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我國食品安全自我規(guī)制的問題分析綜述目錄TOC\o"1-2"\h\u21220我國食品安全自我規(guī)制的問題分析綜述 131671.1食品生產經營者自我規(guī)制動力不足 1180931.2行業(yè)協(xié)會職能失位 3241181.3網絡第三方平臺存在黑箱作業(yè)空間 4我國在《食品安全法》2015年的修訂中確立了社會共治原則,制定了大量關于自我規(guī)制的規(guī)定。同時通過2018年的對《食品安全法》的修訂以及2019年制定的《食品安全法實施條例》進一步對自我規(guī)制相關規(guī)定進行修正,初步建立起一套較為完善的食品安全自我規(guī)制制度體系。但因為相關工作起步較晚,食品安全自我規(guī)制制度體系仍處于完善階段,因此現(xiàn)階段仍存在部分待遇完善的問題,本章將結合我國食品安全自我規(guī)制現(xiàn)狀,從食品生產經營企業(yè),行業(yè)協(xié)會及網絡餐飲平臺為代表的網絡第三方平臺三個具有代表性的主體出發(fā),分析現(xiàn)階段我國食品安全中自我規(guī)制的不足。1.1食品生產經營者自我規(guī)制動力不足食品生產經營者是食品安全的首要責任人,也是食品安全自我規(guī)制體系中最龐大,最直接的主體,是食品安全自我規(guī)制體系中的重中之重。因此在法律法規(guī)制定中,對于食品生產經營者的規(guī)定占據(jù)了大頭,但從落實的現(xiàn)狀來看,食品安全生產經營者普遍存在動力不足,積極性不高的情況,尚未達到法律預期的目標。在自愿型自我規(guī)制規(guī)定中表現(xiàn)為參與積極度不高,以食品安全責任保險為例,截止2019年初,我國食品安全責任保險投保率長期低于1%且主要集中在食品出口企業(yè),遠低于國外發(fā)達國家超過50%的覆蓋率?!独^續(xù)鼓勵食品生產經營企業(yè)參加食品安全責任保險》,載《中國食品安全報》2019年3月28日,在強制型自我規(guī)制規(guī)定中表現(xiàn)為基于法律法規(guī)要求完成相關規(guī)定,流于形式。以食品安全追溯體系為例,其規(guī)定在《食品安全法》中第42條。《食品安全法》第42條規(guī)定:國家建立食品安全全程追溯制度。
食品生產經營者應當依照本法的規(guī)定,建立食品安全追溯體系,保證食品可追溯。國家鼓勵食品生產經營者采用信息化手段采集、留存生產經營信息,建立食品安全追溯體系。
國務院食品安全監(jiān)督管理部門會同國務院農業(yè)行政等有關部門建立食品安全全程追溯協(xié)作機制。食品追溯不僅僅是為了明晰食品流通路徑,確定責任人。其更是為了方便生產經營者發(fā)現(xiàn)并及時處理問題,將食品安全風險扼殺于萌芽。但從此次新冠疫情中,華南海鮮市場以及北京新發(fā)地市場疫情爆發(fā)所暴露的批發(fā)市場臟亂差以及供應鏈追溯不完善的問題可以看出,食品生產經營者對于追溯制度這一強制性規(guī)定的遵守往往流于形式,并未達到其規(guī)避食品安全風險的實質目的。批發(fā)市場作為眾多食品生產經營者的采購食品原材料的場所,臟亂的環(huán)境無疑是增加食品安全問題出現(xiàn)的風險點,如果食品生產經營者真正出于以規(guī)避風險目的建立食品安全追溯體系,那勢必會對批發(fā)市場存在的問題做出反饋而非是在疫情爆發(fā)之后才使得問題暴露在大眾視野之中。同時食品生產經營者作為批發(fā)市場的主要客戶,對于食品原材料的生產、運輸環(huán)境有更高的要求以達到規(guī)避食品安全風險的目的,完全會實現(xiàn)對批發(fā)市場的倒逼,使其提升、改善環(huán)境完善供應鏈追溯體系。而食品生產經營者自我規(guī)制動力,個人認為存在以下兩個主要原因:《繼續(xù)鼓勵食品生產經營企業(yè)參加食品安全責任保險》,載《中國食品安全報》2019年3月28日,《食品安全法》第42條規(guī)定:國家建立食品安全全程追溯制度。
食品生產經營者應當依照本法的規(guī)定,建立食品安全追溯體系,保證食品可追溯。國家鼓勵食品生產經營者采用信息化手段采集、留存生產經營信息,建立食品安全追溯體系。
