民法分類模擬題54

民法分類模擬題54一、單項(xiàng)選擇題1.

下列哪種情形成立民事法律關(guān)系?______A.甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜B.甲對乙說：如果你考上研究生，我就（江南博哥）嫁給你C.甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致乙酒精中毒住院治療D.甲應(yīng)同事乙之邀前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡正確答案：C[考點(diǎn)]民事法律關(guān)系；民事法律事實(shí)[解析]民事法律關(guān)系是指民事法律規(guī)范所調(diào)整的，平等的民事主體之間基于特定的民事法律事實(shí)發(fā)生的，以民事權(quán)利和民事義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。民事法律關(guān)系具有四個(gè)特征：一、民事法律關(guān)系是平等的法律主體之間的關(guān)系；二、民事法律關(guān)系是由民事法律規(guī)范調(diào)整的法律關(guān)系，沒有民事法律規(guī)范就談不上民事法律關(guān)系；三、民事法律關(guān)系是隨著特定的民事法律事實(shí)的發(fā)生而產(chǎn)生的。四、民事法律關(guān)系是以民事權(quán)利和民事義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。

民事法律事實(shí)是指能引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的客觀事實(shí)。它包括兩大類：人的行為、事件和狀態(tài)。

選項(xiàng)A中甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜并不能產(chǎn)生民事法律關(guān)系。因?yàn)槊袷路申P(guān)系要以民事法律規(guī)范的調(diào)整為前提。我國的合同法對當(dāng)事人之間的社會(huì)關(guān)系在合同領(lǐng)域的調(diào)整主要集中在兩個(gè)階段：合同的訂立階段和合同成立后的履行階段。選項(xiàng)A中，甲乙只是簡單的約定商談開發(fā)事宜，并沒有進(jìn)入到磋商訂立合同的階段，更談不上合同的履行。因此，甲乙沒有形成民事法律關(guān)系。

B選項(xiàng)涉及民事法律關(guān)系中的人身關(guān)系問題。甲和乙之間能不能形成民事關(guān)系，關(guān)鍵是看甲的承諾能不能在甲和乙之間形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即乙是否獲得請求甲與之結(jié)婚的權(quán)利，而甲是否負(fù)有跟乙結(jié)婚的義務(wù)。因?yàn)榛橐鲎杂墒俏覈橐龇ǖ幕驹瓌t，任何違反婚姻自由的約定都是無效的，對當(dāng)事人沒有法律上的約束力，得不到法律的保護(hù)。所以，在B選項(xiàng)中，即使乙考上了研究生，甲如果不同意與乙結(jié)婚，乙不能根據(jù)B選項(xiàng)中甲的承諾要求乙與之結(jié)婚。據(jù)此。甲和乙之間不形成法律關(guān)系。

C選項(xiàng)中，甲極力勸乙飲酒，致乙酒精中毒是一項(xiàng)民事法律事實(shí)，能夠在甲和乙之間形成侵權(quán)民事法律關(guān)系?！肚謾?quán)責(zé)任法》第6條第1款規(guī)定，行為人因過錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。在C項(xiàng)中，甲根據(jù)生活的常識應(yīng)該預(yù)見到乙過度飲酒會(huì)引起身體的傷害，而極力勸酒，最終產(chǎn)生了乙酒精中毒的損害后果，甲對乙的損害后果主觀上存在過錯(cuò)，客觀上實(shí)施了侵害行為而且產(chǎn)生了損害后果。甲和乙之間形成侵權(quán)民事法律關(guān)系，甲應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任，乙獲得向甲請求賠償?shù)臋?quán)利，甲負(fù)有向乙承擔(dān)賠償責(zé)任的義務(wù)。故C為應(yīng)選項(xiàng)。

D選項(xiàng)中甲和乙之間不能形成侵權(quán)民事法律關(guān)系。因?yàn)榧讘?yīng)同事乙之邀前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡這個(gè)事實(shí)，對于甲和乙來說是個(gè)意外事件。具體來講，甲和乙是同事關(guān)系，甲不是未成年人，所以乙沒有監(jiān)管保護(hù)的義務(wù)，對甲的溺水主觀上沒有過錯(cuò)；乙對于甲的溺水沒有預(yù)見的過失，因?yàn)榧滓驗(yàn)槌榻疃缢畬τ谝襾碚f完全不可預(yù)見。因此，乙的邀請行為與甲的溺水身亡沒有因果關(guān)系，乙的行為不構(gòu)成侵權(quán)，在甲和乙之間沒有形成民事法律關(guān)系。

2.

楊某和劉某簽訂了一份合同，約定同時(shí)履行該合同。楊某在自己還沒有履行的情況下，請求劉某履行，劉某予以拒絕。這時(shí)劉某所行使的權(quán)利是：______A.請求權(quán)B.支配權(quán)C.形成權(quán)D.抗辯權(quán)正確答案：D[考點(diǎn)]抗辯權(quán)[解析]依《合同法》第65條規(guī)定可知，本題題干符合同時(shí)履行抗辯權(quán)的要件，因此劉某行使的權(quán)利是同時(shí)履行抗辯權(quán)，同時(shí)履行抗辯權(quán)屬于抗辯權(quán)的一種，D項(xiàng)當(dāng)選。

3.

甲被乙家的狗咬傷，要求乙賠償醫(yī)藥費(fèi)，乙認(rèn)為甲被狗咬與自己無關(guān)拒絕賠償。下列哪一選項(xiàng)是正確的?______A.甲乙之間的賠償關(guān)系屬于民法所調(diào)整的人身關(guān)系B.甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利屬于絕對權(quán)C.甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利適用訴訟時(shí)效D.乙拒絕賠償是行使抗辯權(quán)正確答案：C[考點(diǎn)]民事權(quán)利[解析]選項(xiàng)A中，甲乙之間的賠償關(guān)系屬于財(cái)產(chǎn)關(guān)系。因此，選項(xiàng)A錯(cuò)誤。選項(xiàng)B中，絕對權(quán)是指無須通過義務(wù)人實(shí)施一定的行為即可實(shí)現(xiàn)并可對抗不特定人的權(quán)利。甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利顯然不屬于絕對權(quán)，而屬于相對權(quán)，即通過義務(wù)人實(shí)施一定的行為才能實(shí)現(xiàn)并只能對抗特定人的權(quán)利。因此，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。選項(xiàng)C中，甲因遭乙飼養(yǎng)的狗咬傷而取得對乙的賠償請求權(quán)，甲乙雙方形成侵權(quán)損害賠償之債，甲的請求權(quán)適用訴訟時(shí)效，選項(xiàng)C正確。選項(xiàng)D中，抗辯權(quán)的作用在于對抗而非否認(rèn)對方的權(quán)利，乙拒絕賠償在性質(zhì)上為行使否認(rèn)權(quán)。因此選項(xiàng)D錯(cuò)誤。正確答案應(yīng)當(dāng)是C。

4.

下列關(guān)系中不屬于民法的調(diào)整對象的是：______A.中國公民甲與美國公民乙之間締結(jié)的婚姻關(guān)系B.自然人丙與法人丁簽訂的電腦批發(fā)買賣合同C.稅務(wù)機(jī)關(guān)甲與自然人丁之間的稅款征收關(guān)系D.稅務(wù)機(jī)關(guān)丙與自然人戊之間訂立的電腦買賣合同正確答案：C[考點(diǎn)]民法的調(diào)整對象[解析]本題涉及民法的調(diào)整對象問題。民法的調(diào)整對象，通常是指受民事法律調(diào)整的平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。A選項(xiàng)中的中國公民與美國公民是平等主體關(guān)系，雙方締結(jié)的婚姻關(guān)系屬于民法調(diào)整對象。B選項(xiàng)中的自然人和法人是合同的締結(jié)雙方，在合同締結(jié)過程中地位平等。D選項(xiàng)的稅務(wù)機(jī)關(guān)與自然人之間，雖然從行政法角度觀察地位上有所不同，但是在買賣合同這一典型的財(cái)產(chǎn)契約關(guān)系中，兩者關(guān)系屬于民法調(diào)整范圍。C選項(xiàng)中，稅務(wù)機(jī)關(guān)對自然人的征稅行為屬于非平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，故不為民法調(diào)整對象，其屬于行政法律關(guān)系范疇。本題選C。

5.

下列抗辯權(quán)屬于永久抗辯權(quán)的是哪一項(xiàng)?______A.不安抗辯權(quán)B.債務(wù)已罹于訴訟時(shí)效的抗辯C.同時(shí)履行抗辯權(quán)D.先履行抗辯權(quán)正確答案：B[考點(diǎn)]抗辯權(quán)的分類[解析]民事權(quán)利按照權(quán)利的作用，可以分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)和抗辯權(quán)?？罐q權(quán)是權(quán)利人用以對抗他人請求權(quán)的權(quán)利?？罐q權(quán)可以分為永久的抗辯權(quán)和延期的抗辯權(quán)。永久的抗辯權(quán)可以永久的對抗他人的請求，而延期的抗辯權(quán)只能暫時(shí)對抗他人的請求?！逗贤ā返?6條規(guī)定了同時(shí)履行抗辯權(quán)，“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！薄逗贤ā返?7條規(guī)定了先履行抗辯權(quán)，“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”《合同法》第68條規(guī)定了不安抗辯權(quán)，“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行……”這三種抗辯權(quán)都屬于延期的抗辯權(quán)?！睹穹ㄍ▌t》的第七章規(guī)定了訴訟時(shí)效制度，對于罹于訴訟時(shí)效的請求，債務(wù)人可以此永久對抗，因此債務(wù)已罹于訴訟時(shí)效的抗辯是永久抗辯權(quán)。B項(xiàng)為應(yīng)選項(xiàng)。

6.

