民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題31

民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題31一、多項(xiàng)選擇題1.

關(guān)于訴的種類的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.甲公司以乙公司違約為由，訴至法（江南博哥）院要求解除合同，屬于變更之訴B.甲公司以乙公司的履行不符合約定為由，訴至法院要求乙公司繼續(xù)履行，屬于給付之訴C.甲向法院起訴乙，要求返還借款1000元，乙稱自己根本沒有向甲借過錢，該訴訟屬于確認(rèn)之訴D.甲公司起訴乙公司，要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音，屬于變更之訴正確答案：AB[解析]本題考查的是訴的分類。根據(jù)通說，以原告向法院提出的請求的內(nèi)容作為分類標(biāo)準(zhǔn)，可將訴分為給付之訴、確認(rèn)之訴、變更之訴。近年司法考試中，對給付之訴考查全面、深入，對確認(rèn)之訴與變更之訴只考查概念。給付之訴是指要求法院判決被告履行特定給付義務(wù)的請求。根據(jù)要求被告履行義務(wù)的內(nèi)容，可將給付之訴分為財(cái)產(chǎn)給付之訴與行為給付之訴。根據(jù)要求被告履行的行為義務(wù)是進(jìn)行某種行為還是停止某種行為，又可以將行為給付之訴分為積極的行為給付之訴與消極的行為給付之訴。確認(rèn)之訴，是指要求法院確認(rèn)某種民事法律關(guān)系是否合法存在的請求；變更之訴，是指要求法院判決改變某種既存民事法律關(guān)系的請求。據(jù)此，A項(xiàng)屬于變更之訴，B項(xiàng)屬于積極的行為給付之訴，C項(xiàng)屬于財(cái)產(chǎn)的給付之訴，D項(xiàng)屬于消極的行為給付之訴。由此，本題答案為AB。

2.

關(guān)于反訴，下列哪些表述是正確的?______A.反訴應(yīng)當(dāng)向受理本訴的法院提出，且該法院對反訴所涉及的案件也享有管轄權(quán)B.反訴中的訴訟請求是獨(dú)立的，它不會因?yàn)楸驹V的撤銷而撤銷C.反訴如果成立，將產(chǎn)生本訴的訴訟請求被依法駁回的法律后果D.本訴與反訴的當(dāng)事人具有同一性，因此，當(dāng)事人在本訴與反訴中訴訟地位是相同的正確答案：AB[解析]反訴，是指在本訴訴訟程序進(jìn)行中，本訴被告針對本訴原告向法院提出的獨(dú)立的反請求。反訴的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)限于本訴的當(dāng)事人的范圍。反訴與本訴的訴訟請求基于相同法律關(guān)系、訴訟請求之間具有因果關(guān)系，或者反訴與本訴的訴訟請求基于相同事實(shí)的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。反訴應(yīng)由其他人民法院專屬管轄，或者與本訴的訴訟標(biāo)的及訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)、理由無關(guān)聯(lián)的，法院應(yīng)裁定不予受理，告知另行起訴。反訴具有以下特征：

(1)當(dāng)事人的同一性與特定性。在反訴中，本訴雙方當(dāng)事人的地位發(fā)生了轉(zhuǎn)換：本訴的被告成為原告，本訴的原告則成為被告，因此本訴與反訴的當(dāng)事人雖然具有同一性，但當(dāng)事人在本訴與反訴中訴訟地位是不同的。故D項(xiàng)錯誤。

(2)訴訟請求的獨(dú)立性。反訴是本訴被告利用已開始的訴訟程序向原告提出的反請求，這種反請求盡管與原告的訴訟請求有密切的關(guān)系，但它本身具有獨(dú)立性，不因本訴的消滅而消滅。反訴提出后，即使本訴的訴訟請求被放棄或撤回，也不影響反訴的存在，法院仍然要對反訴的訴訟請求進(jìn)行審理并作出裁判。因此B項(xiàng)正確。

(3)訴訟目的具有對抗性。被告提出反訴，目的在于抵銷或吞并原告提起的訴，使原告的訴訟目的無法全部實(shí)現(xiàn)或部分實(shí)現(xiàn)。因此反訴如果成立，本訴的訴訟請求未必一定被依法駁回，因此C項(xiàng)錯誤。

提起反訴的條件：反訴的提出要同時滿足如下五個條件：

(1)須由本訴的被告向本訴的原告提出。

(2)須在本訴進(jìn)行中提出：即反訴應(yīng)在舉證期限屆滿前提出。

(3)須向受理本訴的法院提出，且受訴法院對反訴有管轄權(quán)。

反訴是在本訴進(jìn)行中提起的，并且要利用本訴的訴訟程序一并進(jìn)行審理，因此反訴只能向受理本訴的法院提出。管轄權(quán)是法院對特定訴訟行使審判權(quán)的前提，故受訴法院須對反訴具有管轄權(quán)。故A項(xiàng)正確。

(4)須與本訴適用同一訴訟程序。

(5)須反訴與本訴之間存在牽連關(guān)系。本題正確答案是AB。

3.

王某與錢某系夫妻，因感情不和王某提起離婚訴訟，一審法院經(jīng)審理判決不準(zhǔn)予離婚。王某不服提出上訴，二審法院經(jīng)審理認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚，并對財(cái)產(chǎn)分割與子女撫養(yǎng)一并作出判決。關(guān)于二審法院的判決，違反了下列哪些選項(xiàng)中的《民事訴訟法》的原則或制度?______A.處分原則B.辯論原則C.兩審終審制度D.回避制度正確答案：ABC[解析]處分原則，是當(dāng)事人在民事訴訟中有權(quán)處分自己實(shí)體權(quán)利、訴訟權(quán)利的原則；辯論原則是當(dāng)事人在民事訴訟中有權(quán)進(jìn)行辯論的原則。這是民事訴訟中極為重要的兩項(xiàng)基本原則，在近年的考試中出現(xiàn)的頻率比較高。兩審終審制度、回避制度是民事訴訟中與公開審判制度、合議制度并立的兩個基本審判制度。兩審終審制度是指一個案件經(jīng)過兩級法院審理才能宣告終結(jié)的制度。這里需要明確的是，兩審終審的深層次內(nèi)涵是當(dāng)事人的每項(xiàng)訴訟請求都要經(jīng)過兩級法院審理才能宣告終結(jié)。在一審中，當(dāng)事人已經(jīng)提出的訴訟請求，如果在一審判決中沒有涉及或者被遺漏，在二審中法院不能對這些請求直接審理并裁判?；乇苤贫仁侵感杌乇艿娜藛T(審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人員、勘驗(yàn)人員、執(zhí)行人員)在法定情形下要退出審判活動的制度。就本題而言，還需要提示的是，當(dāng)事人在一審程序、二審程序中都有辯論權(quán)與處分權(quán)，如果在二審程序中法院直接對一審未處理的訴訟請求進(jìn)行審理與裁判，顯然剝奪了當(dāng)事人在一審中的辯論權(quán)與處分權(quán)。故A、B項(xiàng)當(dāng)選。此外，題中子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)分割問題在一審中并未涉及，在二審中直接改判，侵害了當(dāng)事人的審級利益，違背了兩審終審制度。C項(xiàng)也為應(yīng)選選項(xiàng)。本題中并未提到有關(guān)回避事由的情節(jié)，因此D項(xiàng)錯誤。本題答案為A、B、C。

4.

關(guān)于法院依職權(quán)調(diào)查事項(xiàng)的范圍，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.本院是否享有對起訴至本院案件的管轄權(quán)B.委托訴訟代理人的代理權(quán)限范圍C.當(dāng)事人是否具有訴訟權(quán)利能力D.合議庭成員是否存在回避的法定事由正確答案：ABCD[解析]法院對案件具有管轄權(quán)，屬于法院受理起訴的條件之一，屬于法院依職權(quán)審查的事項(xiàng)。民事訴訟權(quán)利能力是指能夠成為民事訴訟當(dāng)事人，享有訴訟權(quán)利，承擔(dān)訴訟義務(wù)的資格。當(dāng)事人是否具有訴訟權(quán)利能力，關(guān)系到當(dāng)事人能否成為民事訴訟適格當(dāng)事人，因而屬于法院的審查范圍。訴訟代理人的代理權(quán)和代理權(quán)限，影響到代理人的訴訟行為的效力，法院也必須審查。合議庭成員是否存在回避的法定事由直接關(guān)系到法院作出的裁判是否違反法定程序，因此回避的事由是否存在，法院也要依職權(quán)進(jìn)行審查。本題的正確答案為A、B、C、D。

5.

