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民法典婚姻家庭編

民法典婚姻家庭編摘要:盡管2001年《婚姻法》(修正案)取得了可喜的進步,但作為一個階段性、過渡性的立法措施,其制度性的缺失以及內(nèi)容的失之過簡,難于操作,使其仍然有很大的修改空間。民法的法典化為婚姻法修訂的第二步走提供了極好的機會。完善婚姻家庭法就應當按照法律規(guī)范的科學性、前瞻性、實用性,全面、系統(tǒng)地對婚姻家庭關系的各項制度作出明確具體的規(guī)定,而非該制度的綱要性規(guī)范。

關鍵字:民法草案婚姻法第二步人本主義親權制度無效婚姻離婚救濟

中國民法草案在千呼萬喚之后終于浮出水面,但回歸民法典的婚姻家庭編決不應當是簡單地將現(xiàn)有的婚姻法、收養(yǎng)法羅列其中,而應乘此民法典編篡之東風,全面完善我國的婚姻家庭法規(guī)范,并將收養(yǎng)法邏輯性地收入婚姻家庭編。2001年《婚姻法》(修正案)的得與失既然要邁出修改婚姻法的第二步,對第一步走了多遠、走的如何自然要有一番反思。《婚姻法》(修正案)修訂的成功之處主要表現(xiàn)為以下三點:

一是凸顯了婚姻法的倫理性特征,體現(xiàn)了法律與道德的一致性以及法治與德治相結合的精神?；橐黾彝リP系是一個以兩性結合為前提,以血緣關系為紐帶的倫理實體,具有深刻的倫理性。在婚姻道德多元化的現(xiàn)代社會,法律作為道德評價的重要載體之一,負有倡導社會主義精神文明,維護婚姻家庭關系的重要使命?！痘橐龇ā?修正案)體現(xiàn)了社會主義法律與社會主義道德的一致性,增加了導向性、宣言性的規(guī)定,倡導夫妻之間應當互相忠實,互相尊重;家庭成員之間應當敬老愛幼,互相幫助,以維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系。

二是進一步體現(xiàn)了婚姻家庭法的人本主義,張揚人文關懷的精神,強化對人特別是處于弱勢之人的保護。如第一次在中國法律的層面上作出了禁止家庭暴力的規(guī)定,使反對家庭暴力從此有法可依;再如設立了離婚損害賠償制度和離婚補償制度,進一步完善了離婚救濟手段。盡管這些規(guī)定并無特別的性別指向,但立法顯然是針對我國大多數(shù)婦女以及兒童、老人在社會與家庭中仍處于弱勢,易受損害的現(xiàn)實狀況制定的,是以實現(xiàn)法律的公平、正義,保護在家庭中處于弱勢的婦女、兒童與老人為目的的。

三是進一步完善法律制度,強化法律責任,體現(xiàn)了婚姻法的時代性與適用性。在婚姻法的修訂過程中考慮到婚姻家庭關系中出現(xiàn)的新情況、新問題,以及在跨入新世紀之后我國將要面臨的機遇與挑戰(zhàn),增加與完善了一些必不可少的制度及規(guī)定。如增加了無效婚姻與可撤銷婚姻的規(guī)定,作為保障各種結婚法定條件付諸實施的必要手段,完善了結婚制度。再如根據(jù)我國目前夫妻財產(chǎn)的狀況,對原有的夫妻財產(chǎn)制度進行了重大修改,在對法定的夫妻共同財產(chǎn)范圍作出明確規(guī)定的同時,還首次在婚姻法中確認夫妻個人財產(chǎn),并對夫妻約定財產(chǎn)制的形式、內(nèi)容及效力作出規(guī)定。又如在保障離婚自由的同時,規(guī)定了認定夫妻感情確已破裂的五種情形,便于法院操作適用。2001年《婚姻法》(修正案)還增加了法律責任一章,以強化婚姻法的強制性,保障婚姻法各項制度的貫徹實施,保障當事人權利的實現(xiàn)。

盡管2001年《婚姻法》(修正案)取得了可喜的進步,但作為一個階段性、過渡性的立法措施,其制度性的缺失以及內(nèi)容的失之過簡,難于操作,使其仍然有很大的修改空間,存在的主要問題如下:

一是存在著重大的制度性、體系性缺失,婚姻家庭法的規(guī)范體系尚未全面確立。缺失之一是作為調(diào)整婚姻家庭等親屬關系的法律規(guī)范,缺乏有關親屬制度的一般規(guī)定,而設立有關親屬的一般性規(guī)定,是統(tǒng)一我國親屬法制的客觀需要。缺失之二是未設立親權制度,使父母子女關系的規(guī)定過于簡單,不利于對未成年子女的保護。缺失之三是未設立監(jiān)護制度,使監(jiān)護與親權不分。由于歷史的原因,監(jiān)護制度由民法通則規(guī)定,而父母對子女的權利義務關系(親權)則由婚姻法規(guī)定,這種立法體例不僅造成法律體系缺乏系統(tǒng)性,還造成兩種制度規(guī)范的混同、重復。