關(guān)于民事法律關(guān)系，下列哪一選項(xiàng)是正確的?______A.民事法律關(guān)系只能由當(dāng)事人自主設(shè)立B.民事法律關(guān)系的主體即自然人和法人C.民事法律關(guān)系的客體包括不作為D.民事法律關(guān)系的內(nèi)容均由法律規(guī)定正確答案：C[考點(diǎn)]民事法律關(guān)系的概念和特征、要素；民事權(quán)利[解析]民事法律關(guān)系是基于民事法律事實(shí)，由民法規(guī)范調(diào)整而形成的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。除了由當(dāng)事人自主設(shè)立外，還可能由當(dāng)事人意志之外的事件引起。故A項(xiàng)錯(cuò)誤。選項(xiàng)B中，根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定及民法基本原理，民事法律關(guān)系的主體包括自然人、法人和其他組織，因此該選項(xiàng)錯(cuò)誤。民事法律關(guān)系的客體是指民事法律關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象，包括物、行為、知識產(chǎn)權(quán)和人身利益，其中行為包括作為和不作為，因此C選項(xiàng)正確。D選項(xiàng)中，民事法律關(guān)系是平等主體之間的關(guān)系，一般是自愿設(shè)立的。只要當(dāng)事人依其意思實(shí)施的行為不違反法律規(guī)定，所設(shè)立的法律關(guān)系就受法律保護(hù)。因此，選項(xiàng)D不正確。

7.

嬰兒甲的出生在民法上屬于：______A.民事法律行為B.事實(shí)行為C.事件D.生活事實(shí)正確答案：C[考點(diǎn)]民事法律事實(shí)[解析]民事法律事實(shí)是引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的原因。以法律事實(shí)的發(fā)生是否與當(dāng)事人的意志有關(guān)，將法律事實(shí)分為行為和事件。根據(jù)事件的發(fā)生是否與人的意志有關(guān)，可以分成自然事件和社會(huì)事件。前者如海嘯、嬰兒出生、人的死亡，后者如罷工。嬰兒的出生與人的意志無涉，屬于民事法律事實(shí)中的事件，因此C為應(yīng)選項(xiàng)。其中D選項(xiàng)不是法律概念，純屬出題人設(shè)置的干擾項(xiàng)。

8.

吳某家門口開了一家飯店，生意十分興隆。由于吳某家門前的路較窄，吳某遂在自己家門口的路上劃了一些車位線，供去飯店吃飯的人停車之用，吳某私自收取一定的停車費(fèi)。某日，一客人停車后未付錢即想把車開走，吳某不讓。雙方發(fā)生爭執(zhí)，吳某將車鑰匙拔下。對吳某的行為性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定?______A.屬于侵權(quán)，系侵害人身自由權(quán)B.屬于侵權(quán)，系侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)C.不屬于侵權(quán)，是行使抗辯權(quán)之行為D.不屬于侵權(quán)，是自助行為正確答案：B[考點(diǎn)]民事行為的性質(zhì)[解析]本題涉及行為性質(zhì)的認(rèn)定問題。吳某的行為是否屬于侵權(quán)關(guān)鍵在于其將客人的車鑰匙拔下是否具有合法的依據(jù)。由于吳某收取停車費(fèi)并未經(jīng)過有關(guān)部門的批準(zhǔn)，而是私自收取停車費(fèi)，故其收費(fèi)行為不具有合法的依據(jù)。既然吳某的收費(fèi)行為非屬合法，故其以收費(fèi)為由將客人的車鑰匙拔下，強(qiáng)行扣車的行為就屬于侵害客人對汽車所有權(quán)的行為。故本題正確選項(xiàng)為B。

9.

某賓館由于業(yè)務(wù)原因大量用水，超出供水公司規(guī)定額度。供水公司遂以停水相威脅，要求賓館每天為供水公司職工提供四菜一湯的午飯，每人每餐收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)限定為1元，賓館無奈只得接受條件，提供午餐。雙方的這一行為是：______A.因顯失公平而成立，屬可撤銷民事行為B.因脅迫而成立，屬可撤銷民事行為C.因欺詐而無效的民事行為D.因乘人之危而無效的民事行為正確答案：B[考點(diǎn)]民事行為的效力[解析]民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。關(guān)于民事行為與民事法律行為之間的關(guān)系，理論界頗多爭議。不過就我國現(xiàn)行法律規(guī)定，《民通意見》第69條規(guī)定，以給公民及其親友的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實(shí)意愿的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。本題中的供水公司便是以停水為要抉，威脅到了賓館的正常營業(yè)，以至于賓館無奈之下作出違背自身真實(shí)意思表示而同意提供午飯，因此可以認(rèn)定為存在脅迫的情形。

根據(jù)《民法通則》第58條規(guī)定，下列民事行為無效：……(三)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下所為的：……但是，為了減少無效合同的范圍，促進(jìn)交易的進(jìn)行，《合同法》第54條第2款變更了這一規(guī)定：“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷?！币虼?，本題答案為選項(xiàng)B。

根據(jù)《民通意見》第72條規(guī)定，一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的，可以認(rèn)定為顯失公平。根據(jù)《民通意見》第68條規(guī)定，一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。根據(jù)《民通意見》第70條規(guī)定，一方當(dāng)事人乘對方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。由此可知，ACD三項(xiàng)均不符合題目中的情形，故不選。

10.

下列哪些關(guān)于情事變更原則的說法是正確的：______A.甲乙兩公司簽訂了買賣100噸鋁錠的合同，約定一個(gè)月后交貨付款，但是一個(gè)月后，鋁錠的市場價(jià)格出現(xiàn)3%的上漲，賣方乙可依情事變更原則要求買方甲提高合同價(jià)格B.根據(jù)情事變更原則當(dāng)事人可以解除合同的，自解除通知到達(dá)對方當(dāng)事人時(shí)發(fā)生合同解除的效力C.甲公司和乙農(nóng)場簽訂買賣合同購買其秋后收獲的全部棉花，但是乙農(nóng)場夏季突遭洪災(zāi)，寸棉未收，因此乙農(nóng)場可依據(jù)情事變更原則請求人民法院解除該買賣合同D.當(dāng)事人依據(jù)情事變更原則向人民法院請求變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除正確答案：D[考點(diǎn)]情事變更原則的概念及其成立要件[解析]《合同法解釋(二)》第26條規(guī)定了情事變更原則的概念、成立要件及法律效力，即“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。”情事變更原則的成立，要求：(1)合同在成立時(shí)是合法有效，對雙方公平的；(2)履行過程中出現(xiàn)了不屬于不可抗力也不屬于一般商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)且當(dāng)事人無法預(yù)見的情事變化；(3)因該情事變化，要求雙方當(dāng)事人繼續(xù)按原合同履行會(huì)產(chǎn)生顯失公平或不能實(shí)現(xiàn)合同目的的結(jié)果。選項(xiàng)A中，鋁錠價(jià)格上漲3%屬于一般的市場價(jià)格波動(dòng)，對商家來說是正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，因此不能適用情事變更原則。選項(xiàng)B中，合同的法定解除權(quán)是一項(xiàng)形成權(quán)，一般情況下在通知對方當(dāng)事人時(shí)即產(chǎn)生相應(yīng)法律效力，但適用情事變更原則解除合同必須通過人民法院的審查和判決才能產(chǎn)生效力，僅僅通知不能產(chǎn)生合同解除的法律效力。選項(xiàng)C中，洪災(zāi)屬于不可抗力，不屬于情事變更原則。D項(xiàng)符合上述法律規(guī)定，當(dāng)選。

11.

曹某今年7歲，下面哪些行為，相對人得以行為人無民事行為能力為由，主張行為無效?______A.曹某接受叔叔贈(zèng)與的一塊手表B.曹某品學(xué)兼優(yōu)，一家公司給她獎(jiǎng)學(xué)金500元C.鄰居張某委托曹某給兒子寫一封信，張某給她一塊雪糕作為報(bào)酬D.曹某受鄰居委托，每天帶鄰居5歲的孩子上幼兒園，鄰居每月給她一盒巧克力作為報(bào)酬正確答案：D[考點(diǎn)]民事行為能力[解析]自然人的民事行為能力是指自然人能以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格?！睹穹ㄍ▌t》第12條規(guī)定，10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。因此，解答本題的前提是，必須明確曹某屬于無民事行為能力人。

《民通意見》第6條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。由此可知，解題的關(guān)鍵在于依次檢索選項(xiàng)中的行為是否為《民通意見》中規(guī)定的接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬。A項(xiàng)中屬于接受贈(zèng)與，應(yīng)無疑問。B選項(xiàng)中是公司給予的獎(jiǎng)勵(lì)，同樣屬于有效行為。C項(xiàng)干擾性較強(qiáng)，曹某接受張某的報(bào)酬，付出的對價(jià)為寫一封信給張某兒子，該行為屬于曹某年齡與心智范圍內(nèi)可以完成的事項(xiàng)，故而行為有效。D項(xiàng)中的帶5歲孩子上幼兒園的要求超出了曹某年齡與心智的控制范圍，故而該行為無效。因此，答案為D項(xiàng)。

12.