甲公司與乙公司簽訂了一份鋼材購銷合同，約定因該合同發(fā)生糾紛雙方可向A仲裁委員會申請仲裁，也可向合同履行地B法院起訴。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.雙方達(dá)成的仲裁協(xié)議無效B.雙方達(dá)成的管轄協(xié)議有效C.如甲公司向A仲裁委員會申請仲裁，乙公司在仲裁庭首次開庭前未提出異議，A仲裁委員會可對該案進(jìn)行仲裁D.如甲公司向B法院起訴，乙公司在法院首次開庭時對法院管轄提出異議，法院應(yīng)當(dāng)駁回甲公司的起訴正確答案：ABC[解析]根據(jù)《仲裁法解釋》第7條的規(guī)定，當(dāng)事人約定爭議可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，另一方未在《仲裁法》第20條第2款規(guī)定的期間內(nèi)提出異議的除外。因此，A項(xiàng)正確。不過需要注意的是，此種或裁或?qū)弲f(xié)議的無效，對于法院而言是絕對無效，但對于仲裁委員會而言則是相對無效。符合一定條件，此種協(xié)議仍然可以仲裁，其條件是看對方當(dāng)事人是否在仲裁庭首次開庭前提出異議，具體法律依據(jù)就是上述《仲裁法解釋》第7條的后半段。因此，C項(xiàng)正確。另據(jù)《民事訴訟法》第34條的規(guī)定，合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

本題中約定合同履行地法院進(jìn)行訴訟管轄屬于有效的管轄協(xié)議，因?yàn)轭}目中并未給出該管轄協(xié)議存在導(dǎo)致管轄協(xié)議無效的情形，所以B項(xiàng)正確。只要當(dāng)事人到法院起訴符合受理?xiàng)l件，法院就要受理，有這種無效的仲裁協(xié)議，不能成為對方當(dāng)事人進(jìn)行管轄權(quán)異議的依據(jù)，法院更不能裁定駁回起訴。因此，D項(xiàng)錯誤。本題答案為A、B、C。

6.

關(guān)于必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的是共同的，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同種類的B.必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的只有一個，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的有若干個C.必要共同訴訟的訴訟請求只有一個，普通共同訴訟的訴訟請求有若干個D.必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致，普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致正確答案：AB[解析]共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人(含兩人)以上的訴訟。在我國民事訴訟法中，共同訴訟有必要共同訴訟和普通共同訴訟兩種類型。必要共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，必須合并審理的訴訟。普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的屬于同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的訴訟。所謂同類，其訴訟標(biāo)的可以是多個，故A、B項(xiàng)正確。

訴訟請求是當(dāng)事人基于爭議的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系向人民法院提出的具體實(shí)體要求，可以是一個，也可以是數(shù)個，與必要共同訴訟與普通共同訴訟之間的區(qū)別無關(guān)，C項(xiàng)錯誤。

必要共同訴訟也涉及是否起訴、是否上訴不統(tǒng)一等問題，因此必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不是完全一致的，故D項(xiàng)錯誤。

7.

甲在麗都酒店就餐，顧客乙因地板濕滑不慎滑倒，將熱湯灑到甲身上，甲被燙傷。甲擬向法院提起訴訟。關(guān)于本案當(dāng)事人的確定，下列哪些說法是錯誤的?______A.甲起訴麗都酒店，乙是第三人B.甲起訴乙，麗都酒店是第三人C.甲起訴，只能以乙或麗都酒店為單一被告D.甲起訴麗都酒店，乙是共同被告正確答案：ABC[解析]本題的難點(diǎn)在于確定麗都酒店與乙在侵權(quán)行為發(fā)生過程中的相互關(guān)系，選擇的困難發(fā)生在A、B、C項(xiàng)與D項(xiàng)之間。而根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第12條的規(guī)定，二人以上分別實(shí)施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責(zé)任大小的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；難以確定責(zé)任大小的，平均承擔(dān)賠償責(zé)任。本題中，麗都酒店沒有注意到自己酒店地板濕滑問題，有過失。乙手持熱湯，在行走時沒有注意到地板狀況并未多加小心，將熱湯灑在甲身上，也有過失。不過，二者并無共同過失或者共同故意，是二者行為的間接結(jié)合導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生，二者應(yīng)承擔(dān)按份責(zé)任。據(jù)此麗都酒店和乙是必要共同訴訟人。如果甲只起訴了麗都酒店，則法院應(yīng)當(dāng)追加乙為本案的共同被告。本題答案為ABC。

8.

李某在甲市A區(qū)新購一套住房，并請甲市B區(qū)的裝修公司對其新房進(jìn)行裝修。在裝修過程中，裝修工人不慎將水管弄破，導(dǎo)致樓下住戶的家具被淹毀。李某與該裝修公司就賠償問題交涉未果，遂向甲市B區(qū)法院起訴。B區(qū)法院認(rèn)為該案應(yīng)由A區(qū)法院審理，于是裁定將該案移送至A區(qū)法院，A區(qū)法院認(rèn)為該案應(yīng)由B區(qū)法院審理，不接受移送，又將案件退回B區(qū)法院。關(guān)于本案的管轄，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.甲市A、B區(qū)法院對該案都有管轄權(quán)B.李某有權(quán)向甲市B區(qū)法院起訴C.甲市B區(qū)法院的移送管轄是錯誤的D.A區(qū)法院不接受移送，將案件退回B區(qū)法院是錯誤的正確答案：ABCD[解析]準(zhǔn)確確定管轄是正確解答本題的前提。就確定管轄而言，本題屬于加工合同糾紛管轄的確定。根據(jù)《民事訴訟法》第23條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。本題中雙方當(dāng)事人對于合同履行地沒有約定，因此，合同履行地就是加工行為地，也就是進(jìn)行裝修的A區(qū)，而被告住所地在B區(qū)，因此，A區(qū)和B區(qū)法院都有管轄權(quán)。A、B項(xiàng)都正確。移送管轄的法律依據(jù)是《民事訴訟法》第36條，根據(jù)該條的規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送?？梢?，受移送的人民法院沒有管轄權(quán)才能移送，本題B區(qū)法院對此案有管轄權(quán)，因此不能移送，其移送管轄行為是錯誤的，所以，C項(xiàng)正確。同時，受移送的人民法院認(rèn)為自己無管轄權(quán)也無權(quán)自行移送，這里面包含了不能將案件退回移送的人民法院的意思，所以，選項(xiàng)D正確。本題答案為A、B、C、D。

9.

關(guān)于當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格的概念，下列哪些表述是正確的?______A.當(dāng)事人能力又稱當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，當(dāng)事人適格又稱正當(dāng)當(dāng)事人B.有當(dāng)事人能力的人一定是適格當(dāng)事人C.適格當(dāng)事人一定具有當(dāng)事人能力D.當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格均由法律明確加以規(guī)定正確答案：AC[解析]訴訟權(quán)利能力，又稱當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力或者當(dāng)事人能力，是指成為民事訴訟當(dāng)事人，享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)所必需的訴訟法上的資格。當(dāng)事人適格，又稱正當(dāng)當(dāng)事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格。根據(jù)定義，A選項(xiàng)正確。

當(dāng)事人適格與訴訟權(quán)利能力不同。訴訟權(quán)利能力是作為抽象的訴訟當(dāng)事人的資格，它與具體的訴訟無關(guān)，通常取決于當(dāng)事人有無民事權(quán)利能力。當(dāng)事人適格是作為具體的訴訟當(dāng)事人的資格，是針對具體的訴訟而言的；對于當(dāng)事人適格與否，只能將當(dāng)事人與具體的訴訟聯(lián)系起來，看當(dāng)事人與特定的訴訟標(biāo)的有無直接聯(lián)系。例如，在甲與乙的貸款糾紛中，丙向法院起訴要求甲返還乙的貸款，由于丙與甲乙之間爭議的訴訟標(biāo)的無直接聯(lián)系，丙就不是本案的適格當(dāng)事人，但丙本身具有當(dāng)事人能力。故B項(xiàng)錯誤，C項(xiàng)正確。

公民的訴訟權(quán)利能力始于出生，終于死亡。法人和其他組織的訴訟權(quán)利能力，始于成立，終于終止，因此可以說當(dāng)事人能力由法律加以規(guī)定。一般來講，判斷在具體個案中當(dāng)事人是否適格，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系(即本案訴訟標(biāo)的)的主體，即有沒有直接的利害關(guān)系作為標(biāo)準(zhǔn)。但在某些例外的情況下，與本案沒有直接利害關(guān)系的主體也可能成為適格的當(dāng)事人，主要是指基于當(dāng)事人的意思或法律的規(guī)定，依法對他人的民事法律關(guān)系或民事權(quán)利享有管理權(quán)的人或組織，如破產(chǎn)程序中的管理人、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人等。當(dāng)受其管理的民事法律關(guān)系或民事權(quán)利發(fā)生爭議以后，這些人或組織可以以自己的名義起訴或應(yīng)訴。因此當(dāng)事人適格并非均由法律明確加以規(guī)定，還可能是基于當(dāng)事人的意思，如著作權(quán)集體管理組織。本題正確選項(xiàng)是A、C。

10.

甲為有獨(dú)立請求權(quán)第三人，乙為無獨(dú)立請求權(quán)第三人，關(guān)于甲、乙訴訟權(quán)利和義務(wù)，下列哪些說法是不正確的?______A.甲只能以起訴的方式參加訴訟，乙以申請或經(jīng)法院通知的方式參加訴訟B.甲具有當(dāng)事人的訴訟地位，乙不具有當(dāng)事人的訴訟地位C.甲的訴訟行為可對本訴的當(dāng)事人發(fā)生效力，乙的訴訟行為對本訴的當(dāng)事人不發(fā)生效力D.任何情況下，甲有上訴權(quán)，而乙無上訴權(quán)正確答案：BCD[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第56條第1～2款的規(guī)定，對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的第三人認(rèn)為有獨(dú)立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨(dú)立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。因此，A項(xiàng)正確。盡管有獨(dú)立請求權(quán)第三人與無獨(dú)立請求權(quán)第三人的訴訟權(quán)利與義務(wù)不同，但是二者都是當(dāng)事人，他們的訴訟行為都在不同程度上會對本訴當(dāng)事人產(chǎn)生法律效力，因此B、C項(xiàng)錯誤。

根據(jù)《民事訴訟法解釋》第82條的規(guī)定，在一審訴訟中，無獨(dú)立請求權(quán)的第三人無權(quán)提出管轄異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴，被判決承擔(dān)民事責(zé)任的，有權(quán)提起上訴。這一規(guī)定，不僅表明上述B、C項(xiàng)是錯誤的，同時也明確表明無獨(dú)立請求權(quán)第三人無上訴權(quán)的陳述是錯誤的，因此D項(xiàng)錯誤。本題答案為B、C、D。

11.

