司法卷四分類模擬題模擬122

司法卷四分類模擬題模擬122楊凌、張娜、李丹丹、王啟遙、趙宇東五人創(chuàng)立一家經(jīng)營文學(xué)類圖書的躍然有限責(zé)任公司。五人訂立了設(shè)立公司的協(xié)議，約定楊凌以2007（江南博哥）年6月依據(jù)遺囑繼承的其外祖父所留給他的一處三層商業(yè)房作為出資；張娜以貨幣10萬元作為出資，但欲分成3年來繳納；李丹丹以其翻譯某德國著作的著作權(quán)作為出資；王啟遙以家中的一輛寶馬作為出資；趙宇東欲以貨幣以及書店設(shè)備若干出資。各種非貨幣出資，經(jīng)過委托專業(yè)的評估機(jī)構(gòu)評估，楊凌的房產(chǎn)被評估作價30萬元，李丹丹的著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)被評估為20萬元，王啟遙的寶馬被評估為20萬元，趙宇東的貨幣以及書店設(shè)備共20萬元。于是公司決定以注冊資本100萬元設(shè)立且完成了各項財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

躍然有限公司于2005年8月成立，章程規(guī)定楊凌為董事長，李丹丹為總經(jīng)理，楊凌、張娜、李丹丹三名股東以及市出版社的兩位退休員工張森和李陽陽為董事會成員，組成董事會。公司設(shè)監(jiān)事會，由王啟遙、趙宇東和律師鄧靖羽組成。并約定公司對外投資和擔(dān)保須經(jīng)董事會決議。公司在登記成立后，3年間獲利頗豐，董事會決定吸收王德權(quán)和趙芳兩位MBA(各以其管理經(jīng)驗協(xié)商作價5萬元)成為公司的股東以及董事會的成員。

2008年6月，公司股東會決定斥資600萬元與奔騰公司(以一處被評估為200萬元的廠房作為出資)和飛翔公司(以一項被評估為100萬元的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)專利出資)以及岳陽村的100戶以其承包經(jīng)營權(quán)(每戶農(nóng)民的經(jīng)營權(quán)評估為1萬元)自愿入股的農(nóng)民成立了從事農(nóng)業(yè)合作經(jīng)營業(yè)務(wù)的股份公司興盛農(nóng)業(yè)股份有限公司。該公司的董事長由躍然公司的董事長楊凌擔(dān)任，副董事長由奔騰公司的總經(jīng)理李陽擔(dān)任。監(jiān)事會主席由岳陽村的村主任朱大旺擔(dān)任。

2010年5月張森和李陽陽對幾位MBA的某些做法大為不滿，趙宇東和張娜也對楊凌決定投資興盛公司一直不滿。為此，張森和李陽陽多次要求召開臨時董事會解決問題，均遭到楊凌的拒絕而未成。某日在楊凌的操作下，在人數(shù)不足的情形下召開董事會臨時會議，通過了免除張森和李陽陽董事職務(wù)的決議。趙宇東和張娜也提議召開臨時股東會商討退出公司事宜，也由于楊凌一直拒絕召集和主持而未成。6月躍然公司欲與興盛公司合并，原來的興盛名稱改名為興農(nóng)，躍然公司的股東張娜和興盛公司因楊凌擅自做主將躍然公司持有的興盛公司現(xiàn)價值1000萬元的股票仍按原價由興盛收購而堅決反對。興盛公司的股東朱大旺等100戶農(nóng)民因反對與不同行業(yè)的公司合并而堅決反對。但是二公司的股東會和股東大會還是通過了合并的協(xié)議。

問題：1.

若公司成立后，王啟遙的朋友表示寶馬車是其借給王啟遙的，主張公司返還，公司是否應(yīng)返還?正確答案：公司因善意取得制度獲得寶馬車的所有權(quán)，無須返還。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)則(三)》(以下簡稱《公司法解釋(三)》)第7條第1款規(guī)定：“出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定予以認(rèn)定?！薄段餀?quán)法》第106條規(guī)定，無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：(1)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；(2)以合理的價格轉(zhuǎn)讓；(3)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定?？梢?，出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，公司可以形成善意取得，所有人不得依據(jù)物權(quán)直接請求公司返還出資物。

2.

