股東及實控人向公司出借資金行為規(guī)制

一、股東及實控人向公司出借資金的認定(一)股東投資款與股東借款的區(qū)分(二)僅有股東會決議能否認定股東及實控人具有出借題(一)公司資本顯著不足時，股東及實控人的出借款可(二)公司注銷時，公司欠付股東借款易被確認為收入(三)股東和公司賬務往來頻繁，存在財務混同的風險(四)股東未繳足其應繳資本額的，其借款利息將不能(一)股東盡量先完成實繳義務再向公司出借資金(二)公司注銷時若存在欠付股東借款，可通過增資方(三)股東借款利息盡量不要超出銀行同期貸款利率(四)股東以個人名義貸款給公司也可實現(xiàn)貸款利息的在實踐中，公司為實施購買生產(chǎn)資料、支付工資、對外投資等行為，對資金有大量的需求，利用股東、實控人或關聯(lián)公司的借款進行經(jīng)營，是公司常見的操作模式。這種常年的做法，卻對股東、實控人或公司隱藏著潛在的風險，比如股東借款與股東投資款無法有效東借款在公司破產(chǎn)時被列為劣后債權、公司注銷時面臨多交所得稅的問題等。本文將對這些問題進行分析并提(一)股東投資款與股東借款的區(qū)分投資款與股東借款是兩個完全不同性質的款項，具體表潤分成，且與公司共擔風險則為投資款；出資人只享有固定回報或收益，而不就資金共擔經(jīng)營風險的屬于股東業(yè)的利益分配權、重大事項決策權并承擔企業(yè)的經(jīng)營風險。但是，股東借款的出借人有權要求企業(yè)按時足額歸還借款本金及利息，而無論企業(yè)經(jīng)營狀況如何。在實踐中存在股東向公司轉賬，但無法有效區(qū)分為投資款或借款的情況，投資款和借款性質的不同認定對于公司及公司債權人影響較大，若認定為投資款，公司不具有返還認定為借款，公司就具有返還義務，對于公司其它債權(二)僅有股東會決議能否認定股東及實控人具有出借義務在筆者參與的一起民間借貸訴訟案件中就涉及股東以股東會決議為由主張另一方股東負有向公司出借資金的義務，具體案情為：A公司和B公司分別持有C公司49%和51%的股權，為緩解C公司資金緊張現(xiàn)狀，A、B公司作出了《C公司臨時股東會決議》,決議內容為：鑒于股東A公司資金緊張，股東一致同意A公司以其關聯(lián)方D公司持有的某公司5%的股權作為抵押，暫由C公司實際控制方B公司予以相應借款，保障后續(xù)生產(chǎn)運營資B公司向C公司出借資金1000萬元，出借后B公司要求A公司承擔該1000萬元借款中的49%部分，A公司未同意，雙方涉訴。該案件中A公司并未明確要向C公司借款，因此不涉及向B公司返還資金的問題，但如果A公司亦在股東會決議中明確向C公司借款，那能否以此為由主張A公司具有出借義務?股東會決議是約束股東和公司之間的公司治理行為的法律文件，是機關行為，而非協(xié)議行為，股東會決議僅是實施對公司出借行為的表則屬于合同法規(guī)制范疇，不能直接認定股東會決議就是股東及實控人向公司出借資金存在的法律及稅務問題(一)公司資本顯著不足時，股東及實控人的出借款可能被認定為劣后債權資本顯著不足指的是，公司設立后在經(jīng)營過程中，股東實際投入公司的資本數(shù)額與公司經(jīng)營所隱含的風險相比明顯不匹配。股東利用較少資本從事力所不及的經(jīng)營，實質是惡意利用公司獨立人格和股東有限責任把投資風險轉嫁給債權人。通常情況下，股東債權人與外部債權人的地位是平等的，都可以在公司破產(chǎn)時主張清償。但如果公司注冊資本明顯不足以負擔公司正常運作，公司運作依靠向股東或實際控制人負債籌集，意味著股東投入的資本數(shù)額與公司經(jīng)營所隱含的風險相比明顯不匹配，實質是將股權投資轉化為債權投資，惡意利用公司獨立人格和股東有限責任把投資風險(集團)有限公司與湖南建工集團有限公司普通破產(chǎn)債權確認糾紛二審民事判決書(案號：(2020)渝05民終1126號)中得以確認。(二)公司注銷時，公司欠付股東借款易被確認為收入繳納企業(yè)所得稅的后果?！