關(guān)于法定訴訟代理人，下列哪些認(rèn)識是正確的?______A.代理權(quán)的取得不是根據(jù)其所代理的當(dāng)事人的委托授權(quán)B.在訴訟中可以按照自己的意志代理被代理人實(shí)施所有訴訟行為C.在訴訟中死亡的，產(chǎn)生與當(dāng)事人死亡同樣的法律后果D.所代理的當(dāng)事人在訴訟中取得行為能力的，法定訴訟代理人則自動轉(zhuǎn)化為委托代理人正確答案：AB[解析]本題考查法定訴訟代理人代理權(quán)的取得與消滅以及其代理行為的法律效力。法定訴訟代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定，代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行民事活動的人。法定訴訟代理人最基本的特征在于其代理權(quán)的取得，不是基于當(dāng)事人的委托，而是根據(jù)法律的直接規(guī)定。因此，A項(xiàng)正確。

在我國，法定訴訟代理人是為補(bǔ)充無民事行為能力的人或限制民事行為能力的人在訴訟行為能力上的欠缺而設(shè)置的，因此法定訴訟代理是一種全權(quán)代理。這就決定了法定訴訟代理人在代理權(quán)限和訴訟地位上，與委托訴訟代理人有很大的不同。法定訴訟代理人可以按照自己的意志代理被代理人實(shí)施所有訴訟行為，如起訴、應(yīng)訴、放棄或變更訴訟請求、進(jìn)行調(diào)解、提起反訴等。同時，法定訴訟代理人也應(yīng)履行當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的一切訴訟義務(wù)。法定代理人無須被代理人的授權(quán)即可自由處分訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)利。因此選項(xiàng)B正確。

盡管法定訴訟代理是全權(quán)代理，法定訴訟代理人具有類似當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，但他們與當(dāng)事人仍然存在區(qū)別，在訴訟中，如果法定訴訟代理人死亡，法院可以另行指定監(jiān)護(hù)人作為法定訴訟代理人繼續(xù)訴訟，而不必終結(jié)訴訟。因此法定代理人在訴訟中死亡的與當(dāng)事人死亡產(chǎn)生不同的法律后果，C項(xiàng)錯誤。

在訴訟過程中，如果法定訴訟代理人的監(jiān)護(hù)權(quán)消滅，應(yīng)當(dāng)及時將法定訴訟代理權(quán)消滅的事實(shí)告知法院，原法定代理人因法定代理權(quán)的消滅而喪失法定代理人的身份。此情形下法定代理人自動轉(zhuǎn)化為委托代理人之說沒有法律依據(jù)。本題答案為A、B。

12.

下列是關(guān)于證據(jù)交換的表述，其中不正確的有______A.律師可以在律師事務(wù)所組織進(jìn)行證據(jù)交換B.證據(jù)交換的次數(shù)一般不超過兩次C.證據(jù)交換可以由書記員主持D.證據(jù)交換只能依申請啟動正確答案：ACD[解析]根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第39條的規(guī)定，證據(jù)交換應(yīng)當(dāng)在審判人員的主持下進(jìn)行。在證據(jù)交換的過程中，審判人員對當(dāng)事人無異議的事實(shí)、證據(jù)應(yīng)當(dāng)記錄在卷；對有異議的證據(jù)，按照需要證明的事實(shí)分類記錄在卷，并記載異議的理由。通過證據(jù)交換，確定雙方當(dāng)事人爭議的主要問題。因此A項(xiàng)說證據(jù)交換在律所，不正確。而C項(xiàng)中由書記員主持證據(jù)交換，由于書記員不屬于審判人員，所以C項(xiàng)不正確。

根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第40條的規(guī)定，當(dāng)事人收到對方交換的證據(jù)后提出反駁并提出新證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人在指定的時間進(jìn)行交換。證據(jù)交換一般不超過兩次。但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件，人民法院認(rèn)為確有必要再次進(jìn)行證據(jù)交換的除外。所以B項(xiàng)正確。

根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第38條的規(guī)定，交換證據(jù)的時間可以由當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認(rèn)可，也可以由人民法院指定。人民法院組織當(dāng)事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當(dāng)事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的，證據(jù)交換日相應(yīng)順延。由上可知，證據(jù)交換是由法院組織的，即由法院依職權(quán)即可啟動。據(jù)此D項(xiàng)錯誤。

綜上本題答案選A、C、D。

13.

人民法院在調(diào)解中以下的哪些做法是正確的?______A.王江訴張斌借貸糾紛一案中，法院公開審理案件，在法庭調(diào)解階段，張斌申請法院不公開調(diào)解，法院以案件不屬于不公開審理的案件為由駁回了張斌的申請B.在法庭調(diào)解階段，法官為了促進(jìn)當(dāng)事人之間的調(diào)解，先單獨(dú)做原告的思想工作，然后單獨(dú)做被告的思想工作C.原被告雙方通過協(xié)商，形成了初步的調(diào)解方案，提請案件的承辦法官確認(rèn)D.案件的承辦法官在當(dāng)事人雙方無法協(xié)商出調(diào)解方案的情況下，提出調(diào)解方案供原被告雙方參考正確答案：BCD[解析]關(guān)于調(diào)解中的特別規(guī)定，請大家集中記憶：

(1)調(diào)解應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行，當(dāng)事人申請不公開進(jìn)行調(diào)解的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。據(jù)此，A選項(xiàng)錯誤。

(2)調(diào)解時當(dāng)事人各方應(yīng)當(dāng)同時在場，根據(jù)需要也可以對當(dāng)事人分別做調(diào)解工作。據(jù)此，B選項(xiàng)正確。

(3)當(dāng)事人可以自行提出調(diào)解方案，主持調(diào)解的人員也可以提出調(diào)解方案供當(dāng)事人協(xié)商時參考。據(jù)此C、D選項(xiàng)正確

14.

甲與乙長期不和，某日又因口角相互爭吵，乙大打出手，當(dāng)著眾人的面把甲騎的自行車砸壞。甲由此向人民法院提起侵權(quán)訴訟。下列關(guān)于本案證人的說法不正確的有______A.證人丁年齡只有7歲，所以其證言不能單獨(dú)作為定案的證據(jù)B.由于丙為乙的伯父，所以其所作的不利于乙的證言不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，并且其證人證言的證明力要小于其他證人提供的證言C.證人丙為村里德高望重的村長、中共黨員，雖然其為乙的伯父，但是作出了不利于乙的證言，則丙的證言可以單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)D.證人丁年齡為7歲，但是其對案件前因后果的陳述非常細(xì)致，法院認(rèn)為其所作的證言與其年齡和智力狀況不相符，則該證言不能作為本案的證據(jù)正確答案：ABCD[解析]根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第69條的規(guī)定，下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：(1)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；(2)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言……依據(jù)該項(xiàng)規(guī)定，可以看出與一方當(dāng)事人或其代理人有利害關(guān)系的證人證言，無論是否對該當(dāng)事人有利，都不能單獨(dú)作為定案的依據(jù)，由此C項(xiàng)錯誤，當(dāng)選。而未成年人所作的證言只有在與其年齡和智力狀況不相當(dāng)時，才不能單獨(dú)作為定案的依據(jù)，如果相當(dāng)，則仍可單獨(dú)作為定案的依據(jù)，由此A項(xiàng)錯誤，當(dāng)選。

此外，未成年人的證言在與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)那闆r下，證明力受到損害，但并不是沒有證明力，由此，D項(xiàng)錯誤，當(dāng)選。根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第77條的規(guī)定，人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實(shí)的證明力，可以依照下列原則認(rèn)定：……(5)證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。依據(jù)此項(xiàng)規(guī)定，只有在證人提供的是對其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言時，其證言的證明力才受到損害，如果是提供的對其有親屬或其他密切關(guān)系的當(dāng)事人不利的證言，其證言證明力并不會小于其他證人證言，由此B項(xiàng)錯誤，當(dāng)選。因此，本題的答案為A、B、C、D項(xiàng)。

15.