對于楊凌拒絕召開臨時董事會，張森和李陽陽可以如何救濟(jì)?正確答案：《公司法》第47條規(guī)定，董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。所以本案中張森和李陽陽可以聯(lián)合其他董事，達(dá)到半數(shù)以上推舉一名董事來召集和主持。

3.

對于楊凌拒絕召開股東會，趙宇東和張娜可以如何救濟(jì)?正確答案：《公司法》第40條規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持：董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。所以，對于楊凌拒絕召開股東會，趙宇東和張娜二人可以要求監(jiān)事會召集，又由于兩人代表1/10以上表決權(quán)，若監(jiān)事會不召集，則可自己召集和主持。

4.

對于董事會通過的免除張森和李陽陽職務(wù)的決議，張森和李陽陽可以如何主張?正確答案：《公司法》第22條規(guī)定，公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷變更登記。所以張森和李陽陽可以向法院主張該決議內(nèi)容違反《公司法》的規(guī)定(非董事會的職權(quán))，而主張其無效。

5.

對于躍然公司與興盛公司的合并，堅決反對的張娜可以如何救濟(jì)?正確答案：《公司法》第74條規(guī)定，有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：……(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的……自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。所以張娜可以要求公司以合理價格收購其股權(quán)，當(dāng)然也可以將股權(quán)依法讓與他人，從而退出公司。

6.

如朱大旺等100位農(nóng)民欲修改公司章程而加入累積投票制，應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行?正確答案：《公司法》第37條第1款第10項規(guī)定，股東會行使下列職權(quán)：……(10)修改公司章程。第99條規(guī)定：“本法第三十七條第一款關(guān)于有限責(zé)任公司股東會職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司股東大會?！笨梢?，修改公司章程屬于股東大會的職權(quán)。第100條第3項規(guī)定，股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：……(3)單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；朱大旺等100位農(nóng)民合計持有的公司股份已達(dá)到10%，故可以提議召開臨時股東大會，修改章程即可實現(xiàn)其目的。

A企業(yè)為國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)出資設(shè)立的有限責(zé)任公司。公司因無股東會，由董事會行使股東會的部分職權(quán)。董事會成員有4人，全部是國家投資的機(jī)構(gòu)任命的干部，無一職工代表；董事長寧某還兼任另一有限公司的負(fù)責(zé)人。A企業(yè)于2014年12月設(shè)立一子公司，該子公司在深圳，為有限責(zé)任公司。A企業(yè)對此子公司投資1000萬元，該子公司自有國有資產(chǎn)2000萬元，全部資產(chǎn)為3000萬元。在某一大型投資活動中，該子公司投入資金2000萬元，再加上從銀行的貸款1000萬元。由于投資決策失誤，該子公司血本無回，全部虧損3000萬元，被宣告破產(chǎn)。

該子公司在上級主管部門申請下提出和解協(xié)議，要求進(jìn)行整頓。在整頓期間，該子公司決定放棄原母公司對其的欠款10萬元，并且將自己的一些設(shè)備無償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院申報，要求終結(jié)該企業(yè)的整頓，宣告其破產(chǎn)。

問題：7.

該國有獨資公司董事會的組成在哪些方面違反了《公司法》的規(guī)定?正確答案：A企業(yè)作為一個國有獨資公司，其董事會的組成在以下兩個方面違反了《公司法》規(guī)定：第一，國有獨資公司董事會中無職工代表；第二，董事長不應(yīng)兼任另一有限公司負(fù)責(zé)人。

8.

該國有獨資公司是否應(yīng)對深圳子公司的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?為什么?正確答案：該國有獨資公司對深圳子公司的全部債務(wù)不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，應(yīng)以其1000萬元出資為限承擔(dān)責(zé)任。因為該子公司是獨立的企業(yè)法人，依法應(yīng)獨立承擔(dān)責(zé)任，A企業(yè)作為股東承擔(dān)有限責(zé)任。

9.

債權(quán)人的申請能否得到法院的支持?為什么?正確答案：債權(quán)人的申請法院應(yīng)予支持，因為子公司在整頓期間放棄對母公司債權(quán)、將設(shè)備無償轉(zhuǎn)讓給母公司的行為違反了法律規(guī)定，構(gòu)成放棄和轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，侵害了其他債權(quán)人的利益，依法應(yīng)予以終結(jié)整頓。

10.

