法學本科民法教案

湖北警官學院教案授課教師楊國華授課班級07級法學（一/二）授課日期2008年9月授課時數2授課章節(jié)民法學習漫談第一章民法概述教學目的與要求了解：民法學的簡要發(fā)展歷史理解：狹義和廣義上的民法掌握：民法的調整對象教學重點及難點重點：民法的調整對象難點：平等主體的含義課的類型專業(yè)基礎課針對教材更新、補充、刪節(jié)的內容強調民法的發(fā)展和民法在我國法治建設中的重要性教學方法手段案例分析與講授法相接合課外作業(yè)1、什么民法的調整對象2、平等主體教學后記要求學生利用課余時間繼續(xù)思考課堂上列舉的案例，弄清民法調整對象教學進程、主要教學內容（含多媒體、板書設計）第一章民法概述一、我國民法學發(fā)展的簡要脈絡二、民法的調整對象調整平等主體的人身權和財產權的法律規(guī)范的總和平等主體人身權法 ↗親屬法（婚姻法、收養(yǎng)法、監(jiān)護法）↘繼承法財產法↗物權法從靜態(tài)角度規(guī)范財產歸屬關系↘債權法從動態(tài)角度規(guī)范財產流轉關系2.2民法的調整對象民法一詞的多重涵義：狹義與廣義形式和實質民法與民法學主要特征：財產和人身關系的主體法律地位具有平等性，注：此表填寫時以兩節(jié)課為一教學單元。湖北警官學院教案授課教師楊國華授課班級07級交通管理授課日期2008年9授課時數2授課章節(jié)第二章民法基本原則教學目的與要求了解：了解民法基本原則在民法體系中的地位、作用理解：平等原則的含義掌握：民法的調整對象教學重點及難點重點：民法的誠實信用難點：平等原則的含義課的類型專業(yè)基礎課針對教材更新、補充、刪節(jié)的內容強調平等與誠信在我國法治建設中的重要性教學方法手段案例分析與講授法相接合課外作業(yè)1、什么民法的平等原則2、如何理解權利不得濫用教學后記要求學生利用課余時間繼續(xù)思考課堂上列舉的案例，重視基本原則的學習教學進程、主要教學內容（含多媒體、板書設計）民法的基本原則平等原則：法律地位；適用法律（一）公民的民事權利能力一律平等。（二）不同民事主體參與民事關系，適用同一法律，具有平等地位。（三）民事主體在產生、變更和消滅民事法律關系時必須平等協商。（四）民事權利平等受法律保護。二、自愿、公平、等價有償原則民事主體基于自己的意志和利益，按照社會公認的公平正義觀念確立、變更和終止民事法律關系自愿的含義：自主地決定民事事項；當事人僅對自己真實意思表示負責公平原則既屬于道德原則，也屬于法律范疇三、誠實信用原則民事主體在從事民事活動時應該誠實、守信用（一）當事人對他人講究信用。（二）當事人應依善意的方式行使權利，不得濫用權利，加害于他人。（三）當事人應以誠實信用的方式履行義務（四）司法審判人員應依據誠實信用正確處理各種民事糾四、公序良俗原則一是民事主體進行民事活動應當尊重社會公共利益和社會公德二是民事主體不得濫用權利注：此表填寫時以兩節(jié)課為一教學單元。湖北警官學院教案授課教師楊國華授課班級07級交通管理授課日期2008年9月23日授課時數2授課章節(jié)第三章民事法律關系第一節(jié)概述民事權利民事義務與民事責任教學目的與要求了解：民事法律關系僅僅是社會關系中的一種理解：民事法律關系是民法規(guī)范和社會發(fā)生聯系的紐帶掌握：民事法律關系的客體和民事法律事實的種類教學重點及難點重點：民事法律關系的客體和民事法律事實的種類難點：民事法律關系的客體課的類型專業(yè)基礎課針對教材更新、補充、刪節(jié)的內容教學方法手段案例分析與講授法相接合課外作業(yè)1.什么是民事法律事實？2．我國民法通常將民事法律關系的客體分哪幾類？教學后記課后比較民事法律關系和刑事法律關系、行政法律關系的異同教學進程、主要教學內容（含多媒體、板書設計）第三章民事法律關系一、概念：民事法律關系是一種社會關系，體現為平等主體間的人身關系和財產關系1.民事法律關系是民法規(guī)范和社會發(fā)生聯系的紐帶2.民法的調整功能是通過將社會關系轉為民事法律關系實現的3.民事法律關系使社會更加秩序化民事法律關系的三個特征：主體地位平等、根據當事人意志發(fā)生、保障措施具有補償性二、民事法律關系的三個要素（一）民事主體：參與民事法律關系、享有民事權利、承擔民事義務的人（自然人、法人、農村承包經營戶、個體工商戶、合伙）（二）民事法律關系的內容：民事權利和民事義務（三）民事權利和民事義務所指向的對象1.物2.行為3.智力成果4.特定的精神利益民事權利：民事主體依法實現某種利益的行為界限幾種主要的民事權利：以標的劃分：人格權、身份權、物權、債權、繼承權、知識產權以作用方式：支配權、請求權、形成權、抗辯權民事義務：民事主體為實現權利而使自己的意志受到限制的狀態(tài)民事法律事實：能引起民事法律關系發(fā)生、變更和消滅的客觀現象（一）事件：1.自然人死亡2.自然災害和意外事故3.時間的經過（二）行為：1.合法行為2.違法行為3.非法行為4.非民事行為（行政行為、審判行為）三、判斷民事法律事實的三個客觀標準：1.是一種客觀情況2.同一定的民事法律后果有聯系3.合乎民法規(guī)定教學進程、主要教學內容（含多媒體、板書設計）注：此表填寫時以兩節(jié)課為一教學單元。