關(guān)于證據(jù)理論分類的表述，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的?______A.傳來證據(jù)不可能是直接證據(jù)B.訴訟中原告提出的證據(jù)都是本證，被告提出的證據(jù)都是反證C.證人轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實(shí)可以是直接證據(jù)D.一個客觀與合法的間接證據(jù)可以單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)正確答案：ABD[解析]民事證據(jù)在理論上可以分為直接證據(jù)與間接證據(jù)、原始證據(jù)與傳來證據(jù)、本證與反證等。

(1)證據(jù)的來源是原始證據(jù)與傳來證據(jù)的區(qū)分根據(jù)。直接來源于案件事實(shí)的證據(jù)，即第一手資料是為原始證據(jù)；從原始證據(jù)中派生出來的證據(jù)，是為傳來證據(jù)。

(2)按照單個證據(jù)與證明對象之間的關(guān)系，可以把證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是能夠單獨(dú)地、直接地證明待證事實(shí)的證據(jù)。間接證據(jù)是指單個證據(jù)無法直接證明待證事實(shí)而通過與其他證據(jù)聯(lián)合在一起，方有可能證明待證事實(shí)的證據(jù)，因此一個客觀與合法的間接證據(jù)不可以單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，D項(xiàng)不正確。而一個傳來證據(jù)，例如一個合同的復(fù)印本，是傳來證據(jù)，但也是能證明合同成立的直接證據(jù)，A項(xiàng)錯誤。同樣，一起侵權(quán)案件中，醫(yī)生轉(zhuǎn)述受害人向其敘述的案件事實(shí)，是為直接證據(jù)，C項(xiàng)正確。

(3)根據(jù)證據(jù)與證明責(zé)任承擔(dān)的關(guān)系，可將證據(jù)分為本證與反證。本證是指在民事訴訟中負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的用于證明自己所主張事實(shí)的證據(jù)。所謂反證，是指沒有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的用于證明對方主張事實(shí)不真實(shí)的證據(jù)。本證與反證與當(dāng)事人在訴訟中是原告還是被告沒有關(guān)系，而與證據(jù)是否由承擔(dān)證明責(zé)任的人提出有直接關(guān)系。因此B項(xiàng)不正確。

16.

關(guān)于民事訴訟中的證據(jù)收集，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.在王某訴齊某合同糾紛一案中，該合同可能存在損害第三人利益的事實(shí)，在此情況下法院可以主動收集證據(jù)B.在胡某訴黃某侵權(quán)一案中，因客觀原因胡某未能提供一項(xiàng)關(guān)鍵證據(jù)，在此情況下胡某可以申請法院收集證據(jù)C.在周某訴賀某借款糾紛一案中，周某因自己沒有時間收集證據(jù)，于是申請法院調(diào)查收集證據(jù)，在此情況下法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查收集D.在武某訴趙某一案中，武某申請法院調(diào)查收集證據(jù)，但未獲法院準(zhǔn)許，武某可以向受案法院申請復(fù)議一次正確答案：ABD[解析]本題考查證據(jù)收集制度。民事訴訟是關(guān)于當(dāng)事人私權(quán)的訴訟。當(dāng)事人在訴訟中有證據(jù)收集的義務(wù)。原則上，應(yīng)該由當(dāng)事人為證明自己的主張而收集證據(jù)。在特殊情形下，由法院收集證據(jù)。由法院收集證據(jù)，分為依職權(quán)和依申請兩種。對于依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，依據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第15條的規(guī)定，涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí)；涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭議無關(guān)的程序事項(xiàng)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集；另據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第17條的規(guī)定，屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料，當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)。據(jù)此，A、B項(xiàng)正確，C項(xiàng)錯誤。另據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第19條第2款的規(guī)定，當(dāng)事人及其訴訟代理人可以在收到不予準(zhǔn)許調(diào)查收集證據(jù)通知書的次目起3日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復(fù)議一次。所以，D項(xiàng)正確。本題答案為A、B、D。

17.

郭某訴張某財(cái)產(chǎn)損害一案，法院進(jìn)行了庭前調(diào)解，張某承認(rèn)對郭某財(cái)產(chǎn)造成損害，但在賠償數(shù)額上雙方無法達(dá)成協(xié)議。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是不正確的?______A.張某承認(rèn)對郭某財(cái)產(chǎn)造成損害，已構(gòu)成自認(rèn)B.張某承認(rèn)對郭某財(cái)產(chǎn)造成損害，可作為對張某不利的證據(jù)使用C.郭某仍需對張某造成財(cái)產(chǎn)損害的事實(shí)舉證證明D.法院無需開庭審理，本案事實(shí)清楚可直接作出判決正確答案：ABD[解析]《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第8條第1款規(guī)定：“訴訟過程中，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證?！边@里規(guī)定的承認(rèn)就是題中所言自認(rèn)。自認(rèn)制度，是指一方當(dāng)事人對對方當(dāng)事人所主張事實(shí)承認(rèn)后，將免去主張?jiān)撌聦?shí)的當(dāng)事人對此進(jìn)行證明的責(zé)任，法院將以該事實(shí)作為裁判依據(jù)的制度。另外要注意，根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第67條的規(guī)定，在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。這意味著本案中張某作出的顯然對他自己不利的承認(rèn)，不能作為對其不利的證據(jù)，自然也不能免除對方當(dāng)事人就此事實(shí)的舉證責(zé)任。既然如此，張某在庭前調(diào)解中的承認(rèn)不能作為自認(rèn)，A、B項(xiàng)錯誤。對方當(dāng)事人郭某仍需對張某造成財(cái)產(chǎn)損害的事實(shí)舉證證明，C項(xiàng)正確。

在一審程序中，必須開庭審理，根據(jù)《民事訴訟法》169條第1款，第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，對沒有提出新的事實(shí)、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。只有二審中才有不開庭審理，據(jù)此，D項(xiàng)錯誤。本題選A、B、D。

18.

小軍與鄰居小路因瑣事發(fā)生爭吵并相互毆打，之后，小軍訴至法院要求小路賠償醫(yī)藥費(fèi)等損失共計(jì)5000元。在舉證期限屆滿前，小軍向法院申請事發(fā)時在場的甲(22歲)、乙(35歲)、丙(14歲)出庭作證，法院準(zhǔn)其請求。開庭時，法院要求上列證人簽署保證書，甲簽署了保證書，乙拒簽保證書，丙未簽署保證書。法院因此允許甲、丙出庭作證，未允許乙出庭作證。小軍在開庭時向法院提供了乙的書面證言，法院對該證言不同意組織質(zhì)證。關(guān)于本案，法院的下列哪些做法是合法的?______A.批準(zhǔn)小軍要求事發(fā)時在場人員出庭作證的申請B.允許丙出庭作證C.不允許乙出庭作證D.對乙的證言不同意組織質(zhì)證正確答案：ABCD[解析]根據(jù)《民事訴訟法解釋》第117條規(guī)定，當(dāng)事人申請證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。符合本解釋第96條第1款規(guī)定情形的，人民法院可以依職權(quán)通知證人出庭作證。未經(jīng)人民法院通知，證人不得出庭作證，但雙方當(dāng)事人同意并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的除外。本案中，小軍在舉證期限屆滿前申請證人出庭作證，符合法律規(guī)定，因此法院批準(zhǔn)其要求的做法是正確的，故A項(xiàng)正確。

根據(jù)《民事訴訟法解釋》第119條規(guī)定，人民法院在證人出庭作證前應(yīng)當(dāng)告知其如實(shí)作證的義務(wù)以及作偽證的法律后果，并責(zé)令其簽署保證書，但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。證人簽署保證書適用本解釋關(guān)于當(dāng)事人簽署保證書的規(guī)定。本案中，甲、乙應(yīng)當(dāng)簽署保證書，丙作為限制民事行為能力人，可不需要簽署保證書。故BC項(xiàng)說法正確。

根據(jù)《民事訴訟法解釋》第120條規(guī)定，證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自行承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。故D項(xiàng)說法正確。

19.

有關(guān)有獨(dú)立請求權(quán)第三人和無獨(dú)立請求權(quán)第三人的區(qū)別，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.有獨(dú)立請求權(quán)第三人是因?yàn)閷λ酥g的訴訟標(biāo)的主張獨(dú)立的請求權(quán)而參加訴訟，無獨(dú)立請求權(quán)第三人是因?yàn)榘讣奶幚斫Y(jié)果與其有利害關(guān)系而參加訴訟B.有獨(dú)立請求權(quán)第三人以提起訴訟的方式參加訴訟，而法院可以不待當(dāng)事人申請而直接通知無獨(dú)立請求權(quán)第三人參加訴訟C.有獨(dú)立請求權(quán)第三人享有原告的訴訟地位，而無獨(dú)立請求權(quán)第三人享有被告的訴訟地位D.有獨(dú)立請求權(quán)第三人可以提出管轄權(quán)異議和申請撤訴，而無獨(dú)立請求權(quán)第三人不能提出管轄權(quán)異議，也不能申請撤訴正確答案：AB[解析]本題考查訴訟中無獨(dú)立請求權(quán)第三人與有獨(dú)立請求權(quán)第三人的區(qū)別。民事訴訟中的第三人分為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人和無獨(dú)立請求權(quán)的第三人。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人是指對原告和被告爭議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請求權(quán)而參加訴訟的人。無獨(dú)立請求權(quán)的第三人是指雖然對原告和被告之間爭議的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立的請求權(quán)，但與案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系而參加訴訟的人。故A項(xiàng)正確。

有獨(dú)立請求權(quán)第三人和無獨(dú)立請求權(quán)第三人訴訟地位存在以下差異：(1)無獨(dú)立請求權(quán)第三人可以通過申請或者由法院追加的形式參與訴訟，有獨(dú)立請求權(quán)第三人只能起訴參加。(2)有獨(dú)立請求權(quán)第三人享有原告的訴訟地位，判決承擔(dān)責(zé)任的無獨(dú)立請求權(quán)第三人有當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。故有獨(dú)立請求權(quán)的第三人擁有撤訴的權(quán)利，而無獨(dú)立請求權(quán)的第三人僅僅在判決承擔(dān)責(zé)任的時候才能上訴，卻不能撤訴。因此B項(xiàng)正確。而C項(xiàng)說法不正確。無論是有獨(dú)立請求權(quán)第三人還是無獨(dú)立請求權(quán)第三人，他們均與本訴的當(dāng)事人存在著一定程度上的差異，如他們都不能提出管轄權(quán)異議，無獨(dú)立請求權(quán)第三人不具有比較好理解，因?yàn)樗吘共皇潜驹V當(dāng)事人，自然不能對本訴的管轄提出異議，而有獨(dú)立請求第三人由于是主動參加訴訟的，即他參加之時就已經(jīng)認(rèn)可了法院的管轄，如果他不認(rèn)可法院的管轄，可以向他認(rèn)可的有管轄權(quán)的法院另行起訴。故也不存在提出管轄權(quán)異議的必要。因此D項(xiàng)錯誤，他們均不能提出管轄權(quán)異議，但有獨(dú)立請求第三人可以申請撤訴。

20.