為胎兒保留的被繼承人的遺產(chǎn)份額，如果胎兒出生后是死體，該份額應(yīng)該如何處理?______A.由被繼承人的繼承人繼承B.由胎兒的繼承人繼承C.由胎兒的繼承人和被繼承人的繼承人協(xié)商解決D.由胎兒的繼承人和被繼承人的繼承人共同繼承正確答案：A[考點(diǎn)]胎兒利益的保護(hù)[解析]胎兒不具有民事行為能力，不享有民事權(quán)利。但是胎兒有著特殊的利益，如《繼承法》第28條規(guī)定，遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。

胎兒出生時(shí)，可能存在三種情況：一是胎兒為活體，則保留的繼承份額屬于胎兒，由其監(jiān)護(hù)人保管；二是胎兒為死體，則保留的份額失去意義，應(yīng)依法定繼承處理；三是胎兒出生時(shí)為活體，但立即死亡，則保留份額轉(zhuǎn)化為該嬰兒的財(cái)產(chǎn)，以法定繼承制度處理。據(jù)此，A為正確選項(xiàng)。

13.

甲與朋友乙丙商量合伙進(jìn)行戶外用具的加工，約定了各人的出資、分工和利潤分配，但尚未簽字。當(dāng)年三人獲得利潤5萬元，并按約定進(jìn)行了分配。后由于質(zhì)量問題，需要支付3萬元賠償款，乙丙稱自己是受雇于甲拒絕賠償，于是甲向客戶進(jìn)行了賠償。根據(jù)以上案情，下列哪一選項(xiàng)是正確的?______A.甲乙丙之間沒有形成合伙關(guān)系，應(yīng)由甲承擔(dān)賠償責(zé)任B.甲乙丙之間已經(jīng)形成合伙關(guān)系，甲獨(dú)自承擔(dān)賠償后，有權(quán)向乙丙追償C.甲應(yīng)該按照合伙人約定的相應(yīng)份額進(jìn)行賠償D.如果賠償額超過了甲的出資額，甲有權(quán)拒絕賠償正確答案：B[考點(diǎn)]個(gè)人合伙[解析]根據(jù)《民通意見》第46條的規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動(dòng)的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。及第50條，當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個(gè)以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。本案中，雖然甲乙丙三人沒有在合伙協(xié)議上簽字，但他們已經(jīng)按照約定的方式進(jìn)行了出資，并按約定進(jìn)行了利潤分配，所以應(yīng)該認(rèn)定他們通過口頭約定的形式形成了合伙關(guān)系。所以A錯(cuò)誤，B正確。根據(jù)《民法通則》第35條第2款的規(guī)定，合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。所以CD選項(xiàng)錯(cuò)誤。

14.

作家趙某出版了一部長篇小說《另類局長》，其主人公原型取自本縣衛(wèi)生局的已故局長錢某，并把錢某塑造成情場高手，不忠于家庭的形象。對此，法律可以如何救濟(jì)?______A.錢某已經(jīng)去世，主體資格消滅，法律無須給予救濟(jì)B.錢某的近親屬可以自身的精神利益受到侵害為由提起侵權(quán)之訴C.錢某的近親屬可以錢某的名譽(yù)權(quán)受到侵害為由提起侵權(quán)之訴D.錢某的近親屬提起侵權(quán)之訴應(yīng)以錢某為原告正確答案：B[考點(diǎn)]自然人死亡后的利益保護(hù)問題[解析]自然人死亡后，不具有民事權(quán)利能力，不享有民事權(quán)利。既不享有財(cái)產(chǎn)權(quán)，也不享有肖像權(quán)和名譽(yù)權(quán)等。但是根據(jù)我國的相關(guān)的司法解釋和學(xué)者的見解，侵害死者人格利益(如隱私、名譽(yù)、肖像等)的行為實(shí)際上侵害了社會(huì)公共利益和死者近親屬的經(jīng)濟(jì)和精神利益，應(yīng)該給予保護(hù)。最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第3條規(guī)定：“自然人死亡后，其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：(一)以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)；(二)非法披露、利用死者隱私，或者以違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德的其他方式侵害死者隱私；(三)非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德的其他方式侵害遺體、遺骨。”此處的近親屬依司法解釋主要指：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。而且，死者的近親屬以自己的名義進(jìn)行訴訟，而不是以死者的名義進(jìn)行。據(jù)此，正確的答案應(yīng)為B選項(xiàng)。

15.

趙某有子趙小某15歲，趙某要出國一年，于是委托趙小某的姑父甲照看趙小某一年。兩人約定：由趙某每年向甲支付監(jiān)護(hù)費(fèi)一萬元；若出現(xiàn)趙小某的侵權(quán)，趙某與甲按照平分的方式分擔(dān)損失。半年后，趙小某將小朋友乙的眼睛打傷，花去醫(yī)療費(fèi)兩萬元。在甲已盡職責(zé)的情形下，問乙的父母應(yīng)該如何主張請求權(quán)?______A.向趙某主張兩萬元，趙某再向甲主張一萬元B.向甲主張兩萬元，甲再向趙某主張一萬元C.向趙某主張一萬元，向甲主張一萬元D.向趙某、甲中的任何一人主張兩萬元正確答案：A[考點(diǎn)]委托監(jiān)護(hù)[解析]《民通意見》第22條規(guī)定：“監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外；被委托人確有過錯(cuò)的，負(fù)連帶責(zé)任?！睂Υ丝梢詮囊韵氯龑右馑紒砝斫猓阂皇窃瓌t上還是由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)：二是委托人和受托人有約定的，仍由監(jiān)護(hù)人對第三人承擔(dān)責(zé)任，然后監(jiān)護(hù)人可以依約定向受托人追償：三是受托人在履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的期間有過錯(cuò)的，由委托人和受托人對第三人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因此，A為應(yīng)選項(xiàng)。

16.

甲今年13歲，父母于一年前同時(shí)遇難?，F(xiàn)甲在學(xué)校將小朋友小剛眼睛打傷，花去醫(yī)療費(fèi)3萬元。經(jīng)查，甲的外祖父母有財(cái)產(chǎn)8萬元，祖父母家徒四壁，哥哥(28歲)有財(cái)產(chǎn)20萬元。應(yīng)該由誰來承擔(dān)3萬元的賠償責(zé)任?______A.甲的祖父母B.甲的外祖父母C.甲的哥哥D.由甲的祖父母、外祖父母、哥哥共同承擔(dān)正確答案：B[考點(diǎn)]監(jiān)護(hù)人責(zé)任[解析]此題考查監(jiān)護(hù)人不明時(shí)的責(zé)任承擔(dān)問題?！睹穹ㄍ▌t》第16條規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：(一)祖父母、外祖父母；(二)兄、姐；(三)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。對擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。根據(jù)《民通意見》第14條，甲的哥哥屬于第二順序監(jiān)護(hù)人，排在祖父母與外祖父母之后，因此C和D項(xiàng)錯(cuò)誤。又《民通意見》第159條規(guī)定，被監(jiān)護(hù)人造成他人損害的，有明確的監(jiān)護(hù)人時(shí)，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任；監(jiān)護(hù)人不明確的，由順序在前的有監(jiān)護(hù)能力的人承擔(dān)民事責(zé)任。本案中甲的祖父母“家徒四壁”，表明其不具備賠償能力，所以A選項(xiàng)錯(cuò)誤。而甲的外祖父母處于第一順序的監(jiān)護(hù)人，且具備相應(yīng)的監(jiān)護(hù)能力，因此選擇B項(xiàng)。

17.

甲、乙二人離婚后，不久甲死亡，死前留下一親筆遺囑，將全部財(cái)產(chǎn)留給她與乙所生的獨(dú)生女，但特別指定甲的妹妹為其女兒的監(jiān)護(hù)人，聲明“絕對不許”其生父乙為其監(jiān)護(hù)人。乙向法院起訴，要求撫養(yǎng)女兒并為其監(jiān)護(hù)人。法院應(yīng)當(dāng)如何處理?______A.接受乙的請求B.駁回乙的請求，指定甲的妹妹為監(jiān)護(hù)人C.駁回乙的請求，指定女孩的外祖父母或祖父母為其監(jiān)護(hù)人D.確定乙與甲的妹妹同為監(jiān)護(hù)人正確答案：A[考點(diǎn)]監(jiān)護(hù)人的設(shè)立[解析]根據(jù)《民法通則》第16條的規(guī)定，未成年人的父母為其法定監(jiān)護(hù)人。只有當(dāng)其父母死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力時(shí)，才應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定順序由其近親屬等作為監(jiān)護(hù)人。本案中，母親甲死亡，立遺囑設(shè)定財(cái)產(chǎn)由其女兒繼承并為女兒指定了監(jiān)護(hù)人，父母單獨(dú)一方無權(quán)剝奪另一方的監(jiān)護(hù)權(quán)，這不符合法律的強(qiáng)制性規(guī)定，同時(shí)，未成年人的父母無權(quán)為未成年人指定監(jiān)護(hù)人。

18.

劉某從小就顯示出很高的文學(xué)天賦，九歲時(shí)寫了小說《隱形翅膀》，并將該小說的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓給某網(wǎng)站。劉某的父母反對該轉(zhuǎn)讓行為。下列哪一說法是正確的?______A.劉某父母享有該小說的著作權(quán)，因?yàn)閯⒛呈菬o民事行為能力人B.劉某及其父母均不享有著作權(quán)，因?yàn)樵撔≌f未發(fā)表C.劉某對該小說享有著作權(quán)，但網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效D.劉某對該小說享有著作權(quán)，網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效正確答案：C[考點(diǎn)]無民事行為能力[解析]《著作權(quán)法》第11條規(guī)定，著作權(quán)屬于作者。創(chuàng)作作品的公民是作者。本題中的作品《隱形翅膀》由劉某創(chuàng)作，著作權(quán)人應(yīng)為劉某，故選項(xiàng)A和B錯(cuò)誤?！睹穹ㄍ▌t》第12條規(guī)定：“不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)?！薄睹裢ㄒ庖姟返?條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效?！备鶕?jù)前述規(guī)定，劉某作為無民事行為能力人，應(yīng)由其父母作為法定代理人代為處理其小說的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓事務(wù)。故選項(xiàng)D錯(cuò)誤。本題正確答案應(yīng)當(dāng)是C。

19.