湖北警官學院教案授課教師楊國華授課班級07級交通管理授課日期2008年9月授課時數2授課章節(jié)第四章自然人概述自然人的民事權利能力和民事行為能力教學目的與要求了解：民法民事主體的相關規(guī)定理解：民事權利能力與自然人法律人格的普遍性掌握：民事行為能力種類及其承擔責任的方式教學重點及難點重點：民事行為能力種類及其承擔責任的方式難點：民事權利與民事權利能力的異同課的類型專業(yè)基礎課針對教材更新、補充、刪節(jié)的內容教學方法手段案例分析與講授法相接合課外作業(yè)1、民事行為能力種類及其承擔責任的方式2、民事權利與民事權利能力的異同教學后記課后討論民事行為能力與自然人年齡、智力和精神狀態(tài)的現實中的表現教學進程、主要教學內容（含多媒體、板書設計）第四章自然人一、自然人的民事權利能力（一）它自然人取得民事權利和承擔民事義務的資格（二）它始于出生（呼吸說）和終于死亡（心臟跳動說）認定出生時間的標準依次是：戶籍證明；醫(yī)院出生證明；其它證明（三）自然人民事權利能力的三個例外規(guī)定1.關于胎兒的應留份額（繼承法28條）案例分析：甲乙為夫妻，甲有父母丙丁，甲死亡時未留遺囑，其妻正懷胎兒，問甲的遺產如何分配？原則上應分為乙丙丁和胎兒四份。但胎兒出生時的三種情形決定其不同的權利配形態(tài)。A：胎兒出生為活體，則應留額屬于胎兒，由母親監(jiān)護保管B：胎兒出生為死體，則應由乙丙定繼承C：胎兒出生為活體但旋即死去，該份額轉為嬰兒遺產由其母親繼承2.死者的人格利益保護問題沒有民事權利能力的死者其人格利益受到侵害時是否應該受到保護？保護的對象是什么？高法1993年8.7《關于審理名譽權案件若干問題的解答》和2001年3.18《關于確定民事侵權精神損害賠償若干問題的解釋》明確規(guī)定應該保護。保護的對象學界有爭議，通說認為保護的是社會公共利益和折射到死者近親屬的人格利益。3.特殊權利能力問題自然人的個別特殊權利能力適用特別法。如結婚能力適用婚姻法第6條（男22、女20）（四）自然人的民事權利能力一律平等（五）民事權利能力和民事權利的聯系和區(qū)別1.前者是后者的前提和基礎2.前者與人身不可分離，不能放棄也不能轉讓3.前者包括民事權利和民事義務來兩個部分二、自然人的民事行為能力指民事主體能夠獨立進行民事活動的能力或資格（能夠以自己的行為行使民事權利，設定民事義務）與民事權利能力的區(qū)別：（一）前者是意思能力，是從事民事活動的資格，后者是主體資格（二）權利能力具有普遍性，行為能力則沒有（三）前者可以依法受到限制，后者不能三、自然人的民事行為能力自然人的民事行為能力根據年齡、智力和精神狀況分三種：（一）完全民事行為能力:18周歲以上智力發(fā)育良好精神正常（16以上未滿18的，如果以自己的收入為主要生活來源，則視為完全民事行為能力）（二）無民事行為能力：10周歲以下（不包括10）未成年人，完全不能辨認自己的精神病人（三）限制民事行為能力：10＿18不能完全辨認自己行為的精神病人（包括癡呆癥人）四、自然人承擔民事責任的種類及其法律效力（一）完全民事行為能力的人從事民事活動完全有效，自己承擔完全民事責任（二）完全無民事行為能力的人從事民事活動無效，自己不承擔民事責任，由監(jiān)護人承擔特別規(guī)定：1.無民事行為能力的人純獲利益的行為有效2.無民事行為能力的人從事簡單民事活動的行為一般有效（三）限制民事行為能力：承擔與其年齡、智力、精神狀態(tài)相適應的民事責任，不相適應的由其監(jiān)護人或代理人承擔。特別規(guī)定：1.純獲利益的行為有效2.在相應的民事行為能力范圍內的行為有效3.超出民事行為能力范圍而實施的合同行為為效力待定的行為（合同法47條）4.超出民事行為能力范圍而實施的單方行為為無效行為（不受合同法調整）注：此表填寫時以兩節(jié)課為一教學單元。湖北警官學院教案授課教師楊國華授課班級07級交通管理授課日期2008年9月23，25日第授課時數4授課章節(jié)監(jiān)護、宣告失蹤和宣告死亡第四節(jié)個體工商戶與農村承包經營戶教學目的與要求了解：監(jiān)護的職責；宣告失蹤和宣告死亡的程序；個體工商戶和農村承包經營戶承擔民事責任的方式理解：宣告程序中利害關系人及其順序的含義掌握：宣告失蹤和宣告死亡的條件和程序教學重點及難點重點：宣告（撤銷）失蹤和宣告（撤銷）死亡生效后的法律后果難點：宣告（撤銷）失蹤和宣告（撤銷）死亡生效后的法律后果課的類型專業(yè)基礎課針對教材更新、補充、刪節(jié)的內容關注最高人民法院關于實施《民法通則》若干問題的意見第21條（簡稱“意見”）教學方法手段案例分析與講授法相接合課外作業(yè)1．簡述宣告失蹤和宣告死亡程序中利害關系人及其順序2．宣告（撤銷）失蹤和宣告（撤銷）死亡生效后的法律后果教學后記討論全國政協副主席，華懋集團主席龔如心教學進程、主要教學內容（含多媒體、板書設計）第三節(jié)宣告失蹤和宣告死亡本節(jié)三個要點：第一、宣告失蹤和宣告死亡是由人民法院對在某個自然人身上已經發(fā)生的事實加以確認或推定的制度第二、宣告失蹤和宣告死亡必須滿足一定的法定條件并依法定程序第三、宣告失蹤和宣告死亡生效或撤銷后的法律后果一、宣告失蹤和死亡的條件和程序（一）滿足一定時間條件：2年（失蹤宣告），4年（死亡宣告）（二）利害關系人申請：配偶父母子女兄弟姐妹、祖（外）父母、孫（外）子女其他與被申請人有民事權利義務關系的人（“意見”21條）（三）由基層人民法院宣告：失蹤和意外死亡公告3個月，一般死亡公告1年，（民訴168條）以法院作出宣告的日期為生效日期二、宣告失蹤和宣告死亡的法律后果：包括宣告生效后果或宣告撤銷后果（一）宣告失蹤：宣告生效：設立失蹤者財產代管人宣告撤銷：歸還其財產代管權（二）宣告死亡：宣告生效和宣告撤銷的法律后果都圍繞民事主體資格、夫妻關系、父母子女關系、財產關系四個方面展開宣告死亡撤銷后的法律后果：1.民事主體資格恢復；2.夫妻關系根據通則“意見”處理，即被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認定夫妻關系自行恢復；3.