甲訴乙房屋買賣合同糾紛一案在法院審理，甲申請財(cái)產(chǎn)保全，要求法院扣押乙向某小額貸款公司貸款時質(zhì)押給該公司的一輛跑車。法院批準(zhǔn)了該申請，并在沒有征得該公司同意的情況下采取保全措施。對此，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的?______A.一般情況下，某小額貸款公司保管的跑車應(yīng)交由法院保管B.某小額貸款公司因法院采取保全措施而喪失了跑車的質(zhì)權(quán)C.某小額貸款公司因法院采取保全措施而喪失了對跑車的優(yōu)先受償權(quán)D.法院可以不經(jīng)某小額貸款公司同意對其保管的跑車采取保全措施正確答案：ABC[解析]根據(jù)《民事訴訟法解釋》第154條第2款規(guī)定，查封、扣押、凍結(jié)擔(dān)保物權(quán)人占有的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，一般由擔(dān)保物權(quán)人保管；由人民法院保管的，質(zhì)權(quán)、留置權(quán)不因采取保全措施而消滅。故AB項(xiàng)說法錯誤。

根據(jù)《民事訴訟法解釋》第157條規(guī)定，人民法院對抵押物、質(zhì)押物、留置物可以采取財(cái)產(chǎn)保全措施，但不影響抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)。故C說法錯誤。

法律沒有規(guī)定這種情況下，法院采取保全措施需要征得擔(dān)保物權(quán)人的同意，故D項(xiàng)說法正確。

21.

常年居住在Y省A縣的王某早年喪妻，獨(dú)自一人將兩個兒子和一個女兒養(yǎng)大成人。大兒子王甲居住在Y省B縣，二兒子王乙居住在Y省C縣，女兒王丙居住在W省D縣。2000年以來，王某的日常生活費(fèi)用主要來自大兒子王甲每月給的800元生活費(fèi)。2003年12月，由于物價(jià)上漲，王某要求二兒子王乙每月也給一些生活費(fèi)，但王乙以自己沒有固定的工作、收入不穩(wěn)定為由拒絕。于是，王某將王乙告到法院，要求王乙每月支付給自己贍養(yǎng)費(fèi)500元。訴訟過程中，Y省適逢十年不遇的冰雪天氣，王某急需生煤爐取暖，但已無錢買煤。王某聽說王乙準(zhǔn)備把自己存折上3000多元錢轉(zhuǎn)到一個朋友的賬戶上。對此，王某可以向法院申請采取的措施是______A.對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施B.訴訟保全措施C.證據(jù)保全措施D.先予執(zhí)行措施正確答案：BD[解析]《民事訴訟法》第100條規(guī)定：“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行?！笨芍V訟中保全，是為了保證人民法院的判決能順利實(shí)施。本案王乙的存款轉(zhuǎn)移，表明將來判決生效后，王乙可能無錢供執(zhí)行，因此可適用訴訟保全措施，B項(xiàng)正確。

《民事訴訟法》第106條規(guī)定：“人民法院對下列案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：(1)追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；(2)追索勞動報(bào)酬的；(3)因情況緊急需要先予執(zhí)行的?！笨芍景阜舷扔鑸?zhí)行措施，故D項(xiàng)當(dāng)選?！睹袷略V訟法》第81條規(guī)定：“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據(jù)，人民法院也可以主動采取保全措施。因情況緊急，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，利害關(guān)系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據(jù)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請保全證據(jù)。證據(jù)保全的其他程序，參照適用本法第9章保全的有關(guān)規(guī)定?！睂τ谕跻业?000元錢來講，其不具備證據(jù)的關(guān)聯(lián)性特征，因此不可作為證據(jù)，自不必采取證據(jù)保全，C項(xiàng)不當(dāng)選。

《民事訴訟法》第111條規(guī)定：“訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：(1)偽造、毀滅重要證據(jù)，妨礙人民法院審理案件的；(2)以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證的；(3)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損已被查封、扣押的財(cái)產(chǎn)，或者已被清點(diǎn)并責(zé)令其保管的財(cái)產(chǎn)，轉(zhuǎn)移已被凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)的；(4)對司法工作人員、訴訟參加人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人、協(xié)助執(zhí)行的人，進(jìn)行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報(bào)復(fù)的；(5)以暴力、威脅或者其他方法阻礙司法工作人員執(zhí)行職務(wù)的；(6)拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的。人民法院對有前款規(guī)定的行為之一的單位，可以對其主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！北绢}中王乙未實(shí)際造成妨害民事訴訟行為且其轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)不屬于已被查封、扣押的財(cái)產(chǎn)，A項(xiàng)不適合。本題答案為B、D。

22.

關(guān)于民事訴訟中的法院調(diào)解與訴訟和解的區(qū)別，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.法院調(diào)解是法院行使審判權(quán)的一種方式，訴訟和解是當(dāng)事人對自己的實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利進(jìn)行處分的一種方式B.法院調(diào)解的主體包括雙方當(dāng)事人和審理該案件的審判人員，訴訟和解的主體只有雙方當(dāng)事人C.法院調(diào)解以《民事訴訟法》為依據(jù)，具有程序上的要求，訴訟和解沒有嚴(yán)格的程序要求D.經(jīng)過法院調(diào)解達(dá)成的調(diào)解協(xié)議生效后如有給付內(nèi)容則具有強(qiáng)制執(zhí)行力正確答案：ABCD[解析]法院調(diào)解，又稱訴訟中調(diào)解，是指在民事訴訟中雙方當(dāng)事人在法院審判人員的主持和協(xié)調(diào)下，就案件爭議的問題進(jìn)行協(xié)商，從而解決糾紛所進(jìn)行的活動，生效調(diào)解書的法律效力等同于生效的法院判決。訴訟和解是指當(dāng)事人在訴訟過程中通過自行協(xié)商，就案件爭議問題達(dá)成協(xié)議，并共同向人民法院陳述協(xié)議的內(nèi)容，要求結(jié)束訴訟的制度。法院調(diào)解與訴訟和解相比較，有以下幾點(diǎn)區(qū)別：(1)性質(zhì)不同。前者含有人民法院行使審判權(quán)的性質(zhì)，后者則完全是當(dāng)事人在訴訟中對自己訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)利的處分，無法院審判權(quán)的參加。(2)參加的主體不同。前者有人民法院和雙方當(dāng)事人共同參加，后者只有雙方當(dāng)事人自己參加。(3)效力不同。根據(jù)法院調(diào)解達(dá)成協(xié)議制作的調(diào)解書生效后，訴訟程序正常結(jié)束，有給付內(nèi)容的調(diào)解書具有執(zhí)行力；當(dāng)事人在訴訟中和解的，則應(yīng)由原告申請撤訴，經(jīng)法院裁定準(zhǔn)許后結(jié)束訴訟，和解協(xié)議不具有執(zhí)行力。應(yīng)當(dāng)注意的是，法院調(diào)解與訴訟和解二者并不是完全沒有關(guān)系。根據(jù)《法院調(diào)解規(guī)定》，二者的聯(lián)系表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)：一是當(dāng)事人在訴訟過程中自行達(dá)成和解協(xié)議的，當(dāng)事人可以申請人民法院依法確認(rèn)和解協(xié)議制作調(diào)解書。二是當(dāng)事人在和解過程中可以申請人民法院對和解活動進(jìn)行協(xié)調(diào)，人民法院可以委派審判輔助人員或者邀請、委托有關(guān)單位和個人從事協(xié)調(diào)活動。因此本題答案為A、B、C、D。

23.

關(guān)于起訴與受理的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.法院裁定駁回起訴的，原告再次起訴符合條件的，法院應(yīng)當(dāng)受理B.法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的，法院應(yīng)當(dāng)受理C.判決不準(zhǔn)離婚的案件，當(dāng)事人沒有新事實(shí)和新理由再次起訴的，法院一律不予受理D.當(dāng)事人超過訴訟時效起訴的，法院應(yīng)當(dāng)受理正確答案：ABD[解析]《民事訴訟法解釋》第212條規(guī)定，裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴，符合起訴條件且不屬于民事訴訟法第124條規(guī)定情形的，人民法院應(yīng)予受理。因此A、B項(xiàng)正確。

《民事訴訟法》第124條規(guī)定，判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)又起訴的，不予受理。根據(jù)此條規(guī)定，即使沒有新事實(shí)和新理由，被告6個月后再次起訴的，法院也是應(yīng)當(dāng)受理，因此C項(xiàng)錯誤。

當(dāng)事人超過訴訟時效喪失的是勝訴權(quán)，并不喪失起訴權(quán)，因此《民事訴訟法解釋》第219條規(guī)定，當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后對方當(dāng)事人提出訴訟時效抗辯，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為抗辯事由成立的，判決駁回原告的訴訟請求。故D項(xiàng)正確。本題正確答案A、B、D。

24.