該子公司無償轉(zhuǎn)讓給A企業(yè)的設(shè)備應(yīng)如何處理?正確答案：子公司無償轉(zhuǎn)讓給母公司的設(shè)備應(yīng)由清算組向法院申請追回，并列入破產(chǎn)財產(chǎn)。

11.

子公司破產(chǎn)應(yīng)適用哪一部法律?為什么?正確答案：子公司破產(chǎn)應(yīng)適用《企業(yè)破產(chǎn)法》。因為該子公司為全民所有制法人企業(yè)。

甲公司是一家由乙公司、丙公司等6家公司于2006年1月1日以發(fā)起設(shè)立方式成立的股份有限公司，成立時股本總額為8000萬股(每股面值為人民幣1元)。其中乙公司以一項專利出資，折合人民幣2000萬元，其余股東均以貨幣出資。乙公司以專利出資后，自己仍繼續(xù)使用該專利技術(shù)。

2010年1月，為了實現(xiàn)公司跳躍式發(fā)展，董事會擬向股東會提出如下議案：先申請公司股票上市，然后再發(fā)行新股。擬發(fā)行新股為4000萬股，每股票面金額1元。為了順利融資，其中2000萬股為優(yōu)先股，價格為每股0.95元；其余2000萬股以每股2元的價格發(fā)行，溢價收入款直接列入公司資本金。甲公司董事會由7名董事組成。2010年2月1日，甲公司召開董事會會議。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考察不能出席會議；董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時，除董事B反對外，其他均表示同意。此外，經(jīng)出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，決定改變招股說明書所列的募集資金用途。另外，還一致作出決定，于2010年4月8日舉行股份公司2009年度股東大會年會，除例行提交有關(guān)事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即增加2名獨立董事；修改公司章程。

2010年4月28日，控股股東乙公司的股東林某為購置豪宅，要求甲公司董事A為其提供擔(dān)保。董事A遂將甲公司配備給其的一輛寶馬及持有甲公司的股票交給顧某作質(zhì)押，擔(dān)保林某與不知情的顧某之間的200萬元借款。2010年5月10日，甲公司擬租用股東丁企業(yè)的設(shè)備。根據(jù)公司章程的規(guī)定，甲公司董事會對該租賃事項進(jìn)行表決時，有關(guān)表決情況如下：出席董事會會議的董事人數(shù)為6人，其中包括丁公司的派出董事B。B未參加投票表決，董事會的表決結(jié)果為4票贊成、1票反對。2010年年末，公司凈資產(chǎn)增至9000萬元。2011年1月10日，甲公司董事會作出決議，為控股公司乙公司的銀行貸款3000萬元提供抵押擔(dān)保。董事B、董事C明確對該決議表示異議并記入會議記錄。2011年2月1日甲公司舉行臨時股東大會，審議通過了發(fā)行公司債券的決議：發(fā)行公司債券4500萬元，其中2000萬元為可轉(zhuǎn)換為公司股票的債券，債券在5年內(nèi)必須全部轉(zhuǎn)換為股票；并決定將所募集資金中的1000萬元用于彌補虧損。另外，該次股東會還根據(jù)控股股東乙公司的提議，臨時增加了一項增選一名公司董事的議案，并經(jīng)股東大會表決通過。

問題：12.

乙公司是否可以繼續(xù)使用其出資到甲公司的專利技術(shù)?為什么?正確答案：不可以。因為乙公司以該專利出資后，應(yīng)當(dāng)辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，此時專利權(quán)應(yīng)由甲公司享有，乙公司無權(quán)繼續(xù)使用。

13.

甲公董事會在2010年1月擬向股東會提出的議案內(nèi)容有何不符合法律規(guī)定之處?正確答案：(1)公司股票尚未向社會公開發(fā)行，不能申請上市；(2)股票發(fā)行價格不能低于票面金額：(3)發(fā)行股票的溢價應(yīng)當(dāng)計入資本公積金，而不是公司資本金。

14.