國務院食品安全監(jiān)督管理部門會同國務院農業(yè)行政等有關部門建立食品安全全程追溯協(xié)作機制。一是針對我國食品生產經營者的自我規(guī)制多為強制型自我規(guī)制,政府居于自我規(guī)制體系的主導地位。動力不足是私主體在自我規(guī)制中存在的普遍問題,尤其是在政府主導的自我規(guī)制體系之中,私主體往往會因缺乏動因而導致動力不足。參見廖義銘:《產業(yè)自律性管制》,臺北翰蘆圖書出版股份有限公司2005年版,第167-168頁。參見廖義銘:《產業(yè)自律性管制》,臺北翰蘆圖書出版股份有限公司2005年版,第167-168頁。二是信息披露制度的匱乏。從自我規(guī)制的動因來看,實行自我規(guī)制可以幫助企業(yè)規(guī)避風險,提高聲譽從而使得獲得更多的收益,這正是私主體愿意進行自我規(guī)制的根本原因。但由于缺乏信息披露機制和嚴重的信息不對稱,消費者缺乏便捷的途徑了解企業(yè)的自我規(guī)制情況。這使得自我規(guī)制可能帶來的信譽利益降低,而嚴格的自我規(guī)制必然導致企業(yè)生產成本上升,在缺乏披露機制的環(huán)境下采取嚴格自我規(guī)制的企業(yè)反而會因為成本的加大喪失競爭優(yōu)勢。雖然《食品安全法》第113條《食品安全法》第113條規(guī)定:縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門應當建立食品生產經營者食品安全信用檔案,記錄許可頒發(fā)、日常監(jiān)督檢查結果、違法行為查處等情況,依法向社會公布并實時更新;對有不良信用記錄的食品生產經營者增加監(jiān)督檢查頻次,對違法行為情節(jié)嚴重的食品生產經營者,可以通報投資主管部門、證券監(jiān)督管理機構和有關的金融機構。有建立食品安全信用檔案的相關內容,但自我規(guī)制的情況并不在記錄范圍之內。同時檔案的社會普及度較低,鮮有消費者知曉并查閱相應檔案來了解食品生產企業(yè)情況,這使得食品生產經營者缺乏有效的自我規(guī)制披露渠道,難以通過嚴格的自我規(guī)制達到提升信譽增強競爭力的目的。缺乏這一主要內在動因勢必會導致私主體對自我規(guī)制缺乏認同,從而使得私主體缺乏自我規(guī)制動力。《食品安全法》第113條規(guī)定:縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門應當建立食品生產經營者食品安全信用檔案,記錄許可頒發(fā)、日常監(jiān)督檢查結果、違法行為查處等情況,依法向社會公布并實時更新;對有不良信用記錄的食品生產經營者增加監(jiān)督檢查頻次,對違法行為情節(jié)嚴重的食品生產經營者,可以通報投資主管部門、證券監(jiān)督管理機構和有關的金融機構。1.2行業(yè)協(xié)會職能失位行業(yè)協(xié)會承接企業(yè)等私主體的自我規(guī)劃與政府監(jiān)管,是自我規(guī)制體系中的重要組成部分。以食品行業(yè)協(xié)會為代表的社會組織具有獨立、專業(yè)和權威等特征。相比較政府而言,其更易獲得消費者及企業(yè)生產經營者的的信任。同時,由于向較于政府規(guī)制部門行業(yè)協(xié)會往往更具有專業(yè)性并對行業(yè)狀況更為了解,由其參與和輔助制定的行業(yè)標準等規(guī)制工具,將更符合食品安全監(jiān)管治理的實際情況從而取得更好的規(guī)制效果。因此在西方國家,行業(yè)協(xié)會往往通過建立非強制性食品安全管理體系,設立行業(yè)標準等方式倡導構建自我規(guī)制制度,聯(lián)結著政府監(jiān)管與企業(yè)等私主體的自我規(guī)制充當紐帶,有效緩解政府的監(jiān)管壓力是自我規(guī)制體系中的重要組成部分,在食品安全治理中發(fā)揮著重要作用。但我國食品行業(yè)的行業(yè)協(xié)會發(fā)展存在一些問題,未能較好起到聯(lián)結作用,甚至處于職能失位的狀態(tài)。個人認為導致這種情形主要是因為以下兩方面原因:首先,我國食品安全領域內的行業(yè)協(xié)會與政府部門聯(lián)系密切,具有較強的“行政化”色彩。易繼明:《論行業(yè)協(xié)會市場化改革》,載《法學家》2014年第4期,第33-48頁。易繼明:《論行業(yè)協(xié)會市場化改革》,載《法學家》2014年第4期,第33-48頁。其次,對于行業(yè)協(xié)會法律地位模糊。在法律法規(guī)層面雖然早在2004年《國務院關于進一步加強食品安全工作的決定》中就已經強調了行業(yè)協(xié)會的重要作用,同時于2009年的《食品安全法》中的第7條也明確規(guī)定了行業(yè)協(xié)會的職能即加強行業(yè)自律。但該條規(guī)定僅僅宣示了行業(yè)協(xié)會的定位與職能且無其他相關規(guī)定加以補充,而對于行業(yè)協(xié)會的權力、義務、監(jiān)督職能的落實方式并未有相關規(guī)定。