fù)，才導(dǎo)致房屋買賣合同未能按時(shí)訂立，這屬于“不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由”，故綠水公司應(yīng)當(dāng)將5萬元定金返還給乙。

3.

2018年2月1日，綠水公司請(qǐng)求甲支付剩余房款，該請(qǐng)求能否得到支持?為什么?正確答案：綠水公司的請(qǐng)求不能獲得支持。

《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)義務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！北景钢?，根據(jù)甲與綠水公司之間的買賣合同，剩余房款應(yīng)當(dāng)于辦理完畢房屋產(chǎn)權(quán)登記后1個(gè)月內(nèi)支付，但綠水公司作為先履行一方并沒有按照合同約定給甲辦理房產(chǎn)登記，因此甲有權(quán)行使順序履行抗權(quán)對(duì)抗綠水公司的請(qǐng)求。

4.

甲能否請(qǐng)求解除與綠水公司之間的買賣合同?為什么?是否可以請(qǐng)求綠水公司承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?正確答案：甲可以請(qǐng)求解除房屋買賣合同，甲可以請(qǐng)求綠水公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

《商品房買賣合同解釋》第8條規(guī)定，若商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人，導(dǎo)致商品房買賣合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，無法取得房屋的買受人可以請(qǐng)求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款1倍的賠償責(zé)任。本案中，綠水公司在與甲簽訂買賣合同后，又將該房屋出賣給了第三人張某，并為張某辦理了房產(chǎn)登記，此舉將使甲訂立商品房買賣合同的目的無法實(shí)現(xiàn)，因而甲可請(qǐng)求解除合同、返還已付購房款150萬元及利息、賠償損失，并可請(qǐng)求綠水公司承擔(dān)不超過150萬元的賠償責(zé)任。

5.

因甲一直拒絕搬出，導(dǎo)致承租人劉某無法入住，劉某可以采取何種方式解決糾紛?正確答案：劉某可以向丙市A區(qū)人民法院起訴。

結(jié)合原協(xié)議與補(bǔ)充協(xié)議，雙方約定發(fā)生糾紛既可以仲裁又可以起訴，顯然屬于或裁或?qū)彽闹俨脜f(xié)議，該仲裁協(xié)議無效，發(fā)生糾紛應(yīng)當(dāng)屬于法院主管。本案是房屋租賃合同糾紛，屬于專屬管轄，故劉某可以向該房屋所在地的丙市A區(qū)人民法院起訴。

6.

后劉某申請(qǐng)執(zhí)行，在執(zhí)行過程中雙方達(dá)成和解，共同向法院提交書面和解協(xié)議。約定的履行期限屆滿，張某與李某仍未履行，劉某可以如何處理?正確答案：劉某可以申請(qǐng)恢復(fù)對(duì)原生效法律文書的執(zhí)行，也可以就和解協(xié)議向執(zhí)行法院提起訴訟。

《關(guān)于執(zhí)行和解若干問題的規(guī)定》第9條規(guī)定：“被執(zhí)行人一方不履行執(zhí)行和解協(xié)議的，申請(qǐng)執(zhí)行人可以申請(qǐng)恢復(fù)執(zhí)行原生效法律文書，也可以就履行執(zhí)行和解協(xié)議向執(zhí)行法院提起訴訟。”本案中，張某與李某拒不履行和解協(xié)議，劉某可以申請(qǐng)恢復(fù)對(duì)原生效法律文書的執(zhí)行，也可以就和解協(xié)議向執(zhí)行法院提起訴訟。

7.

中國銀行強(qiáng)制執(zhí)行房屋的請(qǐng)求能否獲得法院支持?為什么?正確答案：中國銀行的請(qǐng)求不能獲得法院支持。

《關(guān)于審理涉及夫妻債務(wù)糾紛案件適用法律有關(guān)問題的解釋》第1條規(guī)定：“夫妻雙方共同簽字或者夫妻一方事后追認(rèn)等共同意思表示所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)?！钡?條規(guī)定：“夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義超出家庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，債權(quán)人以屬于夫妻共同債務(wù)為由主張權(quán)利的，人民法院不予支持，但債權(quán)人能夠證明該債務(wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者基于夫妻雙方共同意思表示的除外。”本案中，李某向銀行所借50萬元全部是供其個(gè)人消費(fèi)，并非是用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，而且其丈夫張某對(duì)此借款也未進(jìn)行事后追認(rèn)，不存在基于夫妻雙方共同的意思表示，故李某對(duì)中國銀行所負(fù)的該筆債務(wù)不屬于夫妻共同債務(wù)，僅是其個(gè)人債務(wù)。另外，根據(jù)《物權(quán)法》第97條的規(guī)定，處分共有的不動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。夫妻雙方對(duì)其共同財(cái)產(chǎn)是共同共有關(guān)系，因此對(duì)共同財(cái)產(chǎn)享有平等的處分權(quán)。同時(shí)，《民訴解釋》第313條規(guī)定：“對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人提起的執(zhí)行異議之訴，人民法院經(jīng)審理，按照下列情形分別處理：(一)案外人就執(zhí)行標(biāo)的不享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)益的，判決準(zhǔn)許執(zhí)行該執(zhí)行標(biāo)的：(二)案外人就執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)益的，判決駁回訴訟請(qǐng)求?！庇捎诜蚱揠p方各自對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)足以排除強(qiáng)制執(zhí)行，故未經(jīng)李某丈夫張某同意，法院不得應(yīng)銀行的請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行該套房屋。