甲公司在2010年2月1日召開的董事會的做法有哪些不符合規(guī)定之處?并分別說明理由。正確答案：(1)董事F、董事G的委托不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可以書面委托其他董事代為出席。本題中，董事F采取電話方式而非書面形式委托董事A代為出席并表決不符合規(guī)定；而董事G委托董事會會議秘書H而非其他董事也不符合規(guī)定。(2)董事會會議討論通過了批準(zhǔn)公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。在本題中，董事B反對該事項后，實際只有3名董事同意，未超過全體董事7人的半數(shù)。(3)董事會通過“改變招股說明書所列資金用途”的決議不合法。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，公司如果改變招股說明書所列的募集資金用途，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會批準(zhǔn)。(4)修改公司章程的提案由股東會以普通決議審議通過不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，修改公司章程必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，即特殊決議通過。

15.

在乙公司股東林某到期不能償還債務(wù)時，顧某能否就甲公司的寶馬轎車和股票行使質(zhì)押權(quán)?正確答案：顧某對寶馬轎車可以行使質(zhì)押權(quán)，因為顧某屬于善意第三人，該質(zhì)權(quán)有效：但對于甲公司的股票不能行使質(zhì)押權(quán)，因為以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，在辦理相應(yīng)的出質(zhì)登記后質(zhì)權(quán)才能夠設(shè)立。

16.

甲公司董事會能否通過與丁企業(yè)的租賃事項?說明理由。正確答案：甲公司董事會可以通過該租賃事項。根據(jù)《公司法》，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。在本題中，出席會議的董事人數(shù)為6人，其中，無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事為5人，贊成票為4票，均符合法定要求。

17.

甲公司為控股股東乙企業(yè)提供抵押擔(dān)保的做法是否符合規(guī)定?若甲公司因此遭受嚴(yán)重?fù)p失，董事是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?正確答案：甲公司為控股股東乙企業(yè)提供抵押擔(dān)保的做法不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會決議。如果該董事會決議因違反法律、法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失，參與會議的董事會成員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但董事B、董事C不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，“參與決議”的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任；但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

18.

甲公司2011年2月1日的臨時股東大會有何不符合法律規(guī)定之處?并說明理由。正確答案：(1)發(fā)行債券數(shù)額過高，《證券法》要求累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%；將所募集資金中的1000萬元用于彌補虧損的做法是不正確的，因為公司發(fā)行債券所募資金不得用于彌補虧損，而只能用于審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途；(2)要求可轉(zhuǎn)換為股票的債券的投資者必須在5年內(nèi)轉(zhuǎn)換的做法是不符合法律規(guī)定的，因為債券投資者有是否轉(zhuǎn)換的選擇權(quán)，甲公司不能強(qiáng)行要求其轉(zhuǎn)換；(3)通過臨時增加的增選一名公司董事的議案的決議不符合法律規(guī)定，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。[解析]

1．《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外……”第82條規(guī)定：“發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定?！钡?8條第1款規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！北景钢?，乙公司以專利權(quán)出資，應(yīng)當(dāng)依法辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，此時的專利權(quán)應(yīng)由甲公司享有，股東乙公司只行使資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等股東權(quán)利，不再享有專利權(quán)?！秾＠ā返?2條規(guī)定：“任何單位或者個人實施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立書面實施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利?！币虼耍坠咀鳛樵擁棇＠夹g(shù)的權(quán)利人，包括原權(quán)利人乙公司在內(nèi)的任何人想要使用該項技術(shù)，都應(yīng)當(dāng)與甲公司簽訂相應(yīng)的專利權(quán)實施許可合同，并向甲公司支付許可費用。本案中，乙公司如要繼續(xù)使用該項專利技術(shù)，則應(yīng)該與權(quán)利人甲公司簽訂許可合同，并支付報酬。

2．(1)《證券法》第50條對股份公司股票上市的條件作出了新的規(guī)定：“股份有限公司申請股票上市，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(一)股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；(二)公司股本總額不少于人民幣三千萬元；(三)公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上；(四)公司最近三年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)?！逼渲校滓臈l件就是公司股票經(jīng)證監(jiān)會核準(zhǔn)已經(jīng)公開發(fā)行，而本案中甲股份公司是發(fā)起設(shè)立的公司，其股票尚未公開發(fā)行，因此其擬先申請股票上市，再申請發(fā)行新股的做法是不符合法律規(guī)定的。