子女被他人收養(yǎng)的不能自行恢復原來的關系；4.財產原則上返回現存利益。利害關系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產的，除應返還原物及孳息外，還應對造成的損失予以賠償。被撤銷死亡宣告的人請求返還財產，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。但依繼承法取得原物的公民或者組織，應當返還原物或者給予適當補償。案例：甲被法院宣告死亡，甲父乙、妻丙、子丁分割了其遺產。后乙病故，丁代位繼承了乙的部分遺產。丙與戊再婚后車禍遇難，丁、戊又分割了丙的遺產?，F甲重新出現，法院撤銷死亡宣告，下列哪種說法是正確的？（d）A：丁應將從甲乙丙處繼承的遺產全部返還給甲B：丁只應將其從甲乙處繼承的遺產返還給甲C：戊從丙處繼承的全部遺產返還給甲D：丁、戊應將從丙處繼承的、而丙從甲處繼承的遺產返還給甲2006年卷三單選第2題考點：一、期間第一天是哪一天？1.一般情況下以音訊消失的次日為的一天（意見28條）2.意外事故下以事故發(fā)生之日的次日為第一天3.戰(zhàn)爭期間下落不明的以戰(zhàn)爭結束之日的次日為第一天案例：阿炳2000年8月1日乘輪渡時不幸遇到翻船事故，與其他乘客一起生不見人，死不見尸，其妻欲申請法院宣布失蹤，問最早應該在哪一天？A:2002年8月1日B：2002年7月31日C：2002年8月2日D：2002年8月3日民法通則154條：民法所稱的期間按照公歷年、月、日、小時計算。規(guī)定按照日、月、年計算期間的，開始的當天不算入，從下一天開始計算。二、利害關系人的順序問題1.在宣告失蹤情況下申請人、財產代管人之間沒有序位之分2.在宣告死亡情況下申請人有先后序位之分（意見25條）三、宣告的時間問題1.意見34條關于失蹤宣告為半年的規(guī)定已經不適用，（見民事訴訟法168條）2.民事訴訟法167條：因意外事故下落不明，經有關機關證明該自然人不可能生存的，死亡宣告不受2年限制四、財產代管人的法律地位權利訴訟地位法律責任代管人可以自己的名義作為原告或被告參加訴訟（意見32條）案例：甲被宣告失蹤，乙為甲的債權人，丙為甲的財產代管人，現乙欲起訴主張自己對甲的債權，問應以誰為被告？五、法律狀態(tài)與自然狀態(tài)不一致時以自然狀態(tài)為準案例:甲被宣告死亡，宣告日期為2002年3月1日，3月15日，其遺產被妻子、子女共5個第一順序繼承人繼承。經查，甲實際上是2002年4月1日死亡，并在2002年3月20日自書遺囑，將遺產留給兒子丙，問：1.甲與乙的婚姻關系是否自然解除？2.甲的遺產應如何處理3.如甲未立遺囑，且在2002年3.1到4.1間賺錢6萬，誰是6萬元財產繼承人六、宣告失蹤與宣告死亡間的關系1.宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序2.申請人只宣告失蹤的，即使符合宣告死亡的條件，也應該宣告失蹤3.第一序位且同一順序申請人有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡的，應宣告死亡。4.第一序位且同一順序申請人有的申請宣告死亡，有的申請宣告失蹤的，應宣告死亡、三、監(jiān)護監(jiān)護制度是為無民事行為能力和限制民事行為能力設定監(jiān)督保護人的一項制度（彌補其能力不足），涉及監(jiān)護人的種類、范圍及順序、人數等（一）四種監(jiān)護方式1.法定監(jiān)護:法定監(jiān)護人：父母、祖（外）父母、成年的兄姐通則16條2款除父母外祖（外）父母、成年的兄姐也是法定監(jiān)護人，上述人員有順序之分，，但同一順序中沒有人數限制意見21條：下列三種情形下與子女共同生活的一方可以通過法院取消另一方的監(jiān)護資格：a：對子女有犯罪行為；b:對子女有虐待行為c:對該子女明顯不利2.指定監(jiān)護：通常是父母之外的近親屬對監(jiān)護有爭議時出現（1）有關組織指定：未成年人父母所在單位或居委會、村委會（2）法院指定：前者是后者的必經程序，否則法院不受理（通則16條3款和意見16條）3.委托監(jiān)護：法定和指定監(jiān)護人可以通過委托協議將監(jiān)護職責委托給他人履行。4.其他監(jiān)護：其他親屬、朋友；有關組織滿足2條件：該親友自愿；征得有關組織同意（二）監(jiān)護順序：1.未成年人：父母祖（外）父母成年的兄、姐關系密切的其他近親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護職責，經未成年人的父、母所在單位或其住所地居（村民）委員會同意2.無或限制民事行為能力的精神病人監(jiān)護順序：配偶；父母；成年子女；其他近親屬；關系密切的其他近親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護職責，經精神病人的父（母）所在單位或其住所地居（村）民委員會同意（三）監(jiān)護職責：一是圍繞保持正常的生活、教育、健康三個方面展開二是；為被代理人利益參與被監(jiān)護人利益相關的民事活動考點：一、非為被監(jiān)護人利益，監(jiān)護人不得處分其財產。案例：童非為著名童星，收入頗豐，其母欲從其收入中拿出一部分現金為其父買一幢房子，問該行為的效力？（通則18條1款）二、父母離婚后的責任分擔（通則158條）父母離婚后承擔的不是平行責任，而是有順序之分，即不與子女共同生活的一方承擔補充責任。