2021年04月高等教育自學(xué)考試民事訴訟法學(xué)真題

2021年04月高等教育自學(xué)考試民事訴訟法學(xué)真題(總分：40.00，做題時間：120分鐘)一、單選題(總題數(shù)：25，分?jǐn)?shù)：0.00)1.就民事訴訟法本身的特征而言，可以將民事訴訟法的性質(zhì)概括為：部門法、基本法和（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.根本法

B.一般法

C.實體法

D.程序法

√解析：民事訴訟法，是國家制定的、規(guī)定民事審判程序制度，以規(guī)范訴訟法律關(guān)系主體的活動并調(diào)整他們之間法律關(guān)系的法律規(guī)范的總和。民事訴訟法的性質(zhì)是：公法、部門法、基本法、程序法。2.甲向法院起訴，要求判決乙返還借款本金2萬元。在案件審理中，借款事實得以認(rèn)定，同時，法院還查明乙逾期履行還款義務(wù)近一年，法院遂根據(jù)銀行同期定期存款利息，判決乙還甲借款本金2萬元，利息520元。關(guān)于法院對該案判決的評論，下列選項正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.該判決符合法律規(guī)定，實事求是，全面保護(hù)了權(quán)利人的合法權(quán)益

B.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的處分原則

√

C.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的辯論原則

D.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的平等原則解析：《民事訴訟法》第13條第2款規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。該條文是處分原則的法律依據(jù)。當(dāng)事人因自己的權(quán)利受到侵犯或因自己的權(quán)益與他人發(fā)生的糾紛，是否向法院起訴，由當(dāng)事人自己決定；向法院起訴后，提出什么訴訟請求，提出請求后，是否變更或放棄，被告是否反駁或承認(rèn)訴訟請求，由當(dāng)事人自己決定。本案中，甲的訴訟請求為要求判決乙返還借款本金2萬元，然而法院判決乙還甲借款本金2萬元，利息520元的行為，超出了當(dāng)事人的訴訟請求，違反了處分原則。3.甲為有獨立請求權(quán)第三人，乙為無獨立請求權(quán)第三人，關(guān)于甲、乙的訴訟權(quán)利和義務(wù)，下列說法正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.甲只能以起訴的方式參加訴訟，乙以申請或經(jīng)法院通知的方式參加訴訟

√

B.甲具有當(dāng)事人的訴訟地位，乙不具有當(dāng)事人的訴訟地位

C.甲的訴訟行為可對本訴的當(dāng)事人發(fā)生效力，乙的訴訟行為對本訴的當(dāng)事人不發(fā)生效力

D.任何情況下，甲有上訴權(quán)，而乙無上訴權(quán)解析：A項，無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的方式，是申請或者由人民法院通知參加訴訟；而有獨立請求權(quán)的第三人是以起訴的方式參加訴訟。

B項，二者都存在訴訟地位。無獨立請求權(quán)的第三人的訴訟地位會根據(jù)不同的類型，扮演被告或輔助人的角色；而有獨立請求權(quán)的第三人相當(dāng)于原告的訴訟地位。

C項，無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，根據(jù)是因為本訴當(dāng)事人之間爭議的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系；而有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，根據(jù)是對本訴中的原告和被告所爭議的訴訟標(biāo)的主張全部或部分的獨立請求權(quán)。因此，二者的訴訟行為都可對本訴的當(dāng)事人發(fā)生效力。

D項，有獨立請求權(quán)的第三人，不管人民法院是否判決其承擔(dān)民事責(zé)任，均有權(quán)提起上訴。無獨立請求權(quán)的第三人，若人民法院沒有判決其承擔(dān)民事責(zé)任，則其無權(quán)提起上訴。4.下列由被告所在地人民法院管轄的訴訟是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)財產(chǎn)關(guān)系的訴訟

B.對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟

√

C.對被采取強制性教育措施的人提起的訴訟

D.對被監(jiān)禁的人提起的訴訟解析：根據(jù)《民事訴訟法》第22條規(guī)定，由原告所在地法院管轄的例外情形有如下幾種：①對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；②對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；③對被采取強制性教育措施的人提起的訴訟；④對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。5.下列關(guān)于民事證據(jù)說法正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.本證一定是直接證據(jù)

B.證據(jù)必須與要證明的案件事實具有關(guān)聯(lián)性

√

C.偷拍、偷錄的視聽資料，雖然取得方式不合法，但只要證據(jù)形式合法就行

D.無法與原件核對的復(fù)印件，也可以單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)解析：A項，本證就是能夠證明負(fù)證明責(zé)任的一方當(dāng)事人主張的事實的證據(jù)。直接證據(jù)是指能夠單獨地、直接地證明待證事實的證據(jù)。本證不一定是直接證據(jù)，只要能證明案件事實的都是本證。