(2)《公司法》第127條規(guī)定：“股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。”因此，本案中，甲公司董事會提案中擬允許優(yōu)先股的購買者以每股0.95元的價格購買股票的行為是錯誤的。

(3)《公司法》第167條規(guī)定：“股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務(wù)院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。”本案中甲公司將溢價款直接計入公司資本金的做法不符合法律規(guī)定。

3．(1)《公司法》第112條第1款規(guī)定：“董事會會議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。”因此董事F采取電話方式而非書面形式委托董事A代為出席并表決不符合規(guī)定，而董事G委托董事會會議秘書H而非其他董事也不符合規(guī)定。

(2)《公司法》第108條第1款規(guī)定：“股份有限公司設(shè)董事會，其成員為五人至十九人?！薄豆痉ā返?11條規(guī)定：“董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實行一人一票?！北绢}中，甲公司共有董事7名，參加會議4名，董事B反對公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案后，實際該方案只有3人同意，因此無法通過。

(3)《證券法》第15條規(guī)定：“公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認(rèn)可的，不得公開發(fā)行新股?！倍聲ㄟ^“改變招股說明書所列資金用途”的決議不合法。

(4)《公司法》第103條規(guī)定：“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過?！睂τ谝话闶马棧胀Q議通過，即出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過；而對于公司章程修改、資本變更等重大事項，須經(jīng)特殊決議即出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

(5)《公司法》第112條第2款規(guī)定：“董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名?！庇纱?，出席會議的監(jiān)事無須簽名。

4．《擔(dān)保法解釋》第84條規(guī)定：“出質(zhì)人以其不具有所有權(quán)但合法占有的動產(chǎn)出質(zhì)的，不知出質(zhì)人無處分權(quán)的質(zhì)權(quán)人行使質(zhì)權(quán)后，因此給動產(chǎn)所有人造成損失的，由出質(zhì)人承擔(dān)賠償責(zé)任?！薄段餀?quán)法》第106條規(guī)定：“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓；(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定?！庇纱丝芍埔馊〉弥贫冗m用于質(zhì)權(quán)的取得。本案中，顧某屬于善意第三人，并不知道董事A對質(zhì)物寶馬車無處分權(quán)，因此其可以取得對該寶馬車的質(zhì)權(quán)，當(dāng)林某到期無法還債時，顧某即可以行使自己的質(zhì)權(quán)。由此給甲公司造成的損失，由出質(zhì)人董事A承擔(dān)?！段餀?quán)法》第226條第1款規(guī)定：“以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立?！贝藯l規(guī)定將質(zhì)押合同的效力與質(zhì)押權(quán)的效力區(qū)分開來，即股權(quán)質(zhì)押合同自成立時生效而與該權(quán)利是否登記無關(guān)，但是股權(quán)質(zhì)權(quán)以辦理出質(zhì)登記為生效要件。這改變了原《擔(dān)保法》的規(guī)定，值得注意。據(jù)此，董事A直接將甲公司的股票交給顧某作為質(zhì)押，而未向有關(guān)部門登記，質(zhì)權(quán)沒有成立，因此顧某對該股票無法行使質(zhì)押權(quán)。

5．《公司法》第111條規(guī)定：“董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實行一人一票?！薄豆痉ā返?24條規(guī)定：“上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議?！北景钢?，甲公司共有董事7名，參加會議6名，明顯已過半數(shù)，其中包括1名有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事，則參加會議的無關(guān)聯(lián)董事為5名，超過無關(guān)聯(lián)董事6名的半數(shù)，因此該董事會可舉行；董事B作為有關(guān)聯(lián)關(guān)系董事，未參加表決，符合法律規(guī)定；最終無關(guān)聯(lián)董事4票通過，符合董事會全體過半數(shù)通過的決議規(guī)則，因此甲公司董事會可以通過該租賃事項。