甲(母親)因外出而委托乙全面照看其8歲的兒子丙。玩耍時(shí)，丙將鄰居一小孩打傷，花去醫(yī)藥費(fèi)近千元。這一損失應(yīng)由______A.乙承擔(dān)，甲負(fù)連帶責(zé)任B.甲承擔(dān)，如甲無力承擔(dān)，由乙承擔(dān)C.甲承擔(dān)，因甲是丙之母，乙概不承擔(dān)D.甲承擔(dān)，如乙有過錯(cuò)，乙負(fù)連帶責(zé)任正確答案：D[考點(diǎn)]委托監(jiān)護(hù)；監(jiān)護(hù)人的職責(zé)[解析]參見《民通意見》第22條，監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外。被委托人確有過錯(cuò)的，負(fù)連帶責(zé)任。

20.

高中生錢某于1980年9月2日出生。1998年6月1日在校將同學(xué)李某打傷，致其花去醫(yī)藥費(fèi)2000元。錢某畢業(yè)后進(jìn)入一家煉鋼廠工作。1999年2月，李某起訴要求錢某賠償醫(yī)藥費(fèi)。該民事責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)?______A.錢某承擔(dān)，因錢某訴訟時(shí)已滿18周歲，且有經(jīng)濟(jì)能力B.錢某之父承擔(dān)，因錢某在侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)未滿18周歲，沒有經(jīng)濟(jì)能力C.主要由錢某之父承擔(dān)，錢某適當(dāng)賠償D.主要由錢某承擔(dān)，錢某之父適當(dāng)賠償正確答案：A[考點(diǎn)]侵權(quán)責(zé)任；監(jiān)護(hù)人的職責(zé)[解析]《民通意見》第161條規(guī)定：“侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)行為人不滿18周歲，在訴訟時(shí)已滿18周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；行為人沒有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任?！北绢}中，錢某在侵權(quán)時(shí)不滿18周歲，但在訴訟時(shí)已滿18周歲，并且其已參加工作有經(jīng)濟(jì)能力，所以依法應(yīng)由其本人承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。

21.

張某出海打魚，因遇臺風(fēng)下落不明?，F(xiàn)其妻孫某向法院申請宣告張某失蹤。因張某失蹤后，孫某與他人姘居，并與姘夫合用家中財(cái)產(chǎn)，在確定張某的財(cái)產(chǎn)代管人時(shí)，張某父母與孫某發(fā)生爭議。本案中，法院應(yīng)依法指定誰為財(cái)產(chǎn)代管人?______A.孫某，理由是孫某是張某失蹤后的第一順序的財(cái)產(chǎn)代管人B.孫某和張某的父母，理由是他們均為法律規(guī)定的財(cái)產(chǎn)代管人C.張某的父母，理由是若指定孫某則不利于保護(hù)張某的財(cái)產(chǎn)D.孫某，理由是孫某提出了宣告失蹤的申請正確答案：C[考點(diǎn)]被宣告失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管[解析]宣告失蹤的效力表現(xiàn)為為其指定財(cái)產(chǎn)代管人。關(guān)于財(cái)產(chǎn)代管人，《民法通則》第21條規(guī)定：“失蹤人的財(cái)產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管?！薄睹穹ㄍ▌t意見》第30條規(guī)定，人民法院指定失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有利于保護(hù)失蹤人財(cái)產(chǎn)的原則指定。沒有《民法通則》第21條規(guī)定的代管人，或者他們無能力作代管人，或者不宜作代管人的，人民法院可以指定公民或者有關(guān)組織為失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人。孫某與他人姘居，并與姘夫合用家中財(cái)產(chǎn)，不利于失蹤人財(cái)產(chǎn)的保護(hù)。因此法院應(yīng)該指定張某的父母為財(cái)產(chǎn)代管人。C為應(yīng)選項(xiàng)。

22.

下列關(guān)于宣告死亡的說法正確的有：______A.甲于2008年11月10日在一次登山中遇雪崩下落不明，法院根據(jù)其妻子的申請于2010年12月10日宣告甲死亡B.乙失蹤后，其父母要求宣告乙死亡，乙妻子不同意，只要求宣告乙失蹤，法院宣告乙失蹤C(jī).丙被宣告死亡后，開車將乙撞傷，由于丙已經(jīng)喪失主體資格，不必承擔(dān)責(zé)任D.丁被宣告死亡之后，其獨(dú)子戊被人收養(yǎng)，其妻子改嫁，5年后丁出現(xiàn)，但在一次交通事故中死亡，丁無其他親人，其所遺留的10萬元存款應(yīng)當(dāng)由戊繼承正確答案：B[考點(diǎn)]宣告死亡[解析]A項(xiàng)，意外事故下落不明的死亡宣告期間為2年，再加上《民事訴訟法》第185條規(guī)定的最少三個(gè)月的公告期，法院宣告甲死亡的最早時(shí)間是2011年2月10日；B項(xiàng)見《民通意見》第25條及29條，當(dāng)選。C項(xiàng)，如果被宣告死亡的人事實(shí)上生存，其所從事的民事行為仍然發(fā)生相應(yīng)的效果；D項(xiàng)，丁的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)作為無人繼承財(cái)產(chǎn)歸國家所有。

23.

14周歲的張某面色較黑，外表成熟，常被人誤認(rèn)為已逾20周歲，其研究創(chuàng)造的發(fā)明獲得專利，該專利的市場估價(jià)是10000元，張某將該專利以20000元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給某企業(yè)，用轉(zhuǎn)讓所得的200元購買繼續(xù)進(jìn)行相關(guān)創(chuàng)造的材料，用6000元購買電腦一臺。張某的上述行為均未告訴父母，而對父親謊稱買彩票中了10000元獎(jiǎng)金，張某的父親遂將3000元以張某名義捐獻(xiàn)給某貧困地區(qū)的希望小學(xué)。則下列說法中正確的是：______A.張某購買材料的行為效力未定B.張某的父親捐款的行為合法有效C.張某轉(zhuǎn)讓專利的行為無效D.張某購買電腦的行為效力未定正確答案：D[考點(diǎn)]限制行為能力人的行為能力[解析]《民法通則》第12條規(guī)定，十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。由此可知，張某年齡為14歲，屬于限制民事行為能力人。

接下來具體分析張某的各項(xiàng)行為之效力如何?！睹裢ㄒ庖姟返?條規(guī)定，十周歲以上的未成年人進(jìn)行的民事活動(dòng)是否與其年齡、智力狀況相適應(yīng)，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認(rèn)定。A選項(xiàng)中，張某購買材料花費(fèi)的200元屬于根據(jù)其年齡、智力狀況可以由其作出的有效民事行為，因此該行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是合法有效的。故A項(xiàng)錯(cuò)誤。B選項(xiàng)中，《民法通則》第18條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。本題中張某父親處分張某財(cái)產(chǎn)并不是“為被監(jiān)護(hù)人的利益”。故B項(xiàng)錯(cuò)誤。C選項(xiàng)中，根據(jù)《合同法》第47條規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。張某轉(zhuǎn)讓專利的行為屬于效力待定的行為，專利轉(zhuǎn)讓合同超出了張某年齡與智力的承受范圍。因此C項(xiàng)錯(cuò)誤。D選項(xiàng)中購買電腦行為與專利轉(zhuǎn)讓行為類似，價(jià)格較高，不能認(rèn)定為與限制民事行為能力人的年齡和智力相適應(yīng)，因此屬于效力待定的民事行為。故D選項(xiàng)正確。

24.

2006年1月17日，魏某所乘的客輪觸礁沉沒，生死不明。魏某的利害關(guān)系人若申請宣告其死亡，問：最早應(yīng)該是哪一天才能向法院提出申請?______A.2008年1月17日B.2008年1月18日C.2010年1月17日D.2010年1月18日正確答案：B[考點(diǎn)]宣告死亡及期間計(jì)算[解析]《民法通則》第23條規(guī)定，公民有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他死亡：(一)下落不明滿四年的；(二)因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的?！睹穹ㄍ▌t》第154條規(guī)定，民法所稱的期間按照公歷年、月、日、小時(shí)計(jì)算。規(guī)定按照小時(shí)計(jì)算期間的，從規(guī)定時(shí)開始計(jì)算。規(guī)定按照日、月、年計(jì)算期間的，開始的當(dāng)天不算入，從下一天開始計(jì)算。期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日為期間的最后一天。期間的最后一天的截止時(shí)間為二十四點(diǎn)。有業(yè)務(wù)時(shí)間的，到停止業(yè)務(wù)活動(dòng)的時(shí)間截止。

本案中，2006年1月17日，魏某所乘的客輪觸礁沉沒造成魏某生死不明，此屬意外事故。因此，應(yīng)當(dāng)從2006年1月17日開始計(jì)算魏某下落不明的期間，并且開始的當(dāng)天不計(jì)入兩年期間。兩年期滿日為2008年1月17日，截止于當(dāng)日的24時(shí)。其利害關(guān)系人最早可于2008年1月18日向人民法院提起宣告魏某下落不明的申請。

25.