B項，關(guān)聯(lián)性是在客觀性基礎(chǔ)上進(jìn)一步揭示民事訴訟證據(jù)本質(zhì)的又一重要特征，它表明，不是所有客觀存在的事實都可以成為民事訴訟證據(jù)，與民事案件事實沒有內(nèi)在聯(lián)系的客觀情況，對于證明案件事實沒有任何意義，不能成為民事訴訟證據(jù)。因此，證據(jù)必須與要證明的案件事實具有關(guān)聯(lián)性。

C項，當(dāng)事人向法院提交的證據(jù)需符合合法性。對于偷錄偷拍證據(jù)的合法性問題，對以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。因此不能簡單根據(jù)形式合法判斷該視聽資料屬于證據(jù)。

D項，無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品，不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。6.對王華訴張明侵權(quán)一案，重慶市渝北區(qū)人民法院作出了一審判決。之后王華提起上訴，重慶市第一中級人民法院進(jìn)行調(diào)解后雙方達(dá)成協(xié)議，制作了調(diào)解書。對于渝北區(qū)人民法院的一審判決，（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.應(yīng)作出撤銷原審判決的裁定

B.應(yīng)在調(diào)解書中注明撤銷原審判決

C.應(yīng)責(zé)令一審法院撤銷原判決

D.在調(diào)解書送達(dá)后即視為撤銷

√解析：第二審人民法院審理上訴案件，可以進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達(dá)后，原審人民法院的判決即視為撤銷。7.關(guān)于管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，下列說法錯誤的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.管轄權(quán)轉(zhuǎn)移可由下級人民法院向上級人民法院轉(zhuǎn)移

B.管轄權(quán)轉(zhuǎn)移可由上級人民法院向下級人民法院轉(zhuǎn)移

C.管轄權(quán)轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)在確有必要的情形下進(jìn)行

D.管轄權(quán)轉(zhuǎn)移應(yīng)報請最高人民法院批準(zhǔn)

√解析：管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，是指經(jīng)上級人民法院的決定或同意，將案件的管轄權(quán)由上級人民法院轉(zhuǎn)移給下級人民法院，或者由下級人民法院轉(zhuǎn)移給上級人民法院。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移是對級別管轄的變通和調(diào)節(jié)。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)在確有必要的情形下進(jìn)行。

D型，管轄權(quán)轉(zhuǎn)移并非都需要報請最高人民法院批準(zhǔn)，高級人民法院管轄權(quán)轉(zhuǎn)移問題應(yīng)當(dāng)報請最高人民法院批準(zhǔn)。8.回避制度不適用于下列（）人員。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.證人

√

B.書記員

C.勘驗人

D.陪審員解析：回避制度適用于案件的審判人員以及法律規(guī)定的其他人員。具體包括參與本案審理的法院院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長、審判員、助理審判員和人民陪審員，以及書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、執(zhí)行員。9.關(guān)于合議庭評議案件，下列說法正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.審判長意見與多數(shù)意見不同的，以其意見為準(zhǔn)判決

B.陪審員意見得到支持、形成多數(shù)的，可按該意見判決

√

C.合議庭意見存在分歧的，也可提交院長審查決定

D.審判人員的不同意見無須寫入合議筆錄解析：ABC三項，合議庭是人民法院的審判組織，在訴訟過程中，對外代表人民法院行使審判權(quán)。合議庭的組成人員在審判過程中，享有同等的權(quán)利和義務(wù)。合議庭評議案件，實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。因此，審判長意見與多數(shù)意見不同的，或者合議庭意見存在分歧的，應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)意見判決。

D項，評議應(yīng)當(dāng)制作筆錄，由合議庭成員簽名。評議中的不同意見，必須如實記入筆錄。10.民事審判權(quán)中，最基本和最核心的內(nèi)容是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.立案決定權(quán)

B.調(diào)查取證權(quán)

C.訴訟指揮權(quán)

D.民事裁判權(quán)

√解析：民事裁判權(quán)，是民事審判權(quán)中最基本和最核心的內(nèi)容，它是指法院在民事訴訟中，就案件的程序問題和實體問題作出處分的權(quán)力。民事裁判權(quán)在民事訴訟中有具體表現(xiàn)為法院對案件程序問題的裁定權(quán)和法院對案件實體問題的判決權(quán)。11.須經(jīng)當(dāng)事人特別授權(quán)，才會發(fā)生法律效力的代理行為是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.代理申請回避

B.代理提出管轄權(quán)異議

C.代理變更訴訟請求

√

D.代理進(jìn)行辯論解析：當(dāng)事人的委托授權(quán)分為一般授權(quán)和特別授權(quán)。一般授權(quán)是指授權(quán)代理人代為進(jìn)行一般訴訟權(quán)利，如出庭、一般辯論、提交訴訟文書和接受訴訟文書等；特別授權(quán)則包括授權(quán)代理人處分一定的實體上的權(quán)利，如承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或上訴等。12.在第一審程序中，原告申請撤訴但法院不予準(zhǔn)許后，原告拒不到庭參加審理，法院應(yīng)當(dāng)（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.裁定訴訟中止