關(guān)于民事起訴狀應(yīng)當(dāng)包括的內(nèi)容，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.雙方當(dāng)事人的基本情況B.案由C.訴訟請求D.證據(jù)和證據(jù)來源正確答案：ACD[解析]本題考查民事起訴狀的內(nèi)容，對此，《民事訴訟法》第121條規(guī)定：“起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng)：

(1)原告的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系方式，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式；

(2)被告的姓名、性別、工作單位、住所等信息，法人或者其他組織的名稱、住所等信息；

(3)訴訟請求和所根據(jù)的事實(shí)與理由；

(4)證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所?！?/p>

本題答案為A、C、D。

25.

法院開庭審理時一方當(dāng)事人未到庭，關(guān)于可能出現(xiàn)的法律后果，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.延期審理B.按原告撤訴處理C.缺席判決D.采取強(qiáng)制措施拘傳未到庭的當(dāng)事人到庭正確答案：ABCD[解析]本題考查庭審時一方當(dāng)事人未到庭可能出現(xiàn)的不同法律后果。對此，根據(jù)《民事訴訟法》第146條的規(guī)定，必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的，可以延期開庭審理。因此，A項(xiàng)正確。根據(jù)《民事訴訟法》第143條的規(guī)定，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。根據(jù)《民事訴訟法》第144條的規(guī)定，被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。因此，B、C項(xiàng)正確。根據(jù)《民事訴訟法》第109條的規(guī)定，人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳。因此，D項(xiàng)也正確。本題答案為A、B、C、D。

26.

甲的兒子考上大學(xué)需交一筆費(fèi)用，但甲夫妻二人均已下崗，只好找到表兄乙?guī)兔桢X。乙?guī)Ъ渍业介_網(wǎng)絡(luò)公司的丙借錢，丙拿其子丁的存折到銀行取了2萬元借給甲，甲在借條上寫的是：借丁現(xiàn)金人民幣2萬元，借款人甲，期限為4個月。借條上無乙的任何簽字。4個月后，甲無能力還錢，丙以自己名義向人民法院起訴乙，要求乙還錢。則下列說法正確的有______A.丙能以原告身份起訴B.本案的原告應(yīng)是丙的兒子丁C.在本題中，假如其他起訴條件均合法，但以乙為被告，法院不應(yīng)受理起訴D.在本題中，假如其他起訴條件均合法，即使以乙為被告，法院也應(yīng)受理正確答案：BD[解析]本案中，丙不能以原告身份起訴。根據(jù)《民事訴訟法》第119條的規(guī)定，原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織，丙不是本案債權(quán)人，與本案無直接利害關(guān)系，不能以原告身份起訴，丙之子丁才與本案有直接利害關(guān)系，應(yīng)由丁作為原告起訴。因此A項(xiàng)錯誤，B項(xiàng)正確。

本案中，如果其他起訴條件合法，但乙并非正當(dāng)被告，人民法院也應(yīng)受理此案，因?yàn)楦鶕?jù)《民事訴訟法》第119條的規(guī)定，起訴必須有明確的被告，而起訴人提出的被告只要明確、具體即可。本案中，乙雖不是正當(dāng)被告，但人民法院不應(yīng)妨礙原告行使起訴權(quán)。C項(xiàng)不正確，D項(xiàng)正確。因此本題B、D當(dāng)選。

27.

關(guān)于對當(dāng)事人及其法定代理人的缺席判決，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.原告經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，法院可以缺席判決B.無民事行為能力人離婚案件，當(dāng)事人的法定代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵?，法定代理人不能到庭的，法院?yīng)當(dāng)在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，依法作出缺席判決C.有獨(dú)立請求權(quán)第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，法院可以缺席判決D.無獨(dú)立請求權(quán)第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，法院可以缺席判決正確答案：ABD[解析]本題考查缺席判決。

(1)對原告的缺席判決，《民事訴訟法》第143條明確規(guī)定：“原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決?！彼裕珹項(xiàng)正確。

(2)對無民事行為能力人離婚案件的缺席判決，《民事訴訟法解釋》第234條明確規(guī)定：“無民事行為能力人的離婚訴訟，當(dāng)事人的法定代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵?；法定代理人不能到庭的，人民法院?yīng)當(dāng)在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，依法作出判決?！彼?，B項(xiàng)正確。

(3)對于有獨(dú)立請求權(quán)第三人的消極、怠慢行為，《民事訴訟法解釋》第236條明確規(guī)定：“有獨(dú)立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，比照民事訴訟法第143條的規(guī)定，按撤訴處理?！彼?，C項(xiàng)錯誤。

(4)對于無獨(dú)立請求權(quán)第三人的消極、怠慢行為，《民事訴訟法解釋》第240條明確規(guī)定：“無獨(dú)立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理?！睋?jù)此，法院可以在無獨(dú)立請求權(quán)第三人不到庭、未經(jīng)許可中途退庭的情況下缺席判決，D項(xiàng)應(yīng)選。本題答案為A、B、D。

28.

關(guān)于適用簡易程序的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.基層法院適用普通程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，?dāng)事人雙方可協(xié)議并經(jīng)法院同意適用簡易程序?qū)徖鞡.經(jīng)雙方當(dāng)事人一致同意，法院制作判決書時可對認(rèn)定事實(shí)或者判決理由部分適當(dāng)簡化C.法院可以口頭方式傳喚當(dāng)事人出庭D.當(dāng)事人對案件事實(shí)無爭議的，法院可不開庭徑行判決正確答案：ABC[解析]根據(jù)《簡易程序規(guī)定》第2條第1款的規(guī)定，基層人民法院適用第一審普通程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，?dāng)事人各方自愿選擇簡易程序，經(jīng)人民法院審查同意的，可以適用簡易程序進(jìn)行審理。因此，A項(xiàng)正確。

根據(jù)《民事訴訟法解釋》第270條的規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，有下列情形之一的，人民法院在制作判決書、裁定書、調(diào)解書時，對認(rèn)定事實(shí)或者裁判理由部分可以適當(dāng)簡化：(1)當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議并需要制作民事調(diào)解書的；(2)一方當(dāng)事人明確表示承認(rèn)對方全部或者部分訴訟請求的；(3)涉及商業(yè)秘密、個人隱私的案件，當(dāng)事人一方要求簡化裁判文書中的相關(guān)內(nèi)容，人民法院認(rèn)為理由正當(dāng)?shù)模?4)當(dāng)事人雙方同意簡化的。B項(xiàng)屬于第4種可以簡化的情形，因此，B項(xiàng)是正確的。

根據(jù)《民事訴訟法解釋》第261條的規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖戆讣?，人民法院可以采取捎口信、電話、短信、傳真、電子郵件等簡便方式傳喚雙方當(dāng)事人、通知證人和送達(dá)裁判文書以外的訴訟文書。以簡便方式送達(dá)的開庭通知，未經(jīng)當(dāng)事人確認(rèn)或者沒有其他證據(jù)證明當(dāng)事人已經(jīng)收到的，人民法院不得缺席判決。適用簡易程序?qū)徖戆讣?，由審判員獨(dú)任審判，書記員擔(dān)任記錄。因此，C項(xiàng)正確。

在一審程序中，必須開庭審理，只有二審中才有徑行裁判，其法律依據(jù)是《民事訴訟法》第169條，其內(nèi)容為第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，對沒有提出新的事實(shí)、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。據(jù)此，D項(xiàng)錯誤。本題答案為A、B、C。

29.

二審法院審理繼承糾紛上訴案時，發(fā)現(xiàn)一審判決遺漏另一繼承人甲。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的?______A.為避免訴訟拖延，二審法院可依職權(quán)直接改判B.二審法院可根據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的裁定撤銷原判決發(fā)回重審C.甲應(yīng)列為本案的有獨(dú)立請求權(quán)第三人D.甲應(yīng)是本案的共同原告正確答案：BD[解析]解答本題的關(guān)鍵是首先要明確，涉及繼承法律關(guān)系的訴訟是必要共同訴訟的典型情形，其法律依據(jù)是《民事訴訟法解釋》第70條的規(guī)定。根據(jù)該法條，在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)將其列為共同原告。由此可以判定，甲是被遺漏的必要共同訴訟人，具體而言是被遺漏的必要共同原告。之所以這樣判定，是因?yàn)轭}目中并沒有表明甲提出與一審中原告不同的請求，亦即題目中并未明示甲主張獨(dú)立的請求權(quán)，在此情形下可以推定甲與一審中原告具有相同的請求，應(yīng)為被遺漏的共同原告而非有獨(dú)立請求權(quán)第三人，因此可以確定C項(xiàng)錯誤、D項(xiàng)正確。

根據(jù)《民事訴訟法解釋》第327條的規(guī)定，必須參加訴訟的當(dāng)事人或者有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，在第一審程序中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審。因此，A項(xiàng)錯誤，B項(xiàng)正確。本題答案為B、D。

30.