詹三下落不明滿8年，其妻王某向人民法院申請宣告死亡，其父詹某申請宣告失蹤，由人民法院作出何種判決?若后發(fā)現(xiàn)其生還。其父向人民法院申請撤銷死亡宣告，其妻不同意，人民法院應(yīng)當(dāng)：______A.由王某和詹某商量，如協(xié)商不成，駁回申請B.只按詹某的申請宣告失蹤，發(fā)現(xiàn)生還也不撤銷死亡宣告，因?yàn)橥跄巢煌釩.先按王某的要求宣告死亡，發(fā)現(xiàn)生還再根據(jù)詹某的申請撤銷死亡宣告D.只按王某的申請宣告死亡，發(fā)現(xiàn)生還也不撤銷死亡宣告，因?yàn)橥跄巢煌庹_答案：C[考點(diǎn)]死亡宣告[解析]根據(jù)《民通意見》第25條的規(guī)定，申請宣告死亡的利害關(guān)系人有順序，其順序?yàn)椋旱谝豁樞颍号渑迹坏诙樞颍焊改?、子女；第三順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；第四順序：其他有民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的人。本題中第一順序的配偶要求宣告死亡，故應(yīng)當(dāng)宣告死亡。但需要注意的是，申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制，因此盡管其妻不同意，其父仍可以申請撤銷死亡宣告。因?yàn)樾嫠劳鲋皇且环N法律上的推定，既然事實(shí)證明該推定是錯(cuò)誤的，就應(yīng)該以申請撤銷該推定，不能受到申請順序的限制。

26.

甲、乙、丙經(jīng)營個(gè)人合伙，約定由甲代表合伙執(zhí)行合伙事務(wù)，后來乙擅自代表合伙與某企業(yè)簽訂了一份合同，則對該合同的處理，最妥當(dāng)?shù)氖牵篲_____A.合同無效，甲向某企業(yè)負(fù)合同無效責(zé)任B.合同效力待定，是否有效取決于甲、丙的追認(rèn)C.合同無效，合伙負(fù)合同無效責(zé)任D.合同有效，合伙履行合同，乙應(yīng)賠償由此給合伙造成的損失正確答案：D[考點(diǎn)]個(gè)人合伙事務(wù)的執(zhí)行[解析]按照《民法通則》第34條第1款規(guī)定：個(gè)人合伙的經(jīng)營活動(dòng)，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。盡管甲、乙、丙三人內(nèi)部約定甲代表合伙執(zhí)行事務(wù)，但此約定對外并無效力，合伙人乙簽訂合同仍然有效，個(gè)人合伙仍須履行此合同。甲、乙、丙的約定在三人內(nèi)部有效，乙違反約定造成合伙的損失，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。只有D項(xiàng)正確。

27.

王某、李某、張某約定共同開辦一家餐館，王某出資20萬元并負(fù)責(zé)日常經(jīng)營，李某出資10萬元，張某提供家傳菜肴配方，但李某和張某均只參與盈余分配而不參與經(jīng)營勞動(dòng)。開業(yè)兩年后，餐館虧損嚴(yán)重，李某撤回了出資，并要求王某和張某出具了“餐館經(jīng)營虧損與李某無關(guān)”的字據(jù)。下列哪一選項(xiàng)是正確的?______A.王某、李某為合伙人，張某不是合伙人B.王某、張某為合伙人，李某不是合伙人C.王某、李某、張某均為合伙人D.王某和張某所出具的字據(jù)無效正確答案：C[考點(diǎn)]個(gè)人合伙的內(nèi)部關(guān)系[解析]根據(jù)《民通意見》第46條規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動(dòng)的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。因此，李某和張某為合伙人。正確答案應(yīng)當(dāng)是C。選項(xiàng)D中，根據(jù)《民通意見》第48條規(guī)定，只提供技術(shù)性勞務(wù)，不提供資金、實(shí)物的合伙人，對于合伙經(jīng)營的虧損額，對外也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。由此可見，王某和張某所出具的字據(jù)僅對合伙內(nèi)部有效，對外部無效，李某對外仍需承擔(dān)連帶責(zé)任。

28.

甲、乙、丙、丁四人個(gè)人合伙經(jīng)營汽車運(yùn)輸，盈利頓豐。負(fù)責(zé)人丙又介紹其妻弟周某參加合伙，甲、乙均同意，唯丁不同意。丙以多數(shù)人已同意為由讓周某駕駛合伙車輛進(jìn)行運(yùn)輸。后周某因闖紅燈超速而撞人，須賠償損失5萬元。周某主張每人承擔(dān)1萬元，甲、乙、丙、丁均不同意承擔(dān)。下列觀點(diǎn)哪一個(gè)是正確的?______A.甲、乙、丙、丁、周作為合伙人各負(fù)擔(dān)1萬元B.甲、乙、丙、周分擔(dān)5萬元，丁因不同意周入伙而免責(zé)C.周一人獨(dú)立負(fù)擔(dān)5萬元D.甲、乙、丙、丁對外承擔(dān)連帶責(zé)任正確答案：D[考點(diǎn)]入伙；雇主與雇員責(zé)任的承擔(dān)[解析]《民通意見》第51條規(guī)定：“在合伙經(jīng)營過程中增加合伙人，書面協(xié)議有約定的，按照協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，須經(jīng)全體合伙人同意；未經(jīng)全體合伙人同意的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙r無效?！北景钢?，負(fù)責(zé)人丙介紹其妻弟周某參加合伙，因合伙人丁的反對，周某未能入伙。但丙以多數(shù)人已同意為由讓周某駕駛合伙車輛進(jìn)行運(yùn)輸，且丁也并未反對，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)為周某與合伙之間形成了雇傭關(guān)系。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第35條，個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。這樣的新規(guī)定實(shí)際上否定了《人身損害賠償解釋》第9條的規(guī)定。本案中，周某因闖紅燈超速而撞人屬于因重大過失而致人損害，但既然已視為周某與個(gè)人合伙形成勞務(wù)雇傭關(guān)系，因此，合伙人對外應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

29.

張某欲開一美發(fā)店，便與美發(fā)師李某商定：“由張負(fù)責(zé)店面、用具和資金等投入，由李負(fù)責(zé)美發(fā)。利潤四六分成，張得六，李得四?！崩钅承廊煌狻?年后，因生意冷清，雙方欲協(xié)商終止合同。則下列說法正確的是：______A.由于李某是為張某工作的，因此雙方形成的是雇傭關(guān)系B.由于勞務(wù)不得出資，故雙方形成的不是合伙關(guān)系C.張某投入的店面、用具等，應(yīng)當(dāng)由雙方按照六比四的比例分割D.以經(jīng)營所得新添置的用具，應(yīng)由雙方按照六比四的比例分割正確答案：D[考點(diǎn)]個(gè)人合伙終止時(shí)的財(cái)產(chǎn)處理[解析]《民通意見》第46條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動(dòng)的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人?！眰€(gè)人合伙的合伙人可以用技術(shù)性勞務(wù)出資。張某與李某約定了出資方式及利潤分配辦法，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定二人之間形成了合伙。因此，AB兩項(xiàng)說法錯(cuò)誤。《民通意見》第55條規(guī)定：“合伙終止時(shí)，對合伙財(cái)產(chǎn)的處理，有書面協(xié)議的，按協(xié)議處理；沒有書面協(xié)議，又協(xié)商不成的，如果合伙人出資額相等，應(yīng)當(dāng)考慮多數(shù)人意見酌情處理；合伙人出資額不等的，可以按出資額占全部合伙額多的合伙人的意見處理，但要保護(hù)其他合伙人的利益?！蓖瑫r(shí)第54條還規(guī)定，入伙的原物退伙時(shí)原則上應(yīng)予退還。張某投入的店面、用具等屬于其對合伙的出資，應(yīng)予退還；新添置的用具屬于利潤，應(yīng)當(dāng)按照約定分配。因此，C項(xiàng)說法錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

二、多項(xiàng)選擇題1.

下列社會(huì)關(guān)系屬民法調(diào)整對象的是：______A.男青年甲和女青年乙的戀愛關(guān)系B.甲電力公司和乙通信公司的供用電關(guān)系C.父母與子女的撫養(yǎng)教育關(guān)系D.某政府部門與所屬的公務(wù)員的任命關(guān)系正確答案：BC[考點(diǎn)]民法的調(diào)整對象[解析]根據(jù)《民法通則》第2條規(guī)定：“中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。”民法調(diào)整的是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，財(cái)產(chǎn)關(guān)系包括財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。非平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，民法不予調(diào)整。

A選項(xiàng)中甲和乙雖然是平等的民事主體，但是戀愛關(guān)系屬于個(gè)人情感的范疇，法律不予直接調(diào)整。假如，甲和乙締結(jié)婚姻，則甲乙之間的婚姻關(guān)系進(jìn)入法律的調(diào)整范圍，成為民法的調(diào)整對象。A項(xiàng)不應(yīng)選。

B選項(xiàng)中甲與乙之間的供用電之間的關(guān)系，是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，屬于民法的調(diào)整對象。B為應(yīng)選項(xiàng)。

C選項(xiàng)父母與子女的撫養(yǎng)關(guān)系屬于平等的民事主體的人身關(guān)系的范疇。《婚姻法》第21條第1款規(guī)定：“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)?！币虼烁改笇ψ优膿狃B(yǎng)教育義務(wù)是法定的義務(wù)。值得注意的是，不能因?yàn)楦改甘俏闯赡曜优谋O(jiān)護(hù)人而認(rèn)定父母與子女不是平等的民事主體，民法上的平等是民事法律地位的平等，基本的概念不能混淆。C為應(yīng)選項(xiàng)。

D選項(xiàng)中政府部門與所屬的公務(wù)員的任命關(guān)系是一種行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的人事關(guān)系，政府部門與公務(wù)員不是平等的民事主體關(guān)系，而是管理與被管理的關(guān)系。因此D項(xiàng)不應(yīng)選。

2.