而到2018年修訂的《食品安全法》中關于食品行業(yè)協(xié)會的規(guī)定也并未有根本性的變動,相關規(guī)定數(shù)量上僅有第9條、第23條、第28條三條,且于2009年《食品安全法》第7條定位相似的第9條也僅增加了部分職能增加了“建立健全行業(yè)規(guī)范和獎懲機制,提供食品安全信息、技術等服務”職能。增加了“建立健全行業(yè)規(guī)范和獎懲機制,提供食品安全信息、技術等服務”職能。1.3網絡第三方平臺存在黑箱作業(yè)空間伴隨著信息時代的來臨,互聯(lián)網的飛速發(fā)展使得像美團、餓了么為代表的網絡第三方服務平臺得以迅速發(fā)展并融入到市民生活之中。此類平臺雖然不是傳統(tǒng)意義上的規(guī)制對象或行政相對人,也非食品的直接生產經營者即食品安全風險的直接來源,但此類第三方平臺借助互聯(lián)網的普及得以迅速發(fā)展已經成為了網絡食品交易活動的直接載體與核心環(huán)節(jié),具有技術和市場優(yōu)勢。王紅霞,李超:《網絡餐飲平臺治理義務實現(xiàn)機制研究》,載《治理研究》2020年第6期,第120-128頁。通過其對食品生產經營者進行規(guī)制,可以充分利用其優(yōu)勢來進行食品安全風險預防,提升監(jiān)管效率。因此在《食品安全法》、《食品安全實施條例》、《電子商務法》等法律法規(guī)都對第三方平臺的自我規(guī)制提出了一定要求。同時網絡第三方平臺也通過評分,評級等方式對平臺內的食品生產經營者進行規(guī)制。與生產經營者的問題不同,網絡第三方平臺并不缺乏信息披露手段。以美團、餓了么為例對于商家的評級,評星在操作系統(tǒng)中顯而易見,消費者也養(yǎng)成了點餐之前參考評級、評星的消費習慣。其問題在于第三方平臺自我規(guī)制因成本問題難以對其進行有效的外部監(jiān)管,使得網絡平臺存在黑箱作業(yè)的空間。具體表現(xiàn)為對平臺的自我規(guī)制活動(監(jiān)管規(guī)則、審查方式、審查結果以及公示結果等)難以進行有效、及時的外部監(jiān)管加上平臺具有技術優(yōu)勢對于平臺商戶的監(jiān)督審查基本依賴于平臺的自我規(guī)制。但與之相矛盾的是平臺自身并沒有強烈的自我規(guī)制意愿,因為一方面,嚴格執(zhí)行資格審查會導致平臺流失入駐商戶從而喪失可獲得的經濟利益。另一方面,在食品網絡第三方平臺已經基本形成壟斷格局。以外賣平臺為例,截止2020年第二季度,美團占外賣市場份額68.2%、餓了么占市場份額25.4%,兩家占有市場份額已經超過9成。參見Trust王紅霞,李超:《網絡餐飲平臺治理義務實現(xiàn)機制研究》,載《治理研究》2020年第6期,第120-128頁。參見Trustdata:《2020年中國外賣行業(yè)發(fā)展分析報告》首先,監(jiān)管治理經驗的匱乏。借助互聯(lián)網興起的第三方平臺于近10年內開始飛速,作為一個新興產物其具有和傳統(tǒng)平臺不一樣的特性與特點。缺乏對其的認知與了解難免導致監(jiān)督與管理出現(xiàn)紕漏。加之此類平臺的發(fā)展中國居于世界領先地位,難以通過其他國家的制度、監(jiān)管規(guī)定汲取經驗,只能通過不斷的實踐與摸索總結經驗教訓。其次,外部約束機制效果不佳?,F(xiàn)階段,對于第三方網絡平臺自我規(guī)制的外部約束機制基本上還是通過監(jiān)督實現(xiàn)。主要包括政府監(jiān)管部門會通過抽查,檢測,檢查等方式對平臺進行監(jiān)督,以及媒體等組織也通過暗訪等方式進行監(jiān)督。餓了么事件也是通過此種方式曝光出來為社會所知。但平臺的交易量巨大,以“美團”為例,2020年Q3財報顯示,美團年度交易用戶4.8億,餐飲外賣日均交易筆數(shù)同比增長30.1%至34.9百萬筆,活躍商戶650萬。/gp/cjkx/506949.html,訪問時間:2021年1月25號??陀^來講,監(jiān)督的頻次與平臺的海量交易量之間規(guī)模懸殊,難以起到震懾效果。在此種監(jiān)管模式下,難以實現(xiàn)對平臺的有效監(jiān)管也難以在平臺出現(xiàn)規(guī)制不足情形時難以有效承擔托底責任。/gp/cjkx/506949.html,訪問時間:2021年1月25號。最后,平臺監(jiān)管規(guī)定有待完善。平臺監(jiān)管相關規(guī)定存在兩方面的問題:一是未能設計相應的免責、豁免條款,難以刺激平臺積極性。在《食品安全法》對于審查,審核標準以及免責事由未做詳盡規(guī)定的情況下,雖然
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