行政訴訟基本技能

行政訴訟基本技能主要內(nèi)容：第一章

概說第一節(jié)行政訴訟業(yè)務(wù)在行政法律業(yè)務(wù)中的地位第二節(jié)行政訴訟業(yè)務(wù)基礎(chǔ)知識(shí)第二章

律師在行政訴訟中代理原告和第三人第一節(jié)能否接受原告的代理請(qǐng)求第二節(jié)律師代理原告工作的主要內(nèi)容第三節(jié)律師在行政訴訟中代理第三人第三章

律師在行政訴訟中代理被告第一節(jié)代理被告的工作程序第二節(jié)代理訴訟中的被告應(yīng)注意的幾個(gè)基本問題第四章

行政訴訟開庭審理第一節(jié)行政訴訟庭審特點(diǎn)第二節(jié)行政訴訟庭審階段第五章

一審判決——原告何時(shí)勝訴新版“律師業(yè)務(wù)必備”叢書之八——《律師行政法業(yè)務(wù)》第一編

基礎(chǔ)論第一章行政法概述第二章行政主體第三章行政行為第四章責(zé)任論第二編

非訴論第五章?lián)握深檰柕诹聟⑴c制度建設(shè)第七章行政聽證及其代理第八章非訴咨詢與審查意見第九章非訴經(jīng)濟(jì)項(xiàng)目談判與審查第十章行政復(fù)議及其代理第十一章參與法制宣傳第三編

涉訴論【每章后附最高院司法解釋】第十二章行政訴訟概述第十三章受案范圍第十四章管轄第十五章行政訴訟參加人第十六章起訴和受理第十七章行政訴訟程序第十八章行政訴訟證據(jù)與法律適用第十九章行政訴訟裁判第二十章執(zhí)行第二十一章行政賠償?shù)谝徽?/p>

概說第一節(jié)

行政訴訟業(yè)務(wù)在行政法律業(yè)務(wù)中的地位最近幾年全國(guó)四級(jí)人民法院審結(jié)民事案件600多萬件，刑事案件80多萬件，行政訴訟案件約11-12萬件。行政訴訟案件相對(duì)于民事、刑事案件來說數(shù)量較少。對(duì)前面《律師行政法業(yè)務(wù)》一書編章結(jié)構(gòu)的分析可知，律師的行政法律業(yè)務(wù)中除涉及訴訟外還有一類非訴業(yè)務(wù)，第5—11章。一般的律師事務(wù)所對(duì)外宣傳時(shí)鮮見以專門從事行政訴訟業(yè)務(wù)見長(zhǎng)的，因?yàn)樾姓V訟如果代理原告難度大【行政干預(yù)與得罪行政機(jī)關(guān)】、收費(fèi)低【主要是協(xié)商】。律師在行政訴訟中的作用是不容忽視的：首先，有助于維護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。在行政法律關(guān)系中，作為行政相對(duì)人的公民、法人和其他組織處于服從的、被管理的地位，在訴訟中雖然他們與行政機(jī)關(guān)的地位是平等的，但他們對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)等規(guī)范性文件不甚了解，這就需要借助律師運(yùn)用其嫻熟的法律知識(shí)為他們提供幫助，從而維護(hù)他們的合法權(quán)益。其次，有助于督促行政機(jī)關(guān)依法行政。律師通過參加訴訟，對(duì)行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)的工作人員中存在著的濫用職權(quán)，以權(quán)謀私等違法行為予以指出，從而起到監(jiān)督行政機(jī)關(guān)的行政行為合法性的作用。再次，有助于人民法院正確、及時(shí)地審理行政案件。律師在行政訴訟中對(duì)具體行政行為認(rèn)定事實(shí)和適用法律提出自己的意見，從而幫助法庭查明事實(shí)、正確適用行政性法律、法規(guī)和規(guī)章，作出正確的裁判。第二節(jié)