但是如果說“與子女共同生活的一方承擔主要責任，另一方承擔次要責任”卻是錯誤的1.同該子女共同生活的一方承擔；2.前者不能獨立承擔，另一方與其共同分擔案例：甲乙為夫妻，有一子丙12歲，甲乙離婚，丙隨母乙生活。一天，丙致小朋友丁傷害，花費醫(yī)療費8萬，經查：A:乙有個人財產20萬，甲有個人財產200萬B：乙有個人財產7萬，甲有個人財產200萬C：乙有個人財產1萬，甲有個人財產200萬以上三種情形下甲乙如何承擔上述8萬元的賠償金？三、委托監(jiān)護時的責任承擔依通則22條，委托監(jiān)護發(fā)生了被監(jiān)護人侵權時，當事人如何承擔責任有三層意思1.原則上仍由監(jiān)護人承擔2.委托人與受托人有約定，仍由監(jiān)護人對第三人承擔責任，爾后監(jiān)護人可依約向受托人追償3.受托人在履行監(jiān)護職責的確有過錯的，由委托人與受托人對第三人負連帶賠償責任案例：甲有一子乙12歲，甲要出國學習一年，委托其妹丙照看一年。甲丙約定每月支付2000元監(jiān)護費用給甲，若出現乙的侵權，甲丙依2：8的比例分擔賠償責任。6個月后，乙將小朋友丁打傷，花費醫(yī)療費1萬元，問丁的父母應如何主張該費用請求權。A：向甲主張2000元，向丙主張8000元B：向甲丙任一人主張1萬元C：向甲主張1萬元，爾后甲向丙主張8000元D：向丙主張1萬元，爾后丙向甲主張2000元四、監(jiān)護人不明時的責任承擔意見159條，由順序在前的有監(jiān)護能力的人承擔責任。案例：未成年人甲的父母于5月8日意外死亡，5月9日甲打傷乙，致乙花費醫(yī)療費5萬元，經查，甲的祖父母有財產10萬，甲的外祖父母家徒四壁，甲的成年兄長丙有個人財產20萬，問誰來承擔五萬元賠償責任？五、擅自變更監(jiān)護人時的責任承擔意見18條，由變更前后的監(jiān)護人承擔。案例：甲12歲，父母雙亡，祖父乙為監(jiān)護人。后乙與甲的外祖父母丙、丁協議后由后者擔任監(jiān)護人。不久甲打傷小朋友戊花醫(yī)療費1萬元，問誰來承擔責任？六、18周歲上下變通問題1.侵權時不滿18周歲，訴訟時已滿十八周歲，分兩種情況（1）有經濟能力由本人承擔（2）無經濟能力適用通則133條2.侵權時已滿18周歲的分三種情況（1）原則上由本人承擔，不適用133條（2）無經濟收入的由撫養(yǎng)人墊付（3）墊付有困難的，可判決或調解延期給付四、自然人的住所與居所1.公民以他的戶籍所在地為住所，經常居住地與住所不一致的，以居所為住所2.沒有經常居住地的以居所為住所3.公民離開住所地最后連續(xù)居住滿1年以上的地方為經常居住地（住院除外）4.是法院管轄權、債務履行地、失蹤時間等適用法律的依據案例：張大來原戶籍所在地為楊村，1994年從楊村開出遷出證遷往李村，但在李村登記前，張大來得病，在縣城關醫(yī)院住院1年零3個月，病愈后張大來前往北京打工，并在某區(qū)辦理了暫住證居住期限6個月，現住在某區(qū)某街道某號。問現張的住所確定為何處？A：楊村B：李村C：縣城關醫(yī)院D：北京某區(qū)某街道某號1997年卷二單選第9題五、個體工商戶農村承包經營戶（一）概念：個體工商戶：個人或家庭在法律范圍內依法登記從事工商業(yè)經營農村承包經營戶：個人或家庭在法律范圍內，按照承包合同從事商品經營（二）民事責任的承擔1.個人投資、經營收益的，有個人承擔2.家庭成員投資經營，主要收入用于家庭的，由家庭成員承擔連帶責任3.1適用個人獨資企業(yè)法2適用合伙企業(yè)法注：此表填寫時以四節(jié)課為一教學單元。湖北警官學院教案授課教師楊國華授課班級07級交通管理授課日期2008年10月2授課時數2授課章節(jié)第五章法人法人的概念和構成要件法人的成立法人的民事能力及其變化非法人組織（合伙）教學目的與要求了解：法人的設立條件和程序以及我國民法規(guī)定的四種法人理解：作為民事主體的自然人、法人和合伙在法律上的不同掌握：法人、合伙承擔民事責任方式的不同教學重點及難點重點：法人和合伙承擔民事責任的方式難點：法人、法人機關、法定代表人、法人的工作人員四者承擔民事責任方式的不同課的類型專業(yè)基礎課針對教材更新、補充、刪節(jié)的內容補充1999年修訂的合伙法關于合伙主體的修正案以及2006年10月修訂的公司法中關于一人有限責任公司和注冊資本的新規(guī)定教學方法手段案例分析與講授法相接合課外作業(yè)1.什么叫有限獨立責任？法人如何承擔民事責任？2．什么叫無限連帶責任？合伙如何承擔民事責任？教學后記課后比較自然人、法人、合伙承擔民事責任方式的異同教學進程、主要教學內容（含多媒體、板書設計）第五章法人一、法人的一般問題1.概念：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織法人是與自然人相對應的概念，前者是集合主體，由法律創(chuàng)設，后者是單個主體，是自然形成2.特征：獨立的人格；獨立的財產；獨立的責任3.種類：民法通則規(guī)定有四種：企業(yè)法人；機關法人；事業(yè)單位法人；社團法人中外法人對應比較（前外后中）公法人――――――――――――機關法人營利法人―――――――――――企業(yè)法人財團法人―――――――――――無對應社團法人＝＝＝＝＝企業(yè)法人＋事業(yè)單位法人＋社會團體法人公司法人：有限責任公司股份有限責任公司企業(yè)法人―非公司法人：工廠、商店、農場等中權力機關軍事機關國機關法人――行政機關法審判機關檢察機關法――非企業(yè)法人人事業(yè)單位法人分社會團體法人類基金會法人大陸法系法人分類：公法人和私法人私法人包括社團法人和財團法人案例1：有限責任公司屬于哪類法人？