下列關(guān)于民事權(quán)利的表述哪些是正確的?______A.債權(quán)為債權(quán)請求權(quán)的基礎(chǔ)權(quán)利B.救濟(jì)權(quán)為原權(quán)利的從權(quán)利C.抗辯權(quán)一般不受訴訟時(shí)效的限制D.抵銷權(quán)是一種請求權(quán)正確答案：AC[考點(diǎn)]民事權(quán)利的種類[解析]請求權(quán)是請求對方當(dāng)事人為一定行為或者不為一定行為的權(quán)利。根據(jù)基礎(chǔ)權(quán)利不同可分為物權(quán)請求權(quán)、債權(quán)請求權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)請求權(quán)、人身權(quán)請求權(quán)等。債權(quán)請求權(quán)非債權(quán)本身，而是以債權(quán)為基礎(chǔ)權(quán)利的請求權(quán)，A項(xiàng)正確。抗辯權(quán)是對抗請求權(quán)的權(quán)利。其以請求權(quán)的行使為前提，一般不受訴訟時(shí)效期間限制。C項(xiàng)正確。

救濟(jì)權(quán)是原權(quán)利受到侵害后救濟(jì)原權(quán)利的權(quán)利。救濟(jì)權(quán)不同于從權(quán)利。從權(quán)利是從屬于主權(quán)利，協(xié)助主權(quán)利發(fā)揮其價(jià)值的權(quán)利，如保證債權(quán)。從權(quán)利與主權(quán)利并存之權(quán)利，救濟(jì)權(quán)則僅在原權(quán)利受侵害時(shí)方顯現(xiàn)，其本身并非與原權(quán)利并存之權(quán)利，待原權(quán)利回復(fù)原狀，救濟(jì)權(quán)又恢復(fù)其隱形狀態(tài)。B項(xiàng)錯(cuò)誤。抵銷權(quán)是一種形成權(quán)，而非請求權(quán)，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

3.

下列關(guān)于民事權(quán)利的表述哪些是正確的?______A.追認(rèn)權(quán)是形成權(quán)B.抵銷權(quán)是形成權(quán)C.債權(quán)請求權(quán)不具有排他性D.形成權(quán)不受訴訟時(shí)效期間的限制正確答案：ABCD[考點(diǎn)]民事權(quán)利之形成權(quán)[解析]本題主要考查了民事權(quán)利中的形成權(quán)，另外也涉及到請求權(quán)。民事權(quán)利可以根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。根據(jù)權(quán)利作用的不同，民事權(quán)利可以分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)和形成權(quán)。形成權(quán)是指僅憑權(quán)利人的單方意思表示就能使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、或者消滅的權(quán)利。解除權(quán)、追認(rèn)權(quán)、抵銷權(quán)等都屬于形成權(quán)。形成權(quán)不受訴訟時(shí)效的限制，訴訟時(shí)效一般適用于請求權(quán)，但形成權(quán)一般要受除斥期間的限制。請求權(quán)是指權(quán)利主體請求義務(wù)主體為一定行為或者不為一定行為的民事權(quán)利。債權(quán)請求權(quán)屬于請求權(quán)的一種，具有平等性，而不具有排他性。數(shù)個(gè)債權(quán)人對于同一債務(wù)人先后發(fā)生數(shù)個(gè)債權(quán)時(shí)，效力一律平等。

4.

關(guān)于民事權(quán)利，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.甲公司與乙銀行簽訂借款合同，乙對甲享有的要求其還款的權(quán)利不具有排他性B.丙公司與丁公司協(xié)議，丙不在丁建筑的某樓前建造高于該樓的建筑，丁對丙享有的此項(xiàng)權(quán)利具有支配性C.債權(quán)人要求保證人履行保證責(zé)任，保證人以債權(quán)人未對主債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁為由拒絕履行，保證人的此項(xiàng)權(quán)利是抗辯權(quán)D.甲向乙請求返還500元錢，乙以從未欠甲錢為由于以拒絕，經(jīng)查，乙所言屬實(shí)，乙屬于行使抗辯權(quán)正確答案：ABC[考點(diǎn)]民事權(quán)利的概念[解析]民事權(quán)利可分為絕對權(quán)和相對權(quán)，絕對權(quán)具有排他性，相對權(quán)不具有排他性。A選項(xiàng)中，乙對甲享有的權(quán)利為債權(quán)，債權(quán)為相對權(quán)，不具有排他性，因此A選項(xiàng)正確。以民事權(quán)利的作用為標(biāo)準(zhǔn)，可以將民事權(quán)利劃分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)和形成權(quán)。支配權(quán)人可以直接支配權(quán)利客體，B選項(xiàng)中，根據(jù)《物權(quán)法》第157、158條規(guī)定，丁對丙享有的權(quán)利為地役權(quán)，地役權(quán)屬于物權(quán)的一種，而物權(quán)為支配權(quán)，因此B選項(xiàng)正確?？罐q權(quán)為對抗對方請求權(quán)的權(quán)利，因此C選項(xiàng)中保證人享有對抗債權(quán)人請求履行的權(quán)利為抗辯權(quán)，C選項(xiàng)正確。D選項(xiàng)甲向乙請求返還500元錢，乙以從未欠甲錢為由于以拒絕，其中乙否認(rèn)的是整個(gè)民事法律關(guān)系的存在，屬于否認(rèn)權(quán)問題。否認(rèn)權(quán)與抗辯權(quán)的區(qū)別是，抗辯權(quán)是針對請求權(quán)而言的，沒有請求權(quán)就沒有抗辯權(quán)?？罐q權(quán)以存在真實(shí)的民事法律關(guān)系為條件，而否認(rèn)權(quán)與此不同，行使否認(rèn)權(quán)的一方主張與對方之間不存在真實(shí)的民事法律關(guān)系。因此D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

5.

甲乙兩人比鄰而居，某日甲因重病急需用錢，乙得知后，出于鄰居之間互幫互助的愿望，給甲送去5000元，并對甲說：“錢你先拿著，不用著急還?！奔捉邮埽⒈硎局x意。3年后，甲乙兩人關(guān)系因?yàn)榭诮囚[翻，乙要求甲返還5000元，甲拒絕。雙方因此發(fā)生糾紛。下列表述哪些是不正確的?______A.甲乙之間構(gòu)成不當(dāng)?shù)美P(guān)系B.甲乙之間構(gòu)成贈(zèng)與關(guān)系C.甲乙之間構(gòu)成借貸關(guān)系D.甲乙之間構(gòu)成借貸關(guān)系，但乙因時(shí)效而喪失請求法院強(qiáng)制甲返還借款的權(quán)利正確答案：ABD[考點(diǎn)]民事法律關(guān)系[解析]民事法律關(guān)系是指基于民事法律事實(shí)，由民法規(guī)范調(diào)整而形成的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。選項(xiàng)A，不當(dāng)?shù)美侵覆痪哂蟹缮系脑?，使他人受損而自己獲得利益的情形，本題中乙是主動(dòng)把錢給甲送過去的，是乙行使自己所有權(quán)的表現(xiàn)，不能認(rèn)定為不具有法律上的原因，因此A項(xiàng)不正確。

選項(xiàng)B，贈(zèng)與關(guān)系是因贈(zèng)與合同而形成的贈(zèng)與人與受贈(zèng)人之間的法律關(guān)系。贈(zèng)與行為屬于無償行為，要求贈(zèng)與人有明確的贈(zèng)與意思表示。而本題中乙所說的“不用著急還”，應(yīng)當(dāng)解釋為以出借的意思來處分自己的5000元，故B項(xiàng)也不正確。

選項(xiàng)C，乙所說的“錢你先拿著，不用著急還”，應(yīng)當(dāng)理解為乙仍然是期待甲最終還回這5000元的，此時(shí)乙是以出借人的角度作出的意思表示，因此甲乙之間應(yīng)當(dāng)構(gòu)成未約定期限的借貸關(guān)系。C項(xiàng)表述正確，不應(yīng)選。

選項(xiàng)D，甲乙雖未約定還款期限，但依《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第6條及《合同法》第62條第(四)項(xiàng)的規(guī)定，乙可以隨時(shí)要求甲還款，訴訟時(shí)效自乙要求甲還款而甲明確表示拒絕之日起計(jì)算。故，本案并來過訴訟時(shí)效，乙仍未喪失勝訴權(quán)。因此D選項(xiàng)的表述是不正確的。

綜上，應(yīng)選ABD項(xiàng)。

6.

甲購買一輛汽車，在開回的路上，因剎車失靈而翻車受傷。在此情形下，他可以請求誰承擔(dān)何種責(zé)任?______A.請求商家承擔(dān)違約責(zé)任B.請求廠家同時(shí)承擔(dān)違約和侵權(quán)責(zé)任C.請求廠家承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任D.請求廠家承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，同時(shí)請求商家承擔(dān)違約責(zé)任正確答案：AC[考點(diǎn)]民事責(zé)任[解析]民事責(zé)任是指民事主體違反合同或者不履行其他民事義務(wù)而承擔(dān)的民事法律后果。

《合同法》第122條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”甲與商家成立買賣合同關(guān)系，當(dāng)然可以請求商家承擔(dān)違約責(zé)任。因此A選項(xiàng)可選。因?yàn)榧着c廠家沒有合同關(guān)系，所以甲沒有理由要求廠家承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任的成立要以有效合同的成立為前提，沒有有效合同的成立，違約責(zé)任無從談起。因此B選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第43條第1款規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。因此甲可以據(jù)此要求廠家承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。C選項(xiàng)正確，當(dāng)選。同時(shí)根據(jù)《合同法》第122條規(guī)定，受損害的甲只能選擇一種救濟(jì)方式。這種現(xiàn)象叫做權(quán)利的競合。所謂權(quán)利的競合又稱選擇性競合，是指基于同一事實(shí)發(fā)生了多項(xiàng)請求權(quán)，權(quán)利人只能選擇一項(xiàng)行使。因此D選項(xiàng)表述錯(cuò)誤，不當(dāng)選。

7.