B.裁定延期審理

C.視為原告撤訴

D.作出缺席判決

√解析：原告申請撤訴，法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭的；有獨立請求權(quán)的第三人具有與原告上述兩種類似情形的，可以缺席判決。13.人民法院適用普通程序?qū)徖淼囊粚彴讣讣囊话銓徖砥谙奘牵ǎ?/p>

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.1個月

B.3個月

C.6個月

√

D.12個月解析：審理期限，是指受訴人民法院從立案到對案件作出裁判的法定審理期間。根據(jù)《民事訴訟法》第152條的規(guī)定，人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起6個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)，可以延長6個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準(zhǔn)。14.下列案件不能適用簡易程序?qū)徖淼氖牵ǎ?/p>

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.當(dāng)事人協(xié)議不適用簡易程序的案件

B.適用審判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣?/p>

√

C.起訴時被告被監(jiān)禁的案件

D.共同訴訟案件解析：《民訴解釋》第257條明確規(guī)定了具有以下情形的案件不適用簡易程序：①起訴時被告下落不明的；②發(fā)回重審的；③當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的；④適用審判監(jiān)督程序的；⑤涉及國家利益、社會公共利益的；⑥第三人起訴請求改變或者撤銷生效判決、裁定、調(diào)解書的；⑦其他不宜適用簡易程序的案件，例如，已經(jīng)按照普通程序?qū)徖淼陌讣?，在開庭后不得轉(zhuǎn)為簡易程序?qū)徖怼?5.人民法院在依照特別程序?qū)徖戆讣倪^程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭議的，應(yīng)當(dāng)裁定（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.中止特別程序，報本院審判委員會決定

B.終結(jié)特別程序，并告知利害關(guān)系人另行起訴

√

C.轉(zhuǎn)為普通程序

D.轉(zhuǎn)為簡易程序解析：根據(jù)《民事訴訟法》第186條的規(guī)定，人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭議的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)特別程序，并告知利害關(guān)系人可以另行起訴。16.人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，經(jīng)審查裁定終結(jié)督促程序，此時支付令（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.暫不失效，債權(quán)人可以提出上訴

B.暫不失效，債權(quán)人可以申請復(fù)議一次

C.自行失效，轉(zhuǎn)入訴訟程序，但申請支付令的一方當(dāng)事人不同意提起訴訟的除外

D.自行失效，債權(quán)人可以提出異議

√解析：根據(jù)《民事訴訟法》第224條的規(guī)定，人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，經(jīng)審查，異議成立的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效。支付令失效的，轉(zhuǎn)入訴訟程序，但申請支付令的一方當(dāng)事人不同意提起訴訟的除外。17.下列表述符合公示催告程序的法律規(guī)定的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.公示催告程序只適用于基層人民法院

√

B.公示催告程序適用于各種票據(jù)的公示催告

C.除權(quán)判決應(yīng)當(dāng)宣告票據(jù)是否無效

D.當(dāng)事人不服法院的除權(quán)判決，可以提起上訴解析：A項，申請公示催告只能向票據(jù)支付地的基層人民法院提出。

B項，我國公示催告程序適用于可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)以及法律規(guī)定可以公示催告的其他事項，包括除了可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)以外的其他可以申請公示催告的票據(jù)和有價證券。

C項，人民法院發(fā)出公示催告后，如果沒有人申報，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人的申請，做出判決，宣告票據(jù)無效。如若人民法院收到利害關(guān)系人的申報，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序，并通知申請人和支付人。

D項，除權(quán)判決不能上訴和申請再審。18.二娃起訴要求與妻子翠花離婚，法院經(jīng)審理判決不予準(zhǔn)許。書記員兩次到二娃住所送達(dá)判決書，二娃均拒絕簽收。書記員的下列做法正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.將判決書交給妻子翠花轉(zhuǎn)交

B.將判決書交給二娃住所地居委會轉(zhuǎn)交

C.請二娃住所地居委會主任到場見證并將判決書留在二娃住所

√

D.將判決書交給二娃住所地派出所轉(zhuǎn)交解析：根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的，送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所，即視為送達(dá)；也可以把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達(dá)過程，即視為送達(dá)。19.甲公司欲起訴乙公司專利侵權(quán)，為保護(hù)自己權(quán)益，甲公司在訴前申請保全，禁止乙公司銷售該專利產(chǎn)品。關(guān)于訴前保全，下列選項正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.甲公司如未在規(guī)定期限內(nèi)起訴，保全措施自動解除

B.甲公司可向被申請人住所地法院申請采取保全措施，法院受理后，須在24小時內(nèi)作出裁定

C.甲公司可向有管轄權(quán)的法院申請采取保全措施，并應(yīng)當(dāng)在45天內(nèi)起訴

D.甲公司可向有管轄權(quán)的法院申請采取保全措施，并應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保