A：企業(yè)法人B：社團法人C：營利法人D：私法人案例2：基金會屬于哪類法人？A：社團法人B：財團法人C：社會團體法人D：事業(yè)單位法人二、法人的設立條件（一）依法設立（二）有必要的經費和財產（三）有自己的名稱、組織機構和工作場所（四）能獨立享有民事權利和承擔民事義務三、法人如何承擔民事責任（一）法人的民事權利能力1.始于法人的產生，終止于法人的消滅2.不享有某些與人身不可分離的權利能力（如生命、健康、婚嫁）3.它是一種特殊的民事權利能力，受性質、業(yè)務范圍、法律、法人章程等的限制（二）法人的民事行為能力1.與法人民事權利能力同時產生，同時消滅2.與法人的民事權利能力的范圍一致法人以其財產為限對外獨立承擔民事責任，法人成員以其出資額為限對法人承擔民事責任考點：一、法人的權利能力與經營范圍傳統(tǒng)民法認為每個法人的權利能力因受制于法律而不同，如企業(yè)法人的權利能力的范圍就是企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上的“經營范圍”，企業(yè)法人超出核定的經營范圍就超出了權利能力，依照民法通則58條規(guī)定因屬于無效行為。但是合同法解釋（一）第10條規(guī)定：原則上人民法院不能以“當事人超越經營范圍訂立合同”為由認定該合同無效，除非當事人違反以下禁止性規(guī)定：1.限制經營的：如麻醉品、黃金等2.特許經營的：如煙草、食鹽等3.法律法規(guī)禁止經營的：如毒品法人的權利能力并非無所不包，還是要受到法律限制，只是這種限制是通過“法人的目的事業(yè)”范圍來實現，如機關法人為非營利機構，如簽營利合同則屬于無效合同。二、法人成員法人成員就是指法人出資人，如公司法人成員就是公司股東，法人與法人成員在人格、財產、責任上各自獨立。外國法人分類中的財團法人沒有法人成員。三、法人機關依照法律、條例、章程等產生的、設立于法人內部，不經特別授權就能以法人名義對外代表法人進行民事活動，對內管理法人內部事務的組織和個人。法人機關是法人的組成部分，無獨立人格，其對外以法人名義從事民事活動時與法人的關系是“代表”關系，如無相反的證據，法人機關的行為就是法人行為，法律后果由法人承擔。如股份公司的法人機關就是股東大會（權力機關）、董事會（執(zhí)行機關）、監(jiān)事會（監(jiān)督機關）。此外還包國營企業(yè)的廠長，合資企業(yè)的管理委員會等案例：下列關于法人機關的表述哪些是正確的？（）2005年卷三多選51題A：法人機關無獨立人格B：財團法人沒有自己的意思機關C：法人的分支機構為法人機關的一種D：監(jiān)督機構不是法人的必設機關四、法人的工作人員法人的工作人員與法人在內部關系上屬勞動合同或雇傭合同關系，當其以法人名義從事民事活動時屬委托代理關系，需要特別授權。民法通則43條：法人對其工作人員的職務行為承擔法律責任，對其職務行為以外的行為不承擔責任。五、法定代表人依法或章程代表法人行使職權的負責人。法定代表人與法人關系對內屬于勞動合同關系，對外以法人名義進行民事活動時與法人是代表關系而非代理關系，無需法人授權。1.包括正副職負責人及臨時指定負責人2.法定代表人的職務行為就是法人行為，后果由法人承擔3.不正確履行職責（錯誤或違法履行）給他人造成損失的除法人外，法定代表人根據一定條件也應承擔部分責任。4.合同法50條：法人不得以法定代表人的內部職權限制對抗善意第三人。案例：關于企業(yè)法人對其法定代表人行為承擔民事責任的哪一表述是正確的？（）2006年卷三單選3題題A：僅對其合法的經營行為承擔民事責任B：僅對其符合法人章程的經營行為承擔民事責任C：僅對其以法人名義從事的經營行為承擔民事責任D:僅對其符合法人登記經營范圍的經營行為承擔民事責任六、分支機構、職能編制分支機構是執(zhí)行法人一部分營業(yè)活動的組織，典型的是分公司；職能機構也是執(zhí)行法人一部分職能的機構，典型的是科室、×部等。二者的區(qū)別在于分支機構在法人授權范圍內能以自己的名義從事營業(yè)活動，有相對獨立的民事主體資格。職能機構不具有上述特征?！稉７ā?0條、29條規(guī)定：企業(yè)法人的分支機構在法人授權范圍內提供的保證有效。但職能機構不能作保證人，以其名義出具的擔保也無效。子公司不同于分公司。七、法人的合并與分立以公司分立為例，根據公司法175、177條，合同法90條1.由合并、分立后的法人承擔原債權債務2.原則上，分立后的當事人對原債務承擔連帶責任3.若分立當事人內部達成協議，僅對內部協議人有效，不得對抗第三人4.若分立當事人與債權人達成協議，依協議執(zhí)行案例：1.A公司分立為B、C兩個公司，原A公司欠D公司1000萬，問分立后的D公司如何主張自己的債權2.若分立時B、C公司達成協議，約定B公司負責償還700萬，C公司負責償還300萬，現D公司要B公司償還1000萬，B拒絕，表示僅還700萬，其主張有無道理。3.若分立時B、C公司曾與D公司達成協議，約定B公司償還700萬，C公司負責償還300萬，后D公司要C公司償還1000萬，問其主張有無道理？八、聯營：兩個知識點（一）保底條款效力；指聯營一方參與投資、管理、分利但不承擔風險。1.該條款無效2.聯營體困損時保底方已取回的固定利潤應退回3.該條款無效不影響其他條款的效力（二）明為聯營實為借貸1.該條款指一方雖然投資，但不參與經營管理也不承擔風險，不論盈虧按期回收固定利潤2.該條款屬于通則58條（7）以及合同法第52條（3）所列的“以合法的形式掩蓋非法目的”,，絕對無效。3.不僅該條款無效，整個聯營合同均歸無效，因為非金融機構之間的企業(yè)資金拆借行為歷來為我國法律不允許。