關(guān)于再審程序的說法，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.在再審中，當(dāng)事人提出新的訴訟請求的，原則上法院應(yīng)根據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的告知另行起訴B.在再審中，當(dāng)事人增加訴訟請求的，原則上法院應(yīng)根據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的裁定發(fā)回重審C.按照第一審程序再審案件時，經(jīng)法院許可原審原告可撤回起訴D.在一定條件下，案外人可申請?jiān)賹徴_答案：CD[解析]根據(jù)《民事訴訟法審判監(jiān)督程序解釋》第33條的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)在具體的再審請求范圍內(nèi)或在抗訴支持當(dāng)事人請求的范圍內(nèi)審理再審案件。當(dāng)事人超出原審范圍增加、變更訴訟請求的，不屬于再審審理范圍。因此，A、B項(xiàng)錯誤。

根據(jù)《民事訴訟法審判監(jiān)督程序解釋》第35條的規(guī)定，按照第一審程序?qū)徖碓賹彴讣r，一審原告申請撤回起訴的，是否準(zhǔn)許由人民法院裁定。裁定準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)同時裁定撤銷原判決、裁定、調(diào)解書。因此，C項(xiàng)正確。

根據(jù)《民事訴訟法審判監(jiān)督程序解釋》第5條的規(guī)定，案外人對原判決、裁定、調(diào)解書確定的執(zhí)行標(biāo)的物主張權(quán)利，且無法提起新的訴訟解決爭議的，可以在判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后2年內(nèi)，或者自知道或應(yīng)當(dāng)知道利益被損害之日起3個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院的上一級人民法院申請?jiān)賹?。因此，D項(xiàng)正確。本題答案為C、D。

31.

甲公司訴乙公司合同糾紛案，南山市S縣法院進(jìn)行了審理并作出駁回甲公司訴訟請求的判決，甲公司未提出上訴。判決生效后，甲公司因收集到新的證據(jù)申請?jiān)賹?。下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.甲公司應(yīng)當(dāng)向S縣法院申請?jiān)賹廈.甲公司應(yīng)當(dāng)向南山市中級法院申請?jiān)賹廋.法院應(yīng)當(dāng)適用一審程序再審本案D.法院應(yīng)當(dāng)適用二審程序再審本案正確答案：BD[解析]《民事訴訟法》第199條規(guī)定：“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請?jiān)賹彛划?dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請?jiān)賹??！庇纱丝梢?，申請?jiān)賹彽墓茌牱ㄔ阂话闶巧弦患壏ㄔ?。因?yàn)楸绢}的訴訟主體是甲、乙兩公司，不符合向原審人民法院申請?jiān)賹彽那樾危虼思坠疽暾堅(jiān)賹?，?yīng)當(dāng)向一審法院的上一級人民法院南山市中級法院申請?jiān)賹?，故A項(xiàng)錯誤，B項(xiàng)正確。

《民事訴訟法》第204條第2款規(guī)定：“因當(dāng)事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理，但當(dāng)事人依照本法第199條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請?jiān)賹彽某?。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審。”本題不符合向基層人民法院申請?jiān)賹彽那樾?，因此本題若要再審應(yīng)當(dāng)由南山市中級人民法院審理。那么南山市中級人民法院審理本案應(yīng)當(dāng)按照何種程序進(jìn)行呢?這需要注意《民事訴訟法審判監(jiān)督程序解釋》第27條。該條規(guī)定，上一級人民法院經(jīng)審查認(rèn)為申請?jiān)賹徥掠沙闪⒌?，一般由本院提審。提審這兩個字是關(guān)鍵。這決定了該案要適用二審程序，其法律依據(jù)見如下詳述。《民事訴訟法》第207條第1款規(guī)定：“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定?！北绢}當(dāng)中，南山市中級人民法院是作出生效裁判的南山市S縣法院的上一級法院，若想進(jìn)行再審，則必須提審，即應(yīng)當(dāng)按照二審程序進(jìn)行審理?？芍狢項(xiàng)錯誤，D項(xiàng)正確。本題答案為B、D。

32.

甲公司因乙公司拖欠貨款向A縣法院申請支付令，經(jīng)審查甲公司的申請符合法律規(guī)定，A縣法院向乙公司發(fā)出支付令。乙公司收到支付令后在法定期間沒有履行給付貨款的義務(wù)，而是向A縣法院提起訴訟，要求甲公司承擔(dān)因其提供的產(chǎn)品存在質(zhì)量問題的違約責(zé)任。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.支付令失效B.甲公司可以持支付令申請強(qiáng)制執(zhí)行C.A縣法院應(yīng)當(dāng)受理乙公司的起訴D.A縣法院不應(yīng)受理乙公司的起訴正確答案：AC[解析]本題考查對支付令的異議及異議成立的法律后果，對此問題，根據(jù)《民事訴訟法解釋》第433條，債務(wù)人在收到支付令后，未在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。債務(wù)人超過法定期間提出異議的，視為未提出異議。要注意，該法條的規(guī)定要引申解釋一下，“向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力”，可是如果向發(fā)出支付令的法院起訴，支付令的效力又當(dāng)如何呢?該條既然沒有一并排除支付令在此等情形下的效力，可以推斷，債務(wù)人在收到支付令后向發(fā)出支付令的法院起訴也視為對支付令的異議，法院應(yīng)當(dāng)受理起訴，支付令應(yīng)當(dāng)失效。故A、C項(xiàng)正確，B、D項(xiàng)錯誤。本題答案為A、C。

33.

關(guān)于支付令，下列哪些說法是正確的?______A.法院送達(dá)支付令債務(wù)人拒收的，可采取留置送達(dá)B.債務(wù)人提出支付令異議的，法院應(yīng)審查異議是否成立C.債務(wù)人收到支付令后不在法定期間提出異議而向法院起訴的，不影響支付令的效力D.支付令送達(dá)后即具有強(qiáng)制執(zhí)行力正確答案：AB[解析]根據(jù)《民事訴訟法解釋》第431條的規(guī)定，向債務(wù)人本人送達(dá)支付令，債務(wù)人拒絕接收的，人民法院可以留置送達(dá)。因此，A項(xiàng)正確。

根據(jù)《民事訴訟法》第217條第1款的規(guī)定，人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，經(jīng)審查，異議成立的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效。因此，B項(xiàng)正確。

根據(jù)《民事訴訟法解釋》第433條的規(guī)定，債務(wù)人在收到支付令后，未在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。債務(wù)人超過法定期間提出異議的，視為未提出異議。這條規(guī)定包含著如果債務(wù)人向發(fā)出支付令的法院起訴，也會產(chǎn)生終結(jié)督促程序的法律效果這樣的內(nèi)涵。因此，C項(xiàng)因不周延而錯誤。

根據(jù)《民事訴訟法》第216條第3款的規(guī)定，債務(wù)人在法定期間不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可以向人民法院申請執(zhí)行。因此，支付令產(chǎn)生強(qiáng)制執(zhí)行力的前提是債務(wù)人在規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令，而不是送達(dá)后就產(chǎn)生強(qiáng)制執(zhí)行力。因此，D項(xiàng)錯誤。本題答案為A、B。

34.

中國公民甲與外國公民乙因合同糾紛訴至某市中級法院，法院判決乙敗訴。判決生效后，甲欲請求乙所在國家的法院承認(rèn)和執(zhí)行該判決。關(guān)于甲可以利用的途徑，下列哪些說法是正確的?______A.可以直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行B.可以向中國法院申請，由法院根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行C.可以向司法行政部門申請，由司法行政部門根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行D.可以向外交部門申請，由外交部門向外國中央司法機(jī)關(guān)請求協(xié)助正確答案：AB[解析]《民事訴訟法》第280條規(guī)定：“人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行。中華人民共和國涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行?！笨芍狝、B兩項(xiàng)當(dāng)選，C、D兩項(xiàng)不當(dāng)選。本題答案為A、B。

35.

在參與分配過程中，對分配方案的異議，可能會導(dǎo)致訴訟程序的發(fā)生。下列有關(guān)該訴訟的說法中正確的有______A.對分配方案有異議的債權(quán)人應(yīng)以提出反對意見的債權(quán)人、被執(zhí)行人為被告，提出訴訟B.案件管轄法院為執(zhí)行法院C.訴訟期間對于爭議的款項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)予以提存D.異議人應(yīng)當(dāng)在收到反對意見通知的15日內(nèi)進(jìn)行起訴正確答案：ABCD[解析]《執(zhí)行解釋》第26條規(guī)定：“債權(quán)人或者被執(zhí)行人對分配方案提出書面異議的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)通知未提出異議的債權(quán)人或被執(zhí)行人。未提出異議的債權(quán)人、被執(zhí)行人收到通知之日起15日內(nèi)未提出反對意見的，執(zhí)行法院依異議人的意見對分配方案審查修正后進(jìn)行分配；提出反對意見的，應(yīng)當(dāng)通知異議人。異議人可以自收到通知之日起15日內(nèi)，以提出反對意見的債權(quán)人、被執(zhí)行人為被告，向執(zhí)行法院提起訴訟；異議人逾期未提起訴訟的，執(zhí)行法院依原分配方案進(jìn)行分配。訴訟期間進(jìn)行分配的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)將與爭議債權(quán)數(shù)額相應(yīng)的款項(xiàng)予以提存?！币虼薃、B、C、D四項(xiàng)全部當(dāng)選。

36.

根據(jù)《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，執(zhí)行程序中的當(dāng)事人對下列哪些事項(xiàng)可享有異議權(quán)?______A.法院對某案件的執(zhí)行管轄權(quán)B.執(zhí)行法院的執(zhí)行行為的合法性C.執(zhí)行標(biāo)的的所有權(quán)歸屬D.執(zhí)行法院作出的執(zhí)行中止的裁定正確答案：AB[解析]根據(jù)《執(zhí)行解釋》第3條第1款的規(guī)定，人民法院受理執(zhí)行申請后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到執(zhí)行通知書之日起10日內(nèi)提出。因此，A項(xiàng)正確。根據(jù)《民事訴訟法》第225條的規(guī)定，當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起15日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當(dāng)事人、利害關(guān)系人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之曰起10日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議。因此，B項(xiàng)正確。

對執(zhí)行標(biāo)的的所有權(quán)歸屬提出異議是案外人的權(quán)利，其法律依據(jù)是《民事訴訟法》第227條。根據(jù)該條的規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起15日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。因此，C項(xiàng)異議的主體是案外人，并非當(dāng)事人，故不選。

目前我國尚無法律授權(quán)當(dāng)事人對執(zhí)行中止裁定提出異議，因此D項(xiàng)不選。本題答案為A、B。

37.