6．《公司法》第16條第1～2款規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議?！庇纱丝芍?，公司對外投資及擔(dān)保的決定權(quán)歸屬由公司章程規(guī)定，不再強(qiáng)制要求必須由股東會決議。但公司為自身股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保，必須經(jīng)股東會或股東大會決議。此外，《公司法》第121條對上市公司有著更嚴(yán)格的規(guī)定：“上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過?！币虼吮景钢屑坠緸榭毓晒蓶|乙公司的3000萬元貸款提供擔(dān)保必須由股東大會經(jīng)過特別決議通過?！豆痉ā返?12條第3款規(guī)定：“董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任?！北景钢?，董事會通過了該擔(dān)保決議，因此應(yīng)當(dāng)對該決議違反法律致使公司遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，但董事B和董事C明確表示異議并記入會議記錄，因此其可以免除賠償責(zé)任。

7．(1)《公司法》第153條規(guī)定：“本法所稱公司債券，是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券。公司發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國證券法》規(guī)定的發(fā)行條件。”《證券法》第16條規(guī)定：“公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(一)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元；(二)累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十；(三)最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；(四)籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；(五)債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平；(六)國務(wù)院規(guī)定的其他條件。公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應(yīng)當(dāng)符合第一款規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合本法關(guān)于公開發(fā)行股票的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)?！北景钢?，甲公司凈資產(chǎn)9000萬元，累計債券總額為4500萬元，是公司凈資產(chǎn)的50%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過法律規(guī)定的40%；此外，決定將1000萬元用于彌補虧損違反債券的法定用途，是違法的。

(2)《公司法》第162條規(guī)定：“發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的，公司應(yīng)當(dāng)按照其轉(zhuǎn)換辦法向債券持有人換發(fā)股票，但債券持有人對轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票有選擇權(quán)。”該規(guī)定表明，可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的轉(zhuǎn)換權(quán)利屬于債券的持有人，關(guān)于轉(zhuǎn)換的數(shù)額和期限都應(yīng)當(dāng)由債權(quán)持有人決定，甲公司無權(quán)強(qiáng)行規(guī)定5年內(nèi)轉(zhuǎn)換。

(3)《公司法》第102條第2、3款規(guī)定：“單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。股東大會不得對前兩款通知中未列明的事項作出決議。”由此可知，對于控股股東乙公司臨時提出的增選一名董事的提議，股東大會不得作出決議。

遠(yuǎn)方股份有限公司于2006年3月10日成立，股本總額為人民幣5000萬元，其中3600萬元系向社會公開募集。2009年，為增加公司競爭實力，遠(yuǎn)方股份有限公司與盾構(gòu)股份有限公司合并，成立遠(yuǎn)盾股份有限公司(以下簡稱遠(yuǎn)盾公司)。兩公司于同年3月10日作出合并決議，4月1日通知債權(quán)人，5月6日開始在報紙上刊登公告2次，8月1日正式合并，并進(jìn)行了工商登記。

2010年2月10日，依遠(yuǎn)盾公司股東大會決議，遠(yuǎn)盾公司為減少注冊資本而收購本公司股份1000萬股，并于3月10日將其注銷。2010年4月1日，依公司股東大會決議，遠(yuǎn)盾公司為獎勵職工而收購本公司6%的股份，收購資金6000萬元全部計人公司的成本費用，截至2010年7月1日，收購的股份尚未轉(zhuǎn)讓給職工。2010年4月8日，經(jīng)遠(yuǎn)盾公司董事會同意，董事王某同遠(yuǎn)盾公司進(jìn)行了一項交易，王某從中獲利20萬元。2010年4月30日，董事張某在執(zhí)行公司職務(wù)時違反公司章程的規(guī)定，給公司造成了100萬元的經(jīng)濟(jì)損失。2010年6月25日，連續(xù)180日持有遠(yuǎn)盾公司2%股份的A股東，書面請求公司監(jiān)事會對董事張某的上述違規(guī)行為提起訴訟，但監(jiān)事會直至8月19日仍未對張某提起訴訟。2010年11月，東升公司嚴(yán)重侵犯了遠(yuǎn)盾公司的專利權(quán)，給遠(yuǎn)盾公司造成了重大損失，但遠(yuǎn)盾公司一直怠于追究其責(zé)任。

問題：19.

遠(yuǎn)方股份有限公司的設(shè)立過程是否合法?請說明理由。正確答案：不合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股份有限公司以募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購的股本總額不得低于35%，而由題中給出的已知條件可知，發(fā)起人認(rèn)購的股本總額為1400萬元，低于總股本的35%。

20.