4.具體處理有三點：（1）本金返還給出資方（2）出資方利息沒收（3）對另一方處以相當于同期銀行貸款利息的罰款教學進程、主要教學內容（含多媒體、板書設計）第六章合伙（非法人組織之一）本章的重點是合伙概念及其承擔民事責任特點合伙的概念：依法設立，由各合伙人訂立協議，共同出資、合伙經營、共享利益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織它由合伙合同和合伙組織構成，前者約束內部關系，后者是合伙組織與第三人發(fā)生外部聯系的形式二、合伙的設立條件與法人設立條件基本相同注意要點：1.不參與經營但參與利潤分配的視為合伙人2.合伙人應具備完全民事行為能力，但公務員、法官等不能從事這種營利性活動3.合伙人可以一勞務出資三、合伙如何承擔民事責任（一）民事權利能力：由合伙協議確定，與法人基本相同（二）民事行為能力：1.由全體合伙人行使2.由合伙事務執(zhí)行人行使3.由聘請的第三人行使合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，也就是說每個合伙人都有代其它合伙人償還合伙企業(yè)債務的義務，合伙人之間的協議不影響與第三人之間的協議的效力。補充要點民事主體：民是法律關系的主體：公民、法人及其他組織（個體工商戶、農村承包經營戶、合伙組織、法人的分支機構、其它），以及個別情況下的國家民事訴訟主體：與民事主體既有聯系又有區(qū)別，作為訴訟主體，與民事主體基本相同，區(qū)別見《民訴意見》40條（注：91年的民事訴訟法因2007年修訂，2008年4月實施的新民事訴訟法而廢止，按照法理關于《民訴意見》也應該廢止）民事責任承擔者：當民事主體與民事訴訟主體不一致時實體法律責任的承擔者一、民事主體與民事訴訟主體不一致的情形（一）個體工商戶案例：張三是個體工商戶，從事茶葉零售，開辦的茶莊依法登記為“張一碗茶莊”，現在經營中欠李四10萬元，李四欲起訴，問被告是誰？依民法通則26條：個體工商戶可以起字號，以字號名義從事工商營業(yè)活動。但依照通則意見41條或民訴意見46條，起字號的個體工商戶在訴訟中應以營業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主（戶主）為訴訟當事人，同時在法律文書中注明登記的字號。另依民訴意見46條第2款，個體工商戶營業(yè)執(zhí)照登記的名字與實際經營者不一致時以業(yè)主和實際經營者為共同訴訟人（二）個人合伙1、依照通則意見45條，個人合伙組織在訴訟中的地位分兩類：（1）起字號的，依登記的字號為訴訟當事人，合伙負責人為訴訟代表人（2）為起字號的，以全體合伙人為共同訴訟人，人數眾多時推舉代表人訴訟2.依照民事訴訟意見47條，不論是否起字號，個人合伙的全體合伙人均為共同訴訟人以后者為準3.個人合伙與合伙企業(yè)組織在訴訟眾地位不同案例1：甲乙丙丁等14人訂立書面合伙協議，成立合伙組織，字號“宏興飯莊”，現在經營中欠銀行10萬，銀行欲起訴時被告是誰？案例2：甲乙丙丁等14人經依法核準登記，成立合伙企業(yè)，字號“宏興飯莊”，現在經營中欠銀行10萬，銀行欲起訴時被告是誰？合伙企業(yè)作為營利組織在訴訟中享有獨立地位（三）分支機構的訴訟地位1、依法設立且領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構（1）法人、分支機構為共同訴訟當事人（見擔保法解釋124條）（2）也可以分支機構為當事人2、中國人民銀行、商業(yè)銀行、保險公司的分支機構分支機構為訴訟當事人3、非依法設立的分支機構或未領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構法人為訴訟當事人案例：1、中國工商銀行××省××縣支行欠縣建筑公司工程款100萬，現建筑公司欲起訴，被告是誰？2、××商業(yè)總公司在××縣設立分公司，分公司在經營中欠張三債款20萬，張三欲起訴，經查，發(fā)現該分公司并未在該縣工商界登記，問張三應以誰為被告4、企業(yè)法人清算期間清算組織可以自己的名義代表清算法人參加訴訟二、責任承擔者（一）個體工商戶戶、農村承包經營戶經營責任承擔（二）個人合伙責任承擔，依照通則35條或民訴意見47條1.對內，全體合伙人為按份之責（1）依照約定的債務承擔比例或出資比例；（2）無約定時依照合伙人實際盈余分配比例承擔；（3）無約定又無盈余分配比例的推定為等額承擔；有過錯的，應多承擔責任。2.對外，全體合伙人承擔無限連帶責任3.合伙盈余分配用語家庭成員生活的，先以個人財產償還，不足部分以家庭財產償還案例：甲乙丙各出資5萬合伙開辦一家餐館，經營期間，丙提出退伙，甲乙同意，三方約定丙放棄一切合伙權利，也不承擔合伙債務，下列選項哪一個正確？A：丙退伙后對原合伙的債務不承擔責任B：丙退伙后對原合伙的債務仍應承擔連帶清償責任C：丙退伙后對原合伙的債務承擔補充責任D：丙退伙后仍應以其出資額為限對原合伙的債務承擔清償責任（三）分支機構的責任承擔分支機構可以單獨成為被告，也可以與法人一起作為共同被告，也可以只以法人為被告。案例：長春四海公司在北京設立了一家分公司。該分公司以自己的名義與北京裕達公司簽訂了一份房屋租賃合同，年租金30萬?，F分公司因拖欠租金與裕達公司發(fā)生糾紛。下列判斷哪一個正確？A:房屋租賃合同有效，法律責任有合同當事人承擔B：該分公司不具備民事主體資格，又無四海公司授權，租賃合同無效C：合同有效，依該合同產生的法律責任由四海公司承擔D：合同有效，依該合同產生的法律責任有四海公司及其分公司承擔連帶責任（四）監(jiān)護責任承擔在被監(jiān)護人侵權之訴中，被監(jiān)護人是訴訟主體，但是責任承擔者可能是其本人（本人有獨立財產），也可能是監(jiān)護人。