行政訴訟業(yè)務(wù)基礎(chǔ)知識(shí)一、行政訴訟的基本概念行政訴訟指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益而以該機(jī)關(guān)為被告依法起訴，由人民法院依法審理并作出裁判的司法活動(dòng)。訴訟當(dāng)事人地位具有特殊性。行政訴訟的原告為作為被管理一方的公民、法人和其他組織；行政訴訟的被告恒定為作為行政主體的行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織。但行政首長(zhǎng)不是被告，行政首長(zhǎng)出庭也不是代理人的身份。被告不享有起訴相對(duì)人或相關(guān)人的訴權(quán)，也不享有反訴權(quán)。人民法院的行政庭審理，只有合議無獨(dú)任制審判組織形式。涉及法規(guī)：《行政訴訟法》11章75條，最高法院制定18部重要司法解釋，如《行訴法解釋》（八）98條，《行訴證據(jù)規(guī)定》6章80條，三個(gè)WTO司法解釋：國(guó)際貿(mào)易、反補(bǔ)貼、反傾銷【各12條】，同時(shí)，最高院發(fā)布了16件重要的司法指導(dǎo)性文件和200余件法律適用問題的批復(fù)。二、行政訴訟的歷史沿革1982年《民事訴訟法（試行）》第3條第2款“法律規(guī)定由人民法院審理的行政案件，適用本法規(guī)定”—適用《民事訴訟法》時(shí)期；1987年開始制定《行政訴訟法》，1989年4月4日通過。1990年10月1日《行政訴訟法》生效。意義：五千年來第一次“官”民平等對(duì)簿公堂！護(hù)民—監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政。本質(zhì)：司法與行政的關(guān)系。三、行政訴訟審理機(jī)構(gòu)與案件1986年10月6日，武漢市中院成立了全國(guó)第一個(gè)中級(jí)人民法院行政審判庭。汨羅縣人民法院成立了全國(guó)第一個(gè)基層人民法院行政審判庭。1988年10月4日，最高法院成立行政審判庭。1990年開始行政案件逐年呈遞增趨勢(shì)，上升率達(dá)35％左右。3.律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護(hù)意見不受法律追究。但是，發(fā)表危害國(guó)家安全、惡意誹謗他人、嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序的言論除外。4.律師應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的國(guó)家秘密、商業(yè)秘密，不得泄露當(dāng)事人的隱私。律師對(duì)在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的委托人和其他人不愿泄露的情況和信息，應(yīng)當(dāng)予以保密。但是，委托人或者其他人準(zhǔn)備或者正在實(shí)施的危害國(guó)家安全、公共安全以及其他嚴(yán)重危害他人人身、財(cái)產(chǎn)安全的犯罪事實(shí)和信息除外。5.律師不得在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人，不得代理與本人或者其近親屬有利益沖突的法律事務(wù)。6.律師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中不得有下列行為：①私自接受委托、收取費(fèi)用，接受委托人的財(cái)物或者其他利益；②利用提供法律服務(wù)的便利牟取當(dāng)事人爭(zhēng)議的權(quán)益；③接受對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)物或者其他利益，與對(duì)方當(dāng)事人或者第三人惡意串通，侵害委托人的權(quán)益；④違反規(guī)定會(huì)見法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員；⑤向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員行賄，介紹賄賂或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄，或者以其他不正當(dāng)方式影響法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員依法辦理案件；⑥故意提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，妨礙對(duì)方當(dāng)事人合法取得證據(jù)；⑦煽動(dòng)、教唆當(dāng)事人采取擾亂公共秩序、危害公共安全等非法手段解決爭(zhēng)議；⑧擾亂法庭、仲裁庭秩序，干擾訴訟、仲裁活動(dòng)的正常進(jìn)行。第二章律師在行政訴訟中代理原告和第三人第一節(jié)能否接受原告的代理請(qǐng)求決定律師是否接受原告委托的因素除下述一、二外，就是法律技術(shù)層面的問題了。一、審查看是否被禁止，有時(shí)司法局發(fā)文件要求本地律師一律不得代理的案件?！厩鄭u即墨案】二、涉及案件當(dāng)事人為人數(shù)眾多的集團(tuán)訴訟、共同訴訟的應(yīng)當(dāng)經(jīng)過審批許可或備案的，按照程序辦理，通過所里填表報(bào)律協(xié)或司法局。三、其他應(yīng)當(dāng)審查的條件還包括：1.作為原告的自然人、法人或其他組織是否具有原告資格，與作為訴訟標(biāo)的的具體行政行為是否具有利害關(guān)系；2.