√解析：訴前財產(chǎn)保全，是指在緊急情況下，人民法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請，在訴訟發(fā)生之前對爭議標(biāo)的物或被申請人的有關(guān)財產(chǎn)采取強制性保護(hù)措施的制度，訴前財產(chǎn)保全的申請人必須提供擔(dān)保。訴前財產(chǎn)保全人民法院接受申請后，必須在48小時內(nèi)作出裁定。訴前財產(chǎn)保全的利害關(guān)系人在人民法院采取保全措施后30日內(nèi)不起訴，人民法院應(yīng)及時作出裁定，解除保全措施。20.鐘某拒不履行法院令其歸還范某出租車的判決，范某因此遭受損失，不得已而申請法院強制執(zhí)行。法院受理后，責(zé)令鐘某10日內(nèi)歸還出租車，但鐘某仍拒不履行。關(guān)于法院對鐘某可以采取的強制執(zhí)行措施，下列選項正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.罰款

√

B.責(zé)令鐘某向范某賠禮道歉

C.責(zé)令鐘某三倍補償范某所受到的損失

D.責(zé)令鐘某加倍支付以范某所受損失為基數(shù)的同期銀行利息解析：根據(jù)《民事訴訟法》第114條規(guī)定，訴訟參與人或者其他人有拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。21.在何某訴宋某承攬合同糾紛一案中，何某未按期繳納訴訟費，且申請緩交訴訟費而未獲法院批準(zhǔn)，所產(chǎn)生的法律后果是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.中止審理

B.視為撤訴

√

C.延期審理

D.裁定駁回起訴解析：原告應(yīng)當(dāng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其預(yù)交，通知后仍不預(yù)交或者申請減、緩、免未獲人民法院批準(zhǔn)而仍不預(yù)交的，裁定按自動撤訴處理。22.2016年5月，中國甲市公民王雪（女）與英國留學(xué)生約翰（男）在甲市登記結(jié)婚，婚后兩人一直居住在中國乙市B區(qū)。2018年1月，王雪提起離婚訴訟，法院適用普通程序?qū)徖怼ｊP(guān)于本案，下列表述正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.B區(qū)人民法院享有管轄權(quán)

√

B.本案的一審審理期限為6個月

C.法院送達(dá)訴訟文書時，對王雪與約翰須區(qū)別對待，不能采取同樣的方式

D.不服一審判決，王雪的上訴期為15天，約翰的上訴期為30天解析：A項，我國《民事訴訟法》是以被告住所地為一般原則來確定人民法院對涉外民事案件的管轄權(quán)的。根據(jù)該原則，只要被告在我國領(lǐng)域內(nèi)有住所，不論該被告是外國人還是無國籍人，也不論該被告是外國法人還是其他組織，我國人民法院都有權(quán)管轄。

B項，根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定。涉外民事案件第一審不受6個月內(nèi)審結(jié)的限制。

C項，王雪與約翰為居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的當(dāng)事人，二者可以采取相同的方式送達(dá)。

D項，《民事訴訟法》規(guī)定，居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的當(dāng)事人，不論其是否為外國國籍，上訴期均是判決為15天，裁定為10天。23.成都金堂縣的潤華公司與深圳寶安區(qū)的建立公司因合同糾紛訴至法院，金堂縣人民法院判決建立公司向潤華公司賠償損失5萬元。判決生效后，建立公司未按時履行，潤華公司遂向金堂縣人民法院申請執(zhí)行。金堂縣人民法院立案后委托深圳寶安區(qū)人民法院代為執(zhí)行。寶安區(qū)人民法院接到委托執(zhí)行書后，發(fā)現(xiàn)建立公司已無財產(chǎn)可供執(zhí)行。對此，下列處理方法正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.由寶安區(qū)人民法院裁定中止執(zhí)行，并及時告知金堂縣人民法院

B.由寶安區(qū)法院裁定終結(jié)執(zhí)行，并及時告知金堂縣人民法院

C.寶安區(qū)人民法院應(yīng)及時函告金堂縣人民法院，由金堂縣人民法院裁定中止執(zhí)行

√

D.寶安區(qū)人民法院應(yīng)及時函告金堂縣人民法院，由金堂縣人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行解析：執(zhí)行中止是指在執(zhí)行過程中，因為發(fā)生了特殊情況而中止執(zhí)行程序，待特殊情況消失后再恢復(fù)執(zhí)行程序的制度。被執(zhí)行人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的，人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行。執(zhí)行案件一般由作出生效判決的人民法院執(zhí)行。但由若委托財產(chǎn)所在地或被執(zhí)行人住所地人民法院執(zhí)行，在執(zhí)行過程中執(zhí)行法院發(fā)現(xiàn)有中止執(zhí)行的情況，應(yīng)當(dāng)將情況立即告知委托法院，由委托法院作出中止執(zhí)行裁定。24.甲訴乙借款糾紛一案，法院一審判決乙償還甲本息共5萬元，乙不服，提出上訴。二審期間，案外人丙表示，愿以自己的紅旗牌轎車為乙償還債務(wù)提供擔(dān)保。三人就此達(dá)成書面和解協(xié)議后，乙撤回上訴，法院準(zhǔn)許。一個月后，乙反悔并不履行和解協(xié)議。關(guān)于甲實現(xiàn)債權(quán)，下列選項正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.依和解協(xié)議對乙向法院申請強制執(zhí)行