案例：甲乙為夫妻，生育一子丙，年齡5歲，一日在街上玩耍時將幼童丁推倒跌傷，花費500醫(yī)療費，現丁父親戊欲起訴，問本案的原告被告是誰？責任承擔者是誰注：此表填寫時以兩節(jié)課為一教學單元。湖北警官學院教案授課教師楊國華授課班級07級交通管理授課日期08年11月13，18日第11，12周授課時數4授課章節(jié)第八章民事法律行為概述與分類民事法律行為的構成、成立和生效民事法律行為的附條件和附期限教學目的與要求了解：法律行為思想對當前社會規(guī)范建設的重要意義；附條件和附期限僅僅是對法律效力的限制理解：法律行為成立與生效的區(qū)別與聯系掌握：民事行為的種類以及效力教學重點及難點重點：法律行為成立與生效的區(qū)別與聯系難點：民事行為的種類以及效力課的類型專業(yè)基礎課針對教材更新、補充、刪節(jié)的內容補充合同法關于民事行為生效與成立的規(guī)定以及物權法關于物權效力的新規(guī)定教學方法手段案例分析與講授法相接合課外作業(yè)1.簡述法律行為成立與生效的區(qū)別與聯系2.簡述民事行為的種類以及效力教學后記課后討論將民事主體的行為作為法律價值的判斷標準有何優(yōu)越性教學進程、主要教學內容（含多媒體、板書設計）第八章民事法律行為一、民事法律行為的概念與特征：民事主體設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。法律行為一詞源于19世紀末的德國民法典，大多數法學家接受薩維尼給出的定義：行為人創(chuàng)設其意欲的法律關系而從事的意思表示行為。它有三個特征：1．以發(fā)生一定民事法律效果為目的2．以意思表示為核心要素（即將其希望發(fā)生某種法律效果的內心愿望表達于外部的行為），與事實行為相區(qū)分案例：邀請朋友看電影是否屬于意思表示？3．民事法律行為是合法行為（關于合法性的評論）薩維尼經典定義里并不包涵合法性的要求，這一表述源于1964年的蘇俄民法典。在法律行為中強調合法性的要求，表明了國家對民事主體自由進行干預的意圖，于私法自治的精神相背，但是準確地體現了時代特征。此外，還因為概念沖突人為地產生了一些新概念如民事行為、民事法律行為、民事違法行為等，以至于出現邏輯混亂。二、民事行為、民事法律行為的分類及其法律意義（一）民事行為的分類民事法律事實－－行為和事件行為－－民事行為和事實行為民事行為－－依照內容分為：（合同行為、婚姻行為、遺囑行為、收養(yǎng)行為、其他）；依照效力分為：民事法律行為、無效民事行為、效力待定的民事行為、可變更、可撤銷的民事行為事實行為：無因管理行為、部分不當得利行為、正當防衛(wèi)行為、緊急避現險行為、侵權行為、創(chuàng)作、發(fā)明、先占、添附、拾得遺失物、發(fā)現等行為事件：社會事件和自然事件（二）民事法律行為的分類1.單方、雙方和多方法律行為。意義：便于正確確定法律行為是否成立。案例：甲欠乙800元到期無力償還，丙替甲還款并對甲說“這800元就算給你了”，甲稱將來一定奉還，事后甲還了丙500元。后來二人交惡，丙要求甲償還余下300元，甲以丙以送自己800元為由要求丙退回500元，下列哪種說法是正確的？（2006念卷三第4題）A：甲應再還300元B：丙應退回500元C：丙不必退回500元，甲也不用還300元D：丙應退回500元及銀行存款同期利息。2.有償和無償法律行為。意義：前者當事人的責任較后者的責任重；前者的主體資格比后者要求更嚴格3.諾成和實踐法律行為。意義：確立法律行為是否生效；確立當事人的權利義務以及標的物的風險轉移時間4.要式和不要式法律行為（以法律、法規(guī)是否要求具備一定的形式）。意義：確立法律行為是否生效和當事人的權利義務兩種德國民法的分類：1.有因行為與無因行為(依民事法律行為與原因的關系劃分，限于財產法上的行為)指與原因不可分立的行為。這里的原因就是民事法律行為的目的。無因行為：行為與原因可以分立的法律行為。如債權轉讓或債務承擔的合同行為、委托代理關系中的授權行為等。意義：對于原因行為，原因不存在，行為就不能生效。無因行為中無因或原因有瑕疵時，行為本身有效。案例：甲欠乙100萬，乙將其債權轉讓給丙，乙丙之間的轉讓可能有原因，如贈與、還債等。但債權轉讓行為與上述原因分立，原因的瑕疵不影響債權轉讓合同本身的效力。2.負擔行為和處分行為（依法律行為產生的效果劃分）負擔行為指以發(fā)生債權債務為其效力的行為處分行為是指直接發(fā)生、變更、消滅物權或準物權的行為。以承認德國物權行為（薩維尼提出，“以物權變動為目的，直接引起物權變動效果的法律行為”。）為前提。案例：甲乙訂立一份服裝買賣合同，該合同行為就是負擔行為，甲將服裝交給乙和乙將貨款交給甲的行為就是處分行為。主要區(qū)別：前者主要產生請求權，后者直接產生物權轉移或消滅；前者不以標的物的特定為前提，后者相反；前者不享受處分權不影響效力，后者必須享有處分權；前者不要求公示，后者相反。三、法律行為的成立和生效要件法律行為的成立與生效通常在時間上是一致的，但實踐中也有不一致的，當二者不一致時法律后果存在差別.法律行為是否成立是事實判斷，是否生效是價值判斷。（一）法律行為的成立要件1.一般要件：當事人、標的、意思表示2.特別要件：指某些行為的成立還需要具備特別要素，如要物行為需交付標的物，要式行為需采用特定的形式（二）法律行為的生效要件（實質要件）1.