二是有些規(guī)定未能達到與時俱進,缺少新意。結婚制度是婚姻制度的重要組成部分,此次修法,對結婚條件未作任何修訂。實際上,隨著社會的發(fā)展,人們的婚姻觀、生育觀均發(fā)生了較大的變化,面對社會的變化,法律要有所應對,及時作出回應。如目前不婚同居者增加,事實婚姻也未因法律的不承認而有所減少,換言之,未經(jīng)法律認可的婚姻家庭已成為不可忽視的社會問題。對此類問題如何處理,修訂后的婚姻法十分遺憾地采取了回避的態(tài)度。我們應當看到,婚姻本身是具有事實先行性的,無論法律承認與否,各種業(yè)已形成的婚姻家庭關系對雙方、子女、家庭及社會都會產(chǎn)生一系列的重要影響,婚姻法不能完全漠視婚姻實體的現(xiàn)實存在和其衍生的各種身份關系、財產(chǎn)關系,婚姻家庭法的私法屬性決定了它應以保護公民的婚姻家庭權利、保護婚姻家庭中的弱者利益為已任。有鑒于此,現(xiàn)代一些國家和地區(qū)或有條件地承認事實婚姻或制定同居關系法以保護在這些業(yè)已存在的婚姻關系中的善意一方或弱勢一方*21。對此,我們也應當改變觀念,在法律上有條件地承認事實婚姻或同居關系。我們以為,上述問題以及在婚姻家庭立法中輕家庭、重婚姻的狀況均是長期以來我國立法易粗不易細指導思想的產(chǎn)物,因此,必須改變觀念,立法為民,既便于遵循,又便于操作,將粗放型的立法逐漸向細密型的立法過渡。完善婚姻家庭法就應當按照法律規(guī)范的科學性、前瞻性、實用性,全面、系統(tǒng)地對婚姻家庭關系的各項制度作出明確具體的規(guī)定,而非該制度的綱要性規(guī)范。

對婚姻家庭編中若干問題的探討

完成婚姻家庭法的體系化,增設必要的制度

設立有關親屬的一般性規(guī)范,是完善婚姻家庭法的必要條件?；橐黾彝ヮI域中各類主體之間的權利義務,都是以特定的親屬身份為其發(fā)生根據(jù)的,同時,親屬關系在民法、繼承法、刑法、訴訟法、國籍法等許多法律領域中都具有一定的法律效力,而親屬制度的一般規(guī)定,載入其他法律部門顯然是不合適的,應當由婚姻家庭法作出全面、系統(tǒng)的規(guī)定。因此,為了進一步從總體上規(guī)范親屬制度,尤其是使散見在各法律部門的親屬立法協(xié)調(diào)一致,有關親屬的范圍、親屬的種類、親系、親等及其計算方法等,均應當在婚姻家庭法中作出明確的、統(tǒng)一的規(guī)定。

設立親權制度,強化對未成年人的保護

現(xiàn)代意義上的親權是父母雙方共同享有和承擔的保護教育未成年子女的權利和義務,而且為防止親權濫用,設立了對親權的中止和剝奪制度作為對未成年子女的保護和救濟。我國婚姻法沒有建立完整的親權制度,也未使用親權的概念,修訂后的婚姻法僅規(guī)定父母有撫養(yǎng)教育、保護教育未成年子女的權利和義務,但對父母不當行使權利或濫用權利的法律未規(guī)定任何救濟方式,其結果不利于保護未成年人的利益。因此,設立我國的親權制度要強化父母對未成年子女的責任,不僅包括現(xiàn)有的對未成年子女的撫養(yǎng)教育、保護教育權利義務,還應當包括對父母使用、收益、處分未成年子女財產(chǎn)權利的限制,以及明確規(guī)定對不當行使親權或濫用親權者中止或剝奪其行使親權,但不免除其給付子女撫養(yǎng)費的義務。設立親權制度,可以使父母更明確自己對未成年子女的權利義務,更好地履行職責,保護未成年人的利益。

監(jiān)護制度應作為婚姻家庭法的一編。自1984年民法通則頒布以來,監(jiān)護制度由民法通則規(guī)定,而實際上,無論是對未成年人的監(jiān)護還是對精神病人的監(jiān)護,都是以親屬監(jiān)護為主,第三人監(jiān)護只是親屬監(jiān)護的補充和延伸。因此,大陸