B.依一審判決對乙向法院申請強制執(zhí)行

√

C.依和解協(xié)議對乙、丙向法院申請強制執(zhí)行

D.依一審判決與和解協(xié)議對乙、丙向法院申請強制執(zhí)行解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行和解若干問題的規(guī)定》第9條規(guī)定，被執(zhí)行人一方不履行執(zhí)行和解協(xié)議的，申請執(zhí)行人可以申請恢復(fù)執(zhí)行原生效法律文書，也可以就履行執(zhí)行和解協(xié)議向執(zhí)行法院提起訴訟。25.何某依法院生效判決向法院申請執(zhí)行陳一的財產(chǎn)，在執(zhí)行過程中，陳一突發(fā)疾病猝死。法院詢問陳一的繼承人陳二是否繼承遺產(chǎn)，陳二表示繼承，其他繼承人均表示放棄繼承。關(guān)于該案執(zhí)行程序，下列選項正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.應(yīng)裁定延期執(zhí)行

B.應(yīng)直接執(zhí)行被執(zhí)行人陳一的遺產(chǎn)

C.應(yīng)裁定變更陳二為被執(zhí)行人

√

D.應(yīng)裁定變更陳一的全部繼承人為被執(zhí)行人解析：作為被執(zhí)行人的公民死亡的，后續(xù)的執(zhí)行活動如何進(jìn)行與其繼承人的表態(tài)密切相關(guān)。如果其遺產(chǎn)繼承人沒有放棄繼承，人民法院可以裁定變更被執(zhí)行人，由該繼承人在遺產(chǎn)的范圍內(nèi)償還債務(wù)；如果繼承人放棄繼承，人民法院就可以直接執(zhí)行被執(zhí)行人的遺產(chǎn)。二、多選題(總題數(shù)：5，分?jǐn)?shù)：0.00)26.當(dāng)事人申請再審的對象包括（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決書

√

B.已經(jīng)發(fā)生法律效力的支付令

C.已經(jīng)發(fā)生法律效力的決定書

D.已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁定書

√

E.當(dāng)事人達(dá)成的和解協(xié)議解析：當(dāng)事人申請再審的對象應(yīng)當(dāng)是已經(jīng)作出生效的判決、裁定或調(diào)解書。其中，對已生效調(diào)解書，需要當(dāng)事人提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容是違反法律的，才可以申請再審；對已生效裁定，當(dāng)事人只可以對發(fā)生法律效力的不予受理、駁回起訴的裁定申請再審，不包括管轄權(quán)異議的裁定。27.有關(guān)訴訟行為能力的說法，下列選項正確的有（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.有無訴訟行為能力是決定當(dāng)事人能否獨自進(jìn)行訴訟活動的唯一條件

√

B.沒有訴訟行為能力的人，不能作為民事訴訟當(dāng)事人

√

C.民事訴訟行為能力分為無訴訟行為能力、限制訴訟行為能力和完全訴訟行為能力

√

D.公民的訴訟行為能力終于死亡、宣告死亡和宣告無行為能力

√

E.具有訴訟行為能力是訴訟行為有效的要件

√解析：AB兩項，如果沒有訴訟能力，就不能親自實施訴訟行為，只能由法定代理人代為進(jìn)行訴訟。因此，當(dāng)事人能否獨自進(jìn)行訴訟活動取決于當(dāng)事人有無訴訟行為能力。

C項，公民的訴訟行為能力與其民事行為能力一樣，取決于公民的年齡和精神狀況。據(jù)此，民事訴訟行為能力可以分為無訴訟行為能力、限制訴訟行為能力和完全訴訟行為能力。

D項，公民的訴訟行為能力，始于成年，終于死亡或宣告無行為能力。法人和其他組織的訴訟行為能力一樣，始于依法成立，終于解散或撤銷。

E項，具有訴訟行為能力是訴訟行為有效的要件之一。28.下列案件人民法院應(yīng)當(dāng)受理的有（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.甲起訴乙支付拖欠的貨款15萬元，但已超過訴訟時效

√

B.甲訴乙離婚，法院于2018年4月判決不準(zhǔn)離婚；2018年8月乙起訴甲，請求離婚

√

C.甲村民想承包本村魚塘，故起訴乙村民，請求判決解除乙村民與本村的魚塘承包合同

D.李某下落不明3年，其妻子不申請宣告失蹤，直接起訴離婚

√

E.某女甲已懷孕6個月，因丈夫乙有外遇，甲起訴乙，請求離婚

√解析：A項，超出訴訟時效是對方當(dāng)事人的抗辯權(quán)內(nèi)容，法院不主動審查，不因此不予受理。

B項，判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)又起訴的，不予受理。但是本案中為原案被告起訴，可以受理。