關(guān)于涉外民事訴訟及仲裁中相關(guān)問題的說法，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的?______A.涉外民事訴訟的財(cái)產(chǎn)保全，只能依申請開始，法院不能依職權(quán)進(jìn)行B.涉外財(cái)產(chǎn)保全中的訴前財(cái)產(chǎn)保全，法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保C.涉外仲裁裁決在外國的承認(rèn)與執(zhí)行，只能由當(dāng)事人向有關(guān)外國法院申請D.涉外民事判決的承認(rèn)與執(zhí)行，既可以由當(dāng)事人向有管轄權(quán)的外國法院申請，也可以由人民法院請求外國法院承認(rèn)與執(zhí)行正確答案：AB[解析]本題考查涉外民事訴訟與涉外仲裁。關(guān)于涉外民事訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全能否依職權(quán)進(jìn)行，新《民事訴訟法》將國內(nèi)和涉外民事訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全進(jìn)行了統(tǒng)一的規(guī)定，因此涉外民事訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全措施既可以由當(dāng)事人申請，亦可以由法院依職權(quán)采取。因此根據(jù)新法，A項(xiàng)錯誤。無論是涉外訴前財(cái)產(chǎn)保全，還是國內(nèi)訴前財(cái)產(chǎn)保全，擔(dān)保都是必須擔(dān)保而不是可以擔(dān)保，依據(jù)是《民事訴訟法》第101條，據(jù)此，B項(xiàng)錯誤。對于涉外仲裁裁決、判決的承認(rèn)與執(zhí)行，根據(jù)《民事訴訟法》第280條的規(guī)定，涉外仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行只有當(dāng)事人向相關(guān)法院申請一種方式，而涉外民事判決的承認(rèn)與執(zhí)行可以由當(dāng)事人申請也可以由法院請求。據(jù)此，C、D項(xiàng)正確。本題答案為A、B。

38.

甲公司因與乙公司合同糾紛申請仲裁，要求解除合同。某仲裁委員會經(jīng)審理裁決解除雙方合同，還裁決乙公司賠償甲公司損失6萬元。關(guān)于本案的仲裁裁決，下列哪些表述是正確的?______A.因仲裁裁決超出了當(dāng)事人請求范圍，乙公司可申請撤銷超出甲公司請求部分的裁決B.因仲裁裁決超出了當(dāng)事人請求范圍，乙公司可向法院提起訴訟C.因仲裁裁決超出了當(dāng)事人請求范圍，乙公司可向法院申請?jiān)賹廌.乙公司可申請不予執(zhí)行超出甲公司請求部分的仲裁裁決正確答案：AD[解析]根據(jù)《仲裁法解釋》第19條的規(guī)定，當(dāng)事人以仲裁裁決事項(xiàng)超出仲裁協(xié)議范圍為由申請撤銷仲裁裁決，經(jīng)審查屬實(shí)的，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷仲裁裁決中的超裁部分。但超裁部分與其他裁決事項(xiàng)不可分的，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷仲裁裁決。因此，A項(xiàng)正確。

根據(jù)《民事訴訟法解釋》第477條的規(guī)定，仲裁機(jī)構(gòu)裁決的事項(xiàng)，部分有民事訴訟法第237條第2款、第3款規(guī)定情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定對該部分不予執(zhí)行。應(yīng)當(dāng)不予執(zhí)行部分與其他部分不可分的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予執(zhí)行仲裁裁決。因此，D項(xiàng)正確。

本題中仲裁裁決并非絕對無效，而只是超出仲裁協(xié)議范圍的部分無效。因此，由當(dāng)事人另行起訴沒有法律依據(jù)。因此，B項(xiàng)錯誤。

C項(xiàng)所述向法院申請?jiān)賹?，也沒有法律依據(jù)，再審針對的只能是生效的判決、裁定，而不能針對仲裁裁決。因此，C項(xiàng)錯誤。本題答案為A、D。

39.

關(guān)于法院對仲裁的司法監(jiān)督的說法，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.仲裁當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)向仲裁機(jī)構(gòu)申請，由仲裁機(jī)構(gòu)將該申請移交給相關(guān)法院B.仲裁當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決被法院駁回，此后以相同理由申請不予執(zhí)行，法院不予支持C.仲裁當(dāng)事人在仲裁程序中沒有提出對仲裁協(xié)議效力的異議，此后以仲裁協(xié)議無效為由申請撤銷或不予執(zhí)行，法院不予支持D.申請撤銷仲裁裁決或申請不予執(zhí)行仲裁裁決程序中，法院可通知仲裁機(jī)構(gòu)在一定期限內(nèi)重新仲裁正確答案：ABC[解析]根據(jù)《仲裁法》第28條第2款的規(guī)定，當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院，因此，A項(xiàng)表述正確。

根據(jù)《仲裁法解釋》第26條的規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回后，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行抗辯的，人民法院不予支持，因此，B項(xiàng)表述正確。

根據(jù)《仲裁法解釋》第27條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人在仲裁程序中未對仲裁協(xié)議的效力提出異議，在仲裁裁決作出后以仲裁協(xié)議無效為由主張撤銷仲裁裁決或者提出不予執(zhí)行抗辯的，人民法院不予支持，因此，C項(xiàng)表述正確。

根據(jù)《仲裁法》第61條的規(guī)定，人民法院受理撤銷仲裁裁決的申請后，認(rèn)為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止撤銷程序。法院通知仲裁機(jī)構(gòu)在一定期限內(nèi)重新仲裁，僅限于當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決情形，不包括申請不予執(zhí)行情形。因此，D項(xiàng)表述不正確。

故本題答案選A、B、C。

40.

關(guān)于仲裁協(xié)議的效力，下列哪些選項(xiàng)是正確的?______A.當(dāng)事人對仲裁協(xié)議效力有爭議的，既可以向法院申請認(rèn)定，也可以向仲裁委員會申請認(rèn)定B.作為合同內(nèi)容的仲裁條款，在合同無效時，其效力不受影響C.仲裁裁決被法院撤銷后，當(dāng)事人可以依原仲裁協(xié)議重新申請仲裁D.仲裁裁決被法院裁定不予執(zhí)行后，當(dāng)事人可以依原仲裁協(xié)議重新申請仲裁正確答案：AB[解析]本題考查仲裁協(xié)議效力。

關(guān)于仲裁協(xié)議效力的認(rèn)定，《仲裁法》第20條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定?！盇項(xiàng)正確。

關(guān)于仲裁協(xié)議效力的獨(dú)立性，《仲裁法》第19條第1款規(guī)定：“仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力?！睋?jù)此，B項(xiàng)正確。

仲裁裁決被撤銷后，原仲裁協(xié)議的效力已經(jīng)被用盡，不能依原仲裁協(xié)議申請仲裁，C項(xiàng)錯誤。

仲裁裁決被法院裁定不予執(zhí)行，原仲裁協(xié)議效力同樣用盡，當(dāng)事人不能依原仲裁協(xié)議重新申請仲裁，D項(xiàng)錯誤。本題答案為A、B。

二、不定項(xiàng)選擇題1.

根據(jù)我國《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，下列哪些情形人民法院可以延期審理?______A.某甲訴其養(yǎng)子某乙要求其給付贍養(yǎng)費(fèi)，在開庭審理當(dāng)天，某甲突然發(fā)病住院未能出庭B.甲公司訴乙公司要求給付違約金，在開庭審理過程中，雙方對一書證發(fā)生爭議，要求進(jìn)行筆跡鑒定C.甲公司訴乙公司要求給付違約金，在開庭審理過程中，甲公司發(fā)現(xiàn)審判長與乙公司負(fù)責(zé)人是好朋友，遂提出回避申請D.某甲訴其養(yǎng)子某乙要求給付贍養(yǎng)費(fèi)，在開庭審理當(dāng)天，某乙因覺得理虧未敢出庭正確答案：ABC[解析]依據(jù)《民事訴訟法》第146條規(guī)定，有下列情形之一的，可以延期開庭審理：(1)必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的；(2)當(dāng)事人臨時提出回避申請的；(3)需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或者需要補(bǔ)充調(diào)查的；(4)其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。本題A、B、C項(xiàng)分別屬于該條文中第1～3項(xiàng)規(guī)定的事由，所以，應(yīng)當(dāng)延期審理。而D項(xiàng)中，法院應(yīng)當(dāng)缺席判決，而非延期審理。

2.

“迎奧”餐館業(yè)主趙某，雇傭一名員工錢某從事傳菜工作。某日顧客李某在該餐館正常就餐，錢某在傳菜中將一盆熱湯潑灑在李某身上。致李某身體大面積燙傷。為此李某準(zhǔn)備向法院起訴，關(guān)于當(dāng)事人的訴訟地位下列表述正確的是?______A.李某的身體受到傷害可以趙某、錢某為共同被告B.李某的身體傷害，既可以趙某