下列客觀現(xiàn)象中，屬于民事法律事實(shí)的事件的有：______A.試管嬰兒的出生B.失蹤人下落不明C.病人死亡D.克隆羊的出生正確答案：ABCD[考點(diǎn)]行為與事件的識別[解析]民事法律事實(shí)包括事件和行為兩大類。事件是指與人的意志無關(guān)的，能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象，又稱自然事實(shí)，例如出生、死亡、失蹤；而行為是指人的有意識的活動(dòng)。事件與人的意志無關(guān)，不以人的主觀意志為轉(zhuǎn)移；而行為是人的一種“有目的”、“有意識”的活動(dòng)。

8.

下列哪些情形構(gòu)成意思表示?______A.甲對乙說：我兒子如果考上重點(diǎn)大學(xué)，我一定請你喝酒B.潘某在尋物啟事中稱，愿向送還失物者付酬金500元C.孫某臨終前在日記中寫道：若離人世，愿將個(gè)人藏書贈(zèng)與好友汪某D.何某向一臺自動(dòng)售貨機(jī)投幣購買飲料正確答案：BCD[考點(diǎn)]民事法律行為構(gòu)成要件之意思表示[解析]意思表示，是指民事主體將自己意欲實(shí)現(xiàn)某種私法效果的內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外的行為。意思表示所表現(xiàn)的，必須是私法上的效果意思，即產(chǎn)生、變更、消滅一定民事法律關(guān)系的意思。A選項(xiàng)為請客吃飯，屬于好意施惠關(guān)系，是日常生活中的人際情誼交往行為，不受法律關(guān)系的調(diào)整。B為懸賞廣告，屬于單方允諾的意思表示。C為自書遺囑，《繼承法意見》第40條規(guī)定：“公民在遺書中涉及死后個(gè)人財(cái)產(chǎn)處分的內(nèi)容，確為死者真實(shí)意思的表示，有本人簽名并注明了年、月、日，又無相反證據(jù)的，可按自書遺囑對待?！盌為以行為訂立合同的默示的意思表示。因此本題的正確答案應(yīng)為BCD。

9.

甲今年13歲，是小有名氣的“小提琴演奏家”，周末經(jīng)常參加演出，平均月收入超過5000元。某日，一演出公司打電話給甲請其前去演出，甲表示同意，但到期卻把此事忘了。以下說法正確的是：______A.甲可視為完全民事行為能力人B.甲為限制民事行為能力人C.甲不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任D.甲的監(jiān)護(hù)人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任正確答案：BC[考點(diǎn)]民事行為能力[解析]《民法通則》第11條規(guī)定，“十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！钡?2條規(guī)定，“十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)?！薄逗贤ā?7條規(guī)定：“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作追認(rèn)的，視為拒絕追認(rèn)。合同在被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。”甲不滿16周歲，不符合《民法通則》11條的規(guī)定，不屬于視為完全民事行為能力人的情況。故A不正確，B正確，甲為限制行為能力人。甲才13歲，屬于限制民事行為能力人，所簽合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系復(fù)雜，超出其年齡、智力本應(yīng)具有的認(rèn)識范圍，其本人不能很好地理解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果；所簽演出合同也不屬于純獲利益的合同，故屬于效力待定合同，沒有其法定代理人的追認(rèn)，變成無效合同，甲不承擔(dān)違約責(zé)任，故C正確。題中沒有涉及法定代理人的追認(rèn)，所以效力待定合同變成無效合同，不存在合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，也無違約責(zé)任問題，故D不正確。

10.

湖北大別山山區(qū)14歲中學(xué)生王某的作文“家鄉(xiāng)的大山”在全國獲獎(jiǎng)，北京某大學(xué)教授許某深受感動(dòng)，寫信給王某表示愿意資助王某讀完高中，王某回信表示接受并致感謝。許某隨即將5000元錢匯給王某。收到錢后，王某的母親周某認(rèn)為這筆錢應(yīng)該用來幫助更貧困的孩子，決定把錢捐給當(dāng)?shù)叵ＭW(xué)，并寫信將此決定告知許教授。許教授回信表示反對，并指出自己還有錢，自己可以再用其他的錢捐贈(zèng)給希望小學(xué)，但是這5000元錢只能用在王某身上。但是王某的母親周某沒有聽從許教授的建議。關(guān)于此事的法律分析，正確的是：______A.王某為限制行為能力人，其表示接受贈(zèng)與的行為無效B.王某表示接受贈(zèng)與，贈(zèng)與合同生效C.周某轉(zhuǎn)捐錢的行為有效D.周某轉(zhuǎn)捐錢的行為無效正確答案：BD[考點(diǎn)]限制行為能力人；監(jiān)護(hù)人責(zé)任[解析]根據(jù)《民法通則》第12條規(guī)定，十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。王某年齡14歲，為限制民事行為能力人。根據(jù)《民通意見》第6條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。因此，王某接受贈(zèng)與的行為有效。因此，A選項(xiàng)錯(cuò)誤，B選項(xiàng)正確。

根據(jù)《民法通則》第18條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。本題中周某未經(jīng)同意擅自處分王某的財(cái)產(chǎn)，且并非為了被監(jiān)護(hù)人王某的利益，因此該行為無效。由此可知，C選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)正確。

11.

2007年1月，張某與趙某協(xié)議離婚。協(xié)議規(guī)定，婚生子趙小某13歲，歸女方撫養(yǎng)，男方每月付撫養(yǎng)費(fèi)1500元，男方每月可看望孩子并可接回家小住幾天；雙方如有一方再婚，孩子歸未再婚一方撫養(yǎng)；雙方都再婚，按原協(xié)議。2009年11月張某再婚，趙某幾次接孩子未果。2010年1月，趙某強(qiáng)行將孩子帶回自己家。張某向法院起訴。以下說法哪些正確?______A.張某與趙某均為趙小某的監(jiān)護(hù)人B.張某與趙某的離婚協(xié)議，不違反法律，有法律效力C.張某不允許趙某接孩子的行為，是違約行為，受合同法調(diào)整D.趙某欲行使對趙小某的撫養(yǎng)權(quán)，可通過訴訟程序解決正確答案：ABD[考點(diǎn)]監(jiān)護(hù)人的設(shè)立；合同法的調(diào)整范圍[解析]A項(xiàng)，離婚后子女仍是父母雙方的子女，父母均是監(jiān)護(hù)人。B項(xiàng)，根據(jù)私法自治原則，張某與趙某的離婚協(xié)議有效?！睹裢ㄒ庖姟返?5條規(guī)定，有監(jiān)護(hù)資格的人之間協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)由協(xié)議確定的監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任。撫養(yǎng)協(xié)議是有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不屬于《合同法》調(diào)整范圍，所以C項(xiàng)不正確。

12.

甲與乙離婚并達(dá)成協(xié)議：婚生男孩丙(3歲)由乙(女方)撫養(yǎng)，如雙方中一方再婚，丙則由另一方撫養(yǎng)。后乙在丙6歲時(shí)再婚，甲去乙家接丙回去撫養(yǎng)，乙不允。甲即從幼兒園將丙接回，并電話告知乙。為此，雙方發(fā)生爭執(zhí)，訴至法院。下列有關(guān)論述正確的有哪些?______A.甲、乙均為丙的監(jiān)護(hù)人B.乙的行為是違約行為，受合同法調(diào)整C.甲欲行使對丙的撫養(yǎng)權(quán)，應(yīng)通過訴訟程序解決D.甲、乙的協(xié)議違反了法律正確答案：AC[考點(diǎn)]監(jiān)護(hù)權(quán)的行使[解析]根據(jù)《民法通則》第16條第1款規(guī)定，未成年人的父母是其監(jiān)護(hù)人。故選項(xiàng)A為正確表述。根據(jù)《合同法》第2條規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。故選項(xiàng)B為錯(cuò)誤說法。根據(jù)《婚姻法》第36條規(guī)定，父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。同時(shí)，根據(jù)《婚姻法》第38條規(guī)定，離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。故選項(xiàng)C為正確說法而選項(xiàng)D為錯(cuò)誤表述。

13.

甲喪妻后與9歲的兒子乙在某村相依為命，后甲因受刺激而成為精神病人，甲、乙均無其他近親屬，甲有一堂兄丙愿意作乙的監(jiān)護(hù)人，但不愿意承擔(dān)對甲的監(jiān)護(hù)責(zé)任，則下列說法中正確的是：______A.丙不能擔(dān)任乙的監(jiān)護(hù)人B.丙欲擔(dān)任乙的監(jiān)護(hù)人，必須同時(shí)擔(dān)任甲的監(jiān)護(hù)人C.丙欲擔(dān)任乙的監(jiān)護(hù)人，必須經(jīng)甲所在單位或者乙所在村的村民委員會(huì)同意D.甲的監(jiān)護(hù)人由甲所在村的村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任正確答案：CD[考點(diǎn)]監(jiān)護(hù)人的設(shè)立[解析]《民法通則》第16條第2款規(guī)定：“未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：(一)祖父母、外祖父母；(二)兄、姐；(三)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的?！币虼?，A錯(cuò)誤，C正確。同時(shí)丙擔(dān)任乙的監(jiān)護(hù)人并不以同時(shí)擔(dān)任甲的監(jiān)護(hù)人為條件。因此，B錯(cuò)誤。另依《民法通則》第17條第1款規(guī)定：“無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：(一)配偶；(二)父母；(三)成年子女；(四)其他近親屬；(五)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。”第3款規(guī)定：“沒有第一款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。”因此，D正確。

14.