C項，起訴要求原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或其他組織。本案中，甲村民并非適格當(dāng)事人。

D項，夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或者死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對下落不明人用公告送達(dá)訴訟文書。

E項，女方在懷孕期間、分娩后1年內(nèi)或中止妊娠后6個月內(nèi)，男方不得提出離婚，女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。29.甲在微博發(fā)表不當(dāng)言論辱罵乙，給乙造成不良影響，乙為此起訴。經(jīng)審理，甲被判決賠禮道歉，但甲拒絕履行該義務(wù)。對此，法院可采取的措施有（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.由甲支付遲延履行金

B.采取公告、登報等方式，費用由甲負(fù)擔(dān)

C.決定罰款

√

D.由甲支付遲延履行利息

E.對甲采取拘留措施

√解析：根據(jù)《民事訴訟法》第114條規(guī)定，訴訟參與人或者其他人有拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。30.下列生效法律文書，可以作為執(zhí)行依據(jù)的有（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.法院按督促程序向張某發(fā)出的支付令

√

B.李某獲得的勝訴有執(zhí)行內(nèi)容的行政判決書

√

C.宋某獲得的有執(zhí)行內(nèi)容的刑事附帶民事判決書

√

D.公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的關(guān)于追償債款的債權(quán)文書

√

E.人民調(diào)解委員會作出的調(diào)解書解析：執(zhí)行依據(jù)可以分為兩種類型：①由人民法院作出的具有強制執(zhí)行力的生效判決、裁定；②法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，包括：應(yīng)由人民法院執(zhí)行的行政處罰決定、行政處理決定；我國仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決和調(diào)解書；公證機構(gòu)依法賦予強制執(zhí)行效力的關(guān)于追償債款、物品的債權(quán)文書；經(jīng)人民法院裁定承認(rèn)其效力的外國法院作出的判決、裁定，以及國外仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決等。

E項，人民調(diào)解委員會作出的調(diào)解書不具有強制執(zhí)行力，一方當(dāng)事人不履行調(diào)解書的，另一方當(dāng)事人可以就調(diào)解書提起訴訟。三、簡答題(總題數(shù)：10，分?jǐn)?shù)：0.00)31.移送管轄

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(移送管轄，是指人民法院在受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對案件并無管轄權(quán)，依法將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院審理。移送管轄制度是在人民法院受理案件錯誤之后，所采取的一種補救性措施。因此，其目的主要是為了糾正人民法院在行使管轄權(quán)上的錯誤。移送管轄通常發(fā)生在同級人民法院之間，用以糾正地域管轄的錯誤，但是有時也發(fā)生在上下級人民法院之間，以糾正級別管轄的錯誤。

《民事訴訟法》第37條規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。)解析：32.辯論原則

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(辯論原則，是指在人民法院的主持下，當(dāng)事人有權(quán)就爭議的案件事實和法律問題，各自陳述自己的主張、意見和根據(jù)，互相進(jìn)行反駁和答辯，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。辯論原則是訴訟程序民主化的重要表征，也是審判公正性與合理性的內(nèi)在要求。《民事訴訟法》第12條是辯論原則的法律依據(jù)，該條規(guī)定了人民法院審理民事案件時，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行辯論。)解析：33.簡易程序

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(簡易程序是指基層人民法院及其派出法庭審理第一審簡單的民事案件所適用的審判程序。在我國，簡易程序是一個獨立的審判程序，它既不是普通程序的前置程序，也不是普通程序的附屬程序，而是與普通程序并立的一種獨立的審判程序?！睹袷略V訟法》第160條規(guī)定，基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用簡易程序規(guī)定?；鶎尤嗣穹ㄔ汉退沙龅姆ㄍ徖砬翱钜?guī)定以外的民事案件，當(dāng)事人雙方也可以約定適用簡易程序。)解析：34.法定期間

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(法定期間，是指由法律明文規(guī)定的期間。行為主體只有在法定期間內(nèi)依法進(jìn)行或完成的訴訟行為才具有法律效力，而如果不遵守該期間的規(guī)定，即使進(jìn)行或完成了該行為，也不會產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果。法定期間包括絕對不可變期間和相對不可變期間。法定期間包括絕對不可變期間和相對不可變期間。絕對不可變期間，是指該期間由法律確定，任何機構(gòu)和人員都不得改變；相對不可變期間，雖然在法律確定后通常情況下不可改變，但遇有法定事由時，可由法院依法予以適當(dāng)變更。)解析：35.終結(jié)執(zhí)行