遠(yuǎn)方股份有限公司和盾構(gòu)股份有限公司的合并程序是否符合法律規(guī)定?請說明理由。正確答案：不符合。根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在作出合并決議后10日內(nèi)通知債權(quán)人，并在30日內(nèi)登報公告，題中兩公司的合并程序不符合《公司法》對通知和公告期限的規(guī)定。

21.

遠(yuǎn)盾公司的減資程序是否符合法律規(guī)定?請說明理由。正確答案：遠(yuǎn)盾公司注銷股份的時間不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，為減少公司注冊資本而收購本公司股份時，應(yīng)當(dāng)自收購本公司股份之日起10日內(nèi)注銷。在本題中，遠(yuǎn)盾公司注銷股份的時間超過了10日。

22.

遠(yuǎn)盾公司為獎勵職工而收購本公司股份的程序是否符合法律規(guī)定?請說明理由。正確答案：不符合。首先，遠(yuǎn)盾公司收購股份的數(shù)量不符合法律規(guī)定，因為《公司法》規(guī)定收購本公司股份獎勵給職工時，收購的股份不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%；其次，遠(yuǎn)盾公司將收購資金全部計入成本費用的做法不符合法律規(guī)定，因為《公司法》規(guī)定收購本公司股份獎勵給職工時，用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司稅后利潤中支出。

23.

董事王某可否依董事會決議與遠(yuǎn)盾公司進(jìn)行交易?其獲利的20萬元應(yīng)如何處理?正確答案：不可以。雖然該交易獲得了董事會的同意，但是《公司法》規(guī)定，董事、高級管理人員未經(jīng)股東大會同意，不得與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，因此董事王某與遠(yuǎn)盾公司的交易必須經(jīng)過股東大會同意才可進(jìn)行。王某通過此次交易獲得的20萬元收入應(yīng)當(dāng)歸遠(yuǎn)盾公司所有。

24.

對董事張某違反公司章程規(guī)定，給公司造成巨大經(jīng)濟(jì)損失的行為，A股東可以采取什么措施?正確答案：A股東可以以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。根據(jù)《公司法》，公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會收到上述股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

25.

對于東升公司的侵權(quán)行為，A股東可以通過哪些途徑來尋求救濟(jì)?正確答案：A股東可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。[解析]

1．《公司法》第77條規(guī)定：“股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司?！笨芍?，我國股份有限公司的設(shè)立方式有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種。題目甲提到，“3600萬元是向社會公開募集的”，說明遠(yuǎn)方公司采用的是募集設(shè)立的方式，而《公司法》第84條規(guī)定：“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！鳖}中遠(yuǎn)方公司的總股本為5000萬元，向社會公眾募集了3600萬元，則發(fā)起人認(rèn)購的股本總額是5000-3600=1400(萬元)，總股本5000萬元的35%應(yīng)為1750萬元，因此，遠(yuǎn)方公司發(fā)起人認(rèn)購的股本總額小于發(fā)行總股本數(shù)的35%，不符合募集設(shè)立股份有限公司的條件。

2．《公司法》第173條規(guī)定：“公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保?！庇纱丝芍?，題中遠(yuǎn)方公司和盾構(gòu)公司的合并程序不合法，因為合并決議是3月10日作出的，4月1日才將兩公司的合并事宜通知債權(quán)人，已經(jīng)超過法律規(guī)定的10日之限。另外，5月6日才在報紙上登出公告，也超過了法律規(guī)定的30日之限。此外，法律并沒有對登報公告的次數(shù)作出明確規(guī)定，實際上1次即可，不需2次，題中登報2次的條件沒有實質(zhì)意義，做題時不要被迷惑。

3．《公司法》第142條對此作出了詳細(xì)規(guī)定：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)減少公司注冊資本……公司因前款第(一)項至第(三)項的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第(一)項情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第(二)項、第(四)項情形的，應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷……”遠(yuǎn)盾公司在2月10日為減資而收購本公司股票之后直到3月10日才將收購的公司股票進(jìn)行注銷，已經(jīng)超過了法律規(guī)定的10日之限，不符合法律的規(guī)定。