镀髽I(yè)所得稅法實施條例》第二十二條規(guī)定：企業(yè)所得稅法第六條第(九)項所稱其他收入，是指企業(yè)取得的除企業(yè)所得稅法第六條第(一)項至第(八)項規(guī)定的收入外的其他收入，包括企業(yè)資產(chǎn)溢余收入、逾期未退包裝物押金收入、確實無法償付的應付款項、已作壞賬損失處理后又收回的應收款項、債務重組收入、補貼收入、違約金收入、匯兌收益等。公司欠付股東借款在公司注銷時仍無法償還的，應屬于上述規(guī)定的“確實無法償付的應付款項”,應當確認為企業(yè)的收入，要按25%的稅率來繳納企業(yè)所得稅(企業(yè)注銷時企業(yè)所得稅不適用小型微利企業(yè)的低稅率政策，統(tǒng)一適用25%標準稅率)。(三)股東和公司賬務往來頻繁，存在財務混同的風險財務混同是股東可能面臨的又一個法律風險。很多私人公司的財務制度并不規(guī)范，公司賬戶與股東個人賬戶直接、頻繁地發(fā)生資金往來，或者股東用自己的個人賬戶(或配偶及其他關聯(lián)賬戶)向上下游支付款項、收取業(yè)務款不入賬、設置兩套賬務系統(tǒng)等情況比比皆是，特別是一人有限公司，股東認為公司是自己的，沒有將其與個人其它資金區(qū)分開來，一旦被認定為財務混同，股東就要以個人全部財產(chǎn)對公司債務承擔連帶責任，這就完特別是在公司債權人為實現(xiàn)債權的訴訟中，我們經(jīng)常會見到起訴公司時連帶股東一并起訴的情形，這種不規(guī)范(四)股東未繳足其應繳資本額的，其借款利息將不能納入企業(yè)財務成本根據(jù)《財政部、國家稅務總局關于企業(yè)關聯(lián)方利息支出稅前扣除標準有關稅收政策問題的通312號企業(yè)投資者投資未到位而發(fā)生的利息支出企業(yè)所得稅前扣除問題》的內容，凡企業(yè)投資者在規(guī)定期限內相當于投資者實繳資本額與在規(guī)定期限內應繳資本額的差額應計付的利息，其不屬于企業(yè)合理的支出，應由企業(yè)投資者負擔，不得在計算企業(yè)應納稅所得額時扣除。 (一)股東盡量先完成實繳義務再向公司出借資金公司資本數(shù)額與公司經(jīng)營業(yè)務體量相匹配是公司尋求發(fā)展的第一步，上文已經(jīng)提到，在公司資本數(shù)額與公司經(jīng)營業(yè)務體量所需資金相差較大的情況下會被認定股東將公司經(jīng)營風險轉移至債權人，雖然在資本認繳制情況下股東可以選擇實繳出資時間，但是若以公司發(fā)展壯大為目的投入資金，短期的股東借款不能實現(xiàn)持續(xù)為公司供血的要求，在此情況下，一方面要保證資本數(shù)額與業(yè)務體量相匹配，另一方面股東要盡量先完成實繳出資義務。這兩方面都實現(xiàn)后，當公司有資金需求時，再以股東借款形式向公司提供資金合情合理，股東的借款利益也得到(二)公司注銷時若存在欠付股東借款，可通過增資方則公司需要繳納欠付數(shù)額25%的企業(yè)所得稅。此時，可再用增加的注冊資金沖抵先前向股東的借款，實現(xiàn)債務無論是股東向公司出借資金，還是追加增資用來償還債銀行轉賬憑證、還款憑證、增資文件等書面憑證，做到(三)股東借款利息盡量不要超出銀行同期貸款利率根據(jù)相關規(guī)定，股東向公司出借款項，公司向股東支付的利息可以進行稅前列支，降低企業(yè)所得稅的繳納，除前文提到的股東應按時繳納出資額外，還需要滿足借款利股東借款利息可以在企業(yè)所得稅稅前扣除。但是需要注意的是：公司向股東支付利息，雖然存在可以稅前列支沖抵企業(yè)成本、股東投資收益的低成本收回等好處，但(四)股東以個人名義貸款給公司也可實現(xiàn)貸款利息的稅前扣除某些金融機構不愿意與企業(yè)直接發(fā)生借貸關系，而是要求股東作為借款人，并用股東名下財產(chǎn)提供抵押或質押。在這種情況下，企業(yè)并非貸款合同的當事企業(yè)無法將該發(fā)票作為支付利息支出的合法憑證，無法將該利息支出進行稅前扣除。針對該問題，可通過以下途徑降低成本：第一，股東和銀行可在貸款合同中明確貸款實際由企業(yè)使用，同時銀行出借資金時，明確將該資金匯入企業(yè)賬戶，另外，償還利息由企業(yè)償還。這種情況下，雖然股東個人是借款人，但根據(jù)實質重于形式的原則，企