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(終結(jié)執(zhí)行，是指在執(zhí)行過程中，因法定事由的出現(xiàn)，導(dǎo)致執(zhí)行程序沒有必要或者不可能繼續(xù)進(jìn)行，從而結(jié)束執(zhí)行程序的情形。執(zhí)行終結(jié)與執(zhí)行完畢不同。對于執(zhí)行完畢的案件來說，生效法律文書所確定的內(nèi)容已經(jīng)履行完畢，申請執(zhí)行人的權(quán)利也已經(jīng)得以實現(xiàn)，執(zhí)行程序是自然結(jié)束；而執(zhí)行終結(jié)則不然。《民事訴訟法》第264條規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行：①申請人撤銷申請的；②據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；③作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的；④追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫養(yǎng)費案件的權(quán)利人死亡的；⑤作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；⑥人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。)解析：36.簡要回答有獨立請求權(quán)第三人參加訴訟的條件。

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，應(yīng)符合以下條件：

（1）對本訴中的原告和被告所爭議的訴訟標(biāo)的物主張獨立的請求權(quán)。

這種請求權(quán)，既可以是對訴訟標(biāo)的物的全部主張，也可以對訴訟標(biāo)的物的一部分主張，但其主張既不同于原告，也不同于被告。

（2）其所參加的訴訟，即本訴正在進(jìn)行之中。

有獨立請求權(quán)的第三人一般應(yīng)當(dāng)在一審法庭辯論結(jié)束前。若本訴的一審程序已經(jīng)結(jié)束，則有獨立請求權(quán)第三人的起訴失去了合并的載體，只能作為獨立的訴訟來單獨進(jìn)行審理?！睹裨V解釋》第81條第2款規(guī)定，第一審程序中未參加訴訟的第三人，申請參加第二審程序的，人民法院可以準(zhǔn)許。如果單純從這一款看，似乎有獨立請求權(quán)第三人也可以在二審中提起參加之訴，并與本訴合并。但是，《民訴解釋》第327條還規(guī)定，有獨立請求權(quán)的第三人，在第一審程序中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審。由此可見，前述第81條第2款的規(guī)定，只是為了將有獨立請求權(quán)三人納入調(diào)解程序的一種妥協(xié)之舉，而不能認(rèn)為其可以在二審程序中提出新的訴訟。

（3）以起訴的方式參加到訴訟之中。

因此，其起訴也應(yīng)當(dāng)符合《民事訴訟法》關(guān)于起訴條件、預(yù)交受理費、撤訴等相關(guān)規(guī)定。)解析：37.簡要回答我國法定不公開審理的情形。

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(公開審判作為我國民事訴訟的基本制度之一，決定了我國以公開審判為原則、以不公開審判為例外的制度模式。我國公開審理的例外情形可以分為法定不公開審理與依申請不公開審理兩大類。根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定，對于下列案件不得公開審理：

（1）法定不公開審理

①涉及國家機密的案件。國家機密包括政府的機密、軍隊的機密和黨的機密等，具體由國家有關(guān)保密的法律、法規(guī)規(guī)定。

②涉及個人隱私的案件不得公開審理。個人隱私是指個人私生活中特定的不愿意公之于眾的資料、信息等。隱私包括個人身體狀態(tài)、個人性生活等各個方面的內(nèi)容。隨著人們權(quán)利意識的提升，隱私權(quán)保護(hù)的范圍也在不斷地擴大。

③法律另有規(guī)定不得公開審理的案件，法院不得公開審理。此處的“法律”應(yīng)作嚴(yán)格的解釋，即指由全國人大及其常委會制定的法律。

（2）依申請不公開審理

根據(jù)《民事訴訟法》第137條第2款規(guī)定，對于下列民事案件，法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以不公開審理。當(dāng)事人未申請不公開的，法院仍應(yīng)公開審理：

①離婚案件。離婚案件往往涉及個人的隱私或其他當(dāng)事人不愿意公之于眾的事實。從保護(hù)當(dāng)事人隱私以及盡可能地維護(hù)婚姻家庭的角度，法律規(guī)定，對于此類案件當(dāng)事人可以申請法院不公開審理。對于當(dāng)事人提出的此類情形，法院除非有其他合法理由，否則，都應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

②涉及商業(yè)秘密的案件。依照《民訴解釋》第220條，商業(yè)秘密是指“生產(chǎn)工藝、配方、貿(mào)易聯(lián)系、購銷渠道等當(dāng)事人不愿公開的技術(shù)秘密、商業(yè)情報及信息”。對于涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開的，法院一般也不得公開審理，以保護(hù)正常的商業(yè)秩序。)解析：38.簡要回答執(zhí)行中止的情形。

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(執(zhí)行中止是指在執(zhí)行過程中，因為發(fā)生了特殊情況而中止執(zhí)行程序，待特殊情況消失后再恢復(fù)執(zhí)行程序的制度。