所訴具體行政行為是否屬于行政訴訟的受案范圍，是可訴的行為還是屬于法定排除的國(guó)家行為、抽象行為、內(nèi)部行為、終局行為、刑事司法行為、調(diào)解仲裁行為、指導(dǎo)行為、重復(fù)處理行為及備案登記行為等；3.是否屬于復(fù)議必經(jīng)式而尚未申請(qǐng)復(fù)議的納稅爭(zhēng)議、九大資源的再次確認(rèn)案件；4.是否已經(jīng)超過了訴訟時(shí)效：三個(gè)月、15日及最長(zhǎng)保護(hù)期；5.審查擬起訴的法院有無管轄權(quán)；6.審查起訴人是否重復(fù)起訴；7.訴訟標(biāo)的是否為生效判決的效力所羈束。第二節(jié)律師代理原告工作的主要內(nèi)容代理原告的宏觀定位：“挑毛病、找問題”，看看作為訴訟標(biāo)的的具體行政行為有哪些不合法之處，從而提出適當(dāng)?shù)脑V訟請(qǐng)求！在庭審中時(shí)刻注意被告舉證形成的時(shí)間，因?yàn)樵谛姓V訟案件立案后被告未經(jīng)法庭準(zhǔn)許即喪失了向原告或其他證人取證的權(quán)利【被禁止的】。被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后自行收集的證據(jù)不能作為人民法院認(rèn)定被訴具體行政行為合法的依據(jù)【可能是在行政行為作出后—立案前收集的→對(duì)此類證據(jù)不禁止，但在訴訟程序中無用了】?；谠V訟請(qǐng)求，案件的事實(shí)、應(yīng)當(dāng)適用的法律，提出質(zhì)證意見、發(fā)表辯論意見和最后陳述→維護(hù)原告—委托人的合法權(quán)益并使其利益最大化。一、幫助原告確定適格被告1.一般的即未經(jīng)復(fù)議的→誰行為，誰被告。2.復(fù)議后的被告：①?gòu)?fù)議機(jī)關(guān)作出維持原具體行政行為的復(fù)議決定（含逾期作出復(fù)議決定的），被告為原機(jī)關(guān)；復(fù)議機(jī)關(guān)作出改變的，被告為復(fù)議機(jī)關(guān)（何為改變？）；②復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定加重?fù)p害的，賠償請(qǐng)求人只對(duì)作出原決定的行政機(jī)關(guān)提起行政賠償訴訟，作出原決定的行政機(jī)關(guān)為被告；賠償請(qǐng)求人只對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)提起行政賠償訴訟的，復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。③復(fù)議機(jī)關(guān)不作為的：其一、對(duì)原行為不服的，原機(jī)關(guān)為被告；其二、對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不作為不服的，復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。被告與訴訟標(biāo)的應(yīng)是匹配的！3.共同被告：共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。4.行政機(jī)關(guān)和非行政機(jī)關(guān)共同署名作出決定：①對(duì)非行政機(jī)關(guān)有授權(quán)的：共同為被告。②對(duì)非行政機(jī)關(guān)無授權(quán)的：僅行政機(jī)關(guān)為被告，該組織是第三人。5.經(jīng)上級(jí)批準(zhǔn)的：對(duì)外生效的法律文書上署名的機(jī)關(guān)為被告（形式）。6.法定授權(quán)（法律、法規(guī)、規(guī)章）的，該組織是被告。7.行政委托的：委托的行政機(jī)關(guān)為被告。8.行政機(jī)關(guān)被撤銷的：繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告；沒有的，由決定撤銷的行政機(jī)關(guān)作被告（不能是人大）。9.告不作為的，以收到申請(qǐng)而過60日【單行法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)定另有規(guī)定的均除外】不履行法定職責(zé)的機(jī)關(guān)為被告10.內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)、組建機(jī)構(gòu)和臨時(shí)機(jī)構(gòu)的：部下司或局里處；分局或派出所；執(zhí)法大隊(duì)或稽查大隊(duì)；××領(lǐng)導(dǎo)小組或××辦公室。關(guān)鍵看有無授權(quán)。（1）對(duì)四大機(jī)構(gòu)無法定授權(quán)的，以設(shè)立的機(jī)關(guān)為被告。（2）對(duì)四大機(jī)構(gòu)有法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的，該機(jī)構(gòu)是被告（如公安派出所警告+500元罰款；工商所對(duì)個(gè)體戶和集貿(mào)市場(chǎng)除吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照外的處罰；稅務(wù)所2000元罰款；消防監(jiān)督機(jī)構(gòu)的處罰）。（3）越權(quán)的：法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)行使行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)或者其他組織，超出法定授