劉某今年7歲，隨小姨到鄰居家玩。當(dāng)小姨與鄰居等人打麻將時(shí)，劉某一不小心將鄰居的一個(gè)陶瓷花瓶打碎。關(guān)于鄰居的該損失賠償責(zé)任的承擔(dān)，下列說法錯(cuò)誤的是：______A.劉某B.劉某的父母C.劉某的小姨D.劉某的父母與劉某的小姨承擔(dān)連帶責(zé)任正確答案：ACD[考點(diǎn)]監(jiān)護(hù)責(zé)任；委托監(jiān)護(hù)[解析]根據(jù)我國《民通意見》第22條規(guī)定，“監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外；被委托人確有過錯(cuò)的，負(fù)連帶責(zé)任?！薄肚謾?quán)責(zé)任法》第32條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人賠償?！眲⒛车男∫滩皇莿⒛车谋O(jiān)護(hù)人，也沒有委托監(jiān)護(hù)的關(guān)系，因此劉某造成的損失應(yīng)該由他的監(jiān)護(hù)人即其父母承擔(dān)。

15.

下列關(guān)于宣告失蹤與宣告死亡的關(guān)系說法正確的是：______A.宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序B.申請人只宣告失蹤的，即便符合宣告死亡的條件也應(yīng)當(dāng)只宣告失蹤C(jī).同一順序的申請人有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡的，若滿足宣告死亡相關(guān)條件者，應(yīng)當(dāng)宣告死亡D.同一順序的申請人有的申請宣告失蹤，有的申請宣告死亡的，應(yīng)當(dāng)宣告死亡正確答案：ABCD[考點(diǎn)]宣告失蹤；宣告死亡[解析]《民通意見》第29條規(guī)定，宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但利害關(guān)系人只申請宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)宣告失蹤；同一順序的利害關(guān)系人，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應(yīng)當(dāng)宣告死亡。

16.

關(guān)于宣告死亡，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.宣告死亡的申請人有順序先后的限制B.有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事行為有效C.被宣告死亡的人與其配偶的婚姻關(guān)系因死亡宣告的撤銷而自行恢復(fù)D.被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求依《繼承法》取得其財(cái)產(chǎn)者返還原物或給予適當(dāng)補(bǔ)償正確答案：AD[考點(diǎn)]宣告死亡[解析]《民通意見》第25條規(guī)定：“申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：(一)配偶；(二)父母、子女；(三)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；(四)其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制?！睋?jù)此，宣告死亡的申請人有順序限制，而撤銷死亡宣告的申請人不受順序限制，因此選項(xiàng)A正確?！睹穹ㄍ▌t》第24條第2款規(guī)定：“有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效?！庇忻袷滦袨槟芰θ嗽诒恍嫠劳銎陂g只有實(shí)施民事法律行為才為有效，而只有合法的民事行為才是民事法律行為，據(jù)此，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。根據(jù)《民通意見》第37條的規(guī)定，死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。因此選項(xiàng)C錯(cuò)誤。根據(jù)《民通意見》第40條的規(guī)定，被撤銷死亡宣告的人請求返還財(cái)產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還；但依繼承法取得原物的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物或者給予適當(dāng)補(bǔ)償。因此，選項(xiàng)D正確。

17.

張某被法院宣告死亡，遺產(chǎn)由其父張老某、其妻王某、其子張小某分割。后來張老某病故，張小某代位繼承了張老某的部分遺產(chǎn)。王某與劉某再婚后因車禍遇難，劉某與張小某繼承了王某的遺產(chǎn)?，F(xiàn)在，張某重新出現(xiàn)，法院撤銷了死亡宣告。假設(shè)張某在沒有宣告死亡時(shí)與王某的共有財(cái)產(chǎn)是120萬元，下列說法正確的是：______A.張小某應(yīng)返還財(cái)產(chǎn)50萬元B.張小某應(yīng)返還財(cái)產(chǎn)80萬元C.劉某應(yīng)返還財(cái)產(chǎn)40萬元D.劉某應(yīng)返還財(cái)產(chǎn)10萬元正確答案：AD[考點(diǎn)]死亡宣告撤銷的法律效果[解析]死亡宣告又稱為推定死亡，是指自然人離開原居所一定期間，生死不明，由利害關(guān)系人申請，法院依法宣告自然人死亡，以了結(jié)其生前的以住所地為中心的民事法律關(guān)系的制度。自然人被宣告死亡后，產(chǎn)生如下法律后果：在其原住所地為中心的民事領(lǐng)域內(nèi)產(chǎn)生了與生理死亡相同的法律后果；被宣告死亡人原來參加的民事法律關(guān)系消滅；婚姻自然解除；繼承開始。但是死亡宣告只是一種法律上的推定，當(dāng)被宣告死亡人出現(xiàn)時(shí)，自然推翻法律上的假定，經(jīng)過本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對其死亡的宣告。死亡宣告被撤銷后法律效果涉及兩個(gè)方面：一是財(cái)產(chǎn)關(guān)系；一是身份關(guān)系。關(guān)于財(cái)產(chǎn)關(guān)系，依《民法通則》第25條：“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)。依照繼承法取得他的財(cái)產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物；原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。”關(guān)于人身關(guān)系，依《民通意見》第37條：“被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)?！?/p>

根據(jù)以上法律規(guī)定，當(dāng)張某被撤銷死亡宣告后，張老某，王某，張小某分割的財(cái)產(chǎn)都應(yīng)該返還。因?yàn)橥跄吃倩椋噪m然撤銷了對張某的死亡宣告，不能認(rèn)定兩人的婚姻關(guān)系自行恢復(fù)，所以，張某不能繼承王某的遺產(chǎn)。王某的財(cái)產(chǎn)已由劉某和張小某繼承。具體計(jì)算如下：首先，張某被宣告死亡后，張某和王某對共有的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，張某的遺產(chǎn)60萬，王某的個(gè)人財(cái)產(chǎn)60萬元。根據(jù)《繼承法》的規(guī)定，張老某、張小某、王某都是第一順序繼承人，因此三人各繼承張某的遺產(chǎn)20萬元。張老某病故，張小某代位繼承20萬元。此時(shí)，王某的個(gè)人財(cái)產(chǎn)=分割的財(cái)產(chǎn)60萬元+繼承的財(cái)產(chǎn)20萬元。張小某的財(cái)產(chǎn)=繼承張某的財(cái)產(chǎn)20萬+代位繼承20萬。王某再婚后，因車禍遇難，劉某和張小某作為第一順序的繼承人繼承其遺產(chǎn)。其中，對于王某分割的個(gè)人財(cái)產(chǎn)60萬元，劉某和張小某繼承后不應(yīng)返還張某。對于王某從張某處繼承來的20萬元，劉某和張小某繼承后，應(yīng)該返還張某。所以張小某應(yīng)該返還的財(cái)產(chǎn)=自己從張某處繼承的20萬+代位繼承的20萬元+從王某處繼承的王某繼承張某的10萬元，總共50萬元。劉某應(yīng)該返還的財(cái)產(chǎn)=從王某處繼承的王某繼承的張某的10萬元，因此返還10萬元。

18.

甲、乙、丙三人各自出資10萬元、8萬元、2萬元組成個(gè)人合伙從事汽車零配件經(jīng)營，其間因經(jīng)營管理不善，對丁負(fù)債9萬元，丙遂退出合伙，并拿出1萬元由甲、乙代為償還對丁債務(wù)?，F(xiàn)在丁應(yīng)如何追償其債權(quán)?______A.可以只向甲要求償還9萬元B.可以分別向甲、乙、丙三人要求償還4萬元、3萬元、2萬元C.只能要求丙償還1萬元，其余部分向甲、乙追償D.可以只向甲或只向乙要求償還全部9萬元，但不能要求丙單獨(dú)償還9萬元正確答案：AB[考點(diǎn)]個(gè)人合伙連帶責(zé)任的追償[解析]《民法通則》第35條規(guī)定，合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。本題中，債權(quán)人丁可向任何一個(gè)合伙人要求償還9萬元，也可向各個(gè)合伙人要求償還9萬元以內(nèi)的相應(yīng)數(shù)額，只要總價(jià)款不超出9萬元即可。故AB項(xiàng)是正確的。至于CD項(xiàng)，因?yàn)楸贸?萬元交給甲、乙由其代為償還的行為僅具有內(nèi)部效力，不影響丁向丙要求償還9萬元。故CD項(xiàng)均是錯(cuò)誤的。

三、不定項(xiàng)選擇題

甲的父親乙與母親丙于2008年3月離婚。甲與乙共同生活。乙因下崗一直未找到工作，生活困難，遂將甲送到弟弟丁處，由丁撫養(yǎng)，丁把甲當(dāng)親兒子，兩人感情非常好。2010年10月后，丙起訴到法院要求撫養(yǎng)已年滿9歲的甲。1.

甲的監(jiān)護(hù)人為：______A.乙B.丙C.丁D.都不是正確答案：AB[考點(diǎn)]監(jiān)護(hù)人的設(shè)立[解析]《民法通則》第16條