有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行程序：

（1）申請執(zhí)行人表示可以延期執(zhí)行的。申請執(zhí)行人允許延遲執(zhí)行是當(dāng)事人行使處分權(quán)的表現(xiàn)。對于申請執(zhí)行的案件而言，不僅申請啟動執(zhí)行程序是當(dāng)事人的權(quán)利，在執(zhí)行程序開始以后，當(dāng)事人仍然有權(quán)決定執(zhí)行程序的進(jìn)程；對于移送執(zhí)行的案件而言，如果債權(quán)人表示可以延期的，法院也應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的決定，裁定中止執(zhí)行。

（2）案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議。案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出的異議，人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序進(jìn)行審查，并視不同情況，分別處理：異議成立的，裁定中止執(zhí)行；異議不成立的，裁定駁回。

（3）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)。這里的“當(dāng)事人”主要是被執(zhí)行人。作為被執(zhí)行人的公民死亡的，后續(xù)的執(zhí)行活動如何進(jìn)行與其繼承人的表態(tài)密切相關(guān)。如果其遺產(chǎn)繼承人沒有放棄繼承，人民法院可以裁定變更被執(zhí)行人，由該繼承人在遺產(chǎn)的范圍內(nèi)償還債務(wù)；如果繼承人放棄繼承，人民法院就可以直接執(zhí)行被執(zhí)行人的遺產(chǎn)。而在等待繼承人表態(tài)的過程中，人民法院需要裁定中止執(zhí)行。

（4）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人。法人或者其他組織終止，是指法人或其他組織合并、分立或者被解散。在上述情形發(fā)生時，由于執(zhí)行當(dāng)事人一方暫時無法確定，所以，在確定執(zhí)行主體的權(quán)利義務(wù)承受人之前，應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。

（5）人民法院按審判監(jiān)督程序決定再審。按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，人民法院首先應(yīng)當(dāng)作出裁定，中止原判決、裁定的執(zhí)行；裁定由院長署名，加蓋人民法院印章，然后送達(dá)雙方當(dāng)事人。中止執(zhí)行裁定作出以后，原判決、裁定的法律效力暫時中斷，待案件再審之后，再決定是否撤銷。

（6）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。這里的其他情形包括：①人民法院已受理以被執(zhí)行人為債務(wù)人的破產(chǎn)申請的；②被執(zhí)行人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的；③執(zhí)行的標(biāo)的物是其他法院或仲裁機構(gòu)正在審理的案件爭議標(biāo)的物，需要等待該案件審理完畢確定權(quán)屬的；④一方當(dāng)事人申請執(zhí)行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的；⑤仲裁裁決的被執(zhí)行人依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定向人民法院提出不予執(zhí)行請求，并提供適當(dāng)擔(dān)保的。)解析：39.論第二審程序與第一審程序的聯(lián)系和區(qū)別。

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(第一審程序和第二審程序都是訴訟案件的審理程序，但兩個程序又分別屬于不同的審級，因此，二者之間既有聯(lián)系又有區(qū)別。

（1）第二審程序與第一審程序的聯(lián)系

①案件所涉及的訴訟標(biāo)的相同。兩種程序都是針對雙方當(dāng)事人之間的同一民事法律關(guān)系，從事實上和法律上加以審理，分清是非，明確責(zé)任，并作出法律上的判定。不能因二審是當(dāng)事人不服一審人民法院

②第一審程序是第二審程序的前提和基礎(chǔ)。只有發(fā)生了第一審程序，才有可能發(fā)生第二審程序。

③第二審程序是第一審程序的繼續(xù)和發(fā)展。第二審程序中，人民法院只是對上訴案件在上訴請求范圍內(nèi)繼續(xù)進(jìn)行審理，對一審法院的裁判在認(rèn)定事實、適用法律、程序的合法性等方面是否正確進(jìn)行審查，以糾正第一審程序中的錯誤，所以，第二審程序是第一審程序的繼續(xù)和發(fā)展，而不是對案件重新審理。

④第二審人民法院審理上訴案件，除依照《民事訴訟法》“第二審程序”的有關(guān)規(guī)定外，適用第一審普通程序的有關(guān)規(guī)定。這說明二者在程序的適用上有密切的聯(lián)系。

（2）第二審程序與第一審程序的區(qū)別

①程序發(fā)生的基礎(chǔ)不同。第二審程序是基于當(dāng)事人行使上訴權(quán)對一審裁判不服提起上訴而發(fā)生；第一審程序則是基于當(dāng)事人行使起訴權(quán)實施了起訴行為而發(fā)生。

②當(dāng)事人提起訴訟程序的理由不同。起訴的理由是當(dāng)事人的權(quán)利或權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生爭議；上訴的理由則是對一審法院的裁判不服。因此，第二審程序的審理的范圍與第一審程序?qū)徖淼姆秶簿陀兴顒e，它不僅涉及對當(dāng)事人之間爭議的法律關(guān)系進(jìn)行認(rèn)定，而且涉及對原審法院裁判的評價。

③二者的職能有差別。兩種程序?qū)徖淼姆秶?/p>