五、案情：2011年，甲、乙、丙、丁、戊五人共同投資設(shè)立了一家經(jīng)營(yíng)速遞業(yè)務(wù)的德馨有限責(zé)任公司。該公司注冊(cè)資本總額為1000萬元人民幣，其中甲以300萬元人民幣出資，乙以一座四合院的房子作價(jià)350萬元出資，丙以知識(shí)產(chǎn)權(quán)作價(jià)200萬元出資，丁、戊分別以現(xiàn)金100萬元、50萬元出資。

公司成立后，甲任董事長(zhǎng)，丁擔(dān)任公司的監(jiān)事。之后，公司發(fā)現(xiàn)，丙的知識(shí)產(chǎn)權(quán)實(shí)際價(jià)值僅有20萬元，存在虛假評(píng)估現(xiàn)象。乙的四合院是其從朋友那借的，并不是乙自己的。

此后，股東戊不幸在一次車禍中死亡，留下一個(gè)6歲的兒子。在對(duì)此事的討論中，丁認(rèn)為戊的兒子年齡過小，無法正常參與股東會(huì)的經(jīng)營(yíng)決策活動(dòng)，因此要求行使優(yōu)先購買權(quán)。

由于網(wǎng)購規(guī)模的擴(kuò)大，速遞業(yè)務(wù)也越來越火爆，公司經(jīng)營(yíng)效益較好，一直到2017年公司連續(xù)5年贏利，但是未向股東分配利潤(rùn)。2017年1月起，董事長(zhǎng)甲熱衷于賭球，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理也不上心，并且還挪用公司資金用來賭球，結(jié)果導(dǎo)致公司經(jīng)營(yíng)效益開始大規(guī)模下滑。2018年開始公司出現(xiàn)虧損，欠A銀行貸款100萬元未還。2018年5月，鑒于德馨公司經(jīng)營(yíng)狀況不佳及對(duì)管理層失去信心，小股東丁與戊欲退出公司，以避免更大損失。

問題：1.

丙的知識(shí)產(chǎn)權(quán)存在虛假評(píng)估，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)什么法律責(zé)任?正確答案：丙對(duì)公司負(fù)有補(bǔ)足差額義務(wù)，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

根據(jù)《公司法》第30條規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》(以下簡(jiǎn)稱《公司法解釋(三)》)第13條規(guī)定，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。

股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第1款或者第2款提起訴訟的原告，請(qǐng)求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

因此，出資不實(shí)的股東應(yīng)當(dāng)首先向公司承擔(dān)補(bǔ)足責(zé)任，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

2.

乙的朋友能否向公司主張返還四合院?為什么?正確答案：公司因善意取得制度獲得四合院的所有權(quán)，無須返還。

《公司法解釋(三)》第7條第1款規(guī)定：“出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對(duì)于出資行為效力產(chǎn)生爭(zhēng)議的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定予以認(rèn)定?！薄段餀?quán)法》第106條規(guī)定：“無處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：(一)受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的；(二)以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓；(三)轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。”可見，出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，公司可以構(gòu)成善意取得，所有人不得直接請(qǐng)求公司返還出資物。

3.

丁能否主張優(yōu)先購買權(quán)?為什么?正確答案：丁無權(quán)主張優(yōu)先購買權(quán)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(四)》(以下簡(jiǎn)稱《公司法解釋(四)》)第16條規(guī)定，有限責(zé)任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時(shí)，其他股東主張依據(jù)公司法第71條第3款規(guī)定行使優(yōu)先購買權(quán)的，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或其他股東另有約定的除外。根據(jù)《公司法》第75條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，并未要求股東為完全行為能力人。本案中，公司章程并未對(duì)此作出禁止性規(guī)定。

因此，有限責(zé)任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時(shí)，其他股東無權(quán)主張優(yōu)先購買權(quán)。本案中，丁無權(quán)主張優(yōu)先購買權(quán)。

4.

公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，股東應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)自己的權(quán)利?正確答案：股東有權(quán)查閱會(huì)計(jì)賬簿，并有權(quán)要求公司以合理價(jià)格收購自己的股權(quán)。

《公司法》第33條規(guī)定：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。”《公司法》第74條規(guī)定：“有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議義投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；(三)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之