行為人具有相應的民事行為能力（主體資格問題）根據民法通則和司法實踐，以下幾種主體資格應關注：（1）無民事行為能力和限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬等行為有效。（2）無民事行為能力人于日常生活中處分零花錢如買支鉛筆、冰棍等民事行為應為有效。（3）除上述兩種情形外，無民事行為能力人所從事行為均無效。（4）限制民事行為能力人超出行為能力訂立合同行為為效力待定的民事行為，但訂合伙協議、立遺囑行為無效。2.意思表示真實即出于行為人自愿，其內心實現民事目的的愿望與外部表達一致。（1）民事效果意思案例：教授甲舉辦學術講座時，在禮堂外張貼的布告中說明其一本新書的名稱和價格，告知有意購買者在門口的簽字簿上簽名。學生乙未留意公告，以為簽字簿就是為簽到而設，遂在其上簽名。對乙的行為應如何認定？（2005年律考卷三）A：乙的行為可推定為購買甲新著的行為B：乙的行為構成重大誤解，在此基礎上成立的合同可撤銷C：甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣關系，但需乙最后確認D：乙的行為并非意思表示，在甲乙之間未成立買賣關系案例：甲乙在火車上認識，甲怕自己到站未醒，請乙在A站提醒自己，乙欣然同意?；疖嚨竭_A站時甲沉睡，乙也未醒，甲未能在A站下車為此支付了額外費用，甲要求乙賠償損失，對此應該如何處理？（2005年律考卷三）A：由乙承擔違約責任B：由乙承擔侵權責任C：由乙承擔締約過失責任D：甲自己承擔損失（2）意思表示的形式：明示和默示法律規(guī)定必須明示的不能默示；默示通常由法律規(guī)定或習慣認定。（3）意思表示的發(fā)出與到達不同步的問題我國采納到達主義，即根據一般生活情形已經進入相對人可以了解的范圍，至于相對人是否真的了解在所不論。案例：甲于6月1日對乙的要約作出承諾并寄出信函，該信函于6月3日被乙收到，但乙6月5日才拆開讀到，該承諾何時生效？（4）意思表示不真實的問題第一：因客觀原因導致不真實。即意思表示不自由，包括欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯示公平等，將導致民事行為無效（繼承法22條）或被撤銷（合同法54條）第二：因主觀原因導致不真實故意虛偽表示，無論是真意保留，還是隱藏真意，一般無效，但不得以無效對抗善意第三人。案例：甲為逃避債務，與乙通謀，以贈與之名將其房屋轉到乙名下，后乙將此房賣給不知情的丙，對此，甲的贈與虛偽無效，但甲乙不得以其贈與無效對抗丙，丙依照公示原則取得房屋所有權。3.不違反法律和社會公共利益(全國人大立法；禁止性規(guī)范)（三）民事法律行為生效形式要件口頭形式；書面形式；沉默形式（作為和不作為）通則66條“本人知道他人以自己的名義實施民事行為而未作否認表示的視為同意”四、特殊的民事法律行為（一）附條件的民事法律行為：1.還沒有發(fā)生的不確定事實；2.當事人任意選定的事實；3.合法的事實；4.限制的是效力而非內容（二）附期限的民事法律行為：將期限作為法律行為生效與終止的根據10.6無效的民事行為一、無效民事行為種類1.無民事行為能力的人依法不能實施的行為2.限制民事行為能力的人依法不能獨立實施的行為3.意思表示有瑕疵且損害國家利益4.惡意串通損害國家、集體和個人利益5、以合法的形式掩蓋非法的目的6、損害社會公共利益；7、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。二、確認無效的民事行為的法律后果1.返還財產2.損害賠償3.收歸國家、集體或返還個人10.7可變更、可撤銷的的民事行為一、概念：指行為人內心效果意思與表示不一致時法律賦予表意人撤銷權的民事行為二、可變更、可撤銷民事行為的種類1.重大誤解的民事行為。構成：因誤解作出意思表示；對行為的性質、對象、標的等發(fā)生重大誤解；誤解是由表意人自己或相對人的過失造成的；2.顯示公平的民事行為3.受欺詐實施的民事行為4.受脅迫實施的民事行為5.乘人之危的民事行為三、可撤銷民事行為的撤銷1.撤銷權是一種形成權。2.撤銷權行使的事由為上述五種3.撤銷權需要法院或仲裁機構確認。4撤銷權行使時間1年為除斥期間5.民事行為撤銷后果與無效民事行為后果相同10.8效力待定的民事行為一、概念：已經成立的民事行為效力處于不確定狀態(tài)，待有形成權的第三人同意或拒絕其意思表示從而確定其效力的民事行為。（注意和無效或可變更可撤銷民事行為的區(qū)別）二、效力未定民事行為的種類1.民事行為能力欠缺2.處分權限欠缺3.代理權限欠缺4.債權人同意欠缺三、效力未定民事行為的追認1.追認權是形成權2.向相對人追認3.采用明示方式追認4.追認后自始有效，拒絕追認則自始無效四、相對人的催告權和撤銷權1.催告權：（在合理期間不確認視為拒絕追認）2.撤銷權：善意相對人在追認注：此表填寫時以四節(jié)課為一教學單元。湖北警官學院教案授課教師楊國華授課班級07級交通管理授課日期2008年11月20日第授課時數2授課章節(jié)第九章代理第一節(jié)代理法律關系第二節(jié)無權代理和表見代理教學目的與要求了解：設立代理制度的宗旨；比較代理、居間和行紀行為的區(qū)別理解：代理人、被代理人（本人）和第三人這三者間的法律關系掌握：表見代理的構成、無權代理和濫用代理權的法律效力教學重點及難點重點：代理的概念、表見代理難點：代理的概念；無權代理和濫用代理權的法律效力課的類型專業(yè)基礎課針對教材更新、補充、刪節(jié)的內容補充合同法的委托合同中關于隱名和顯名的規(guī)定，以及居間合同與行及合同的相關知識教學方法手段案例分析與講授法相接合課外作業(yè)1．簡述民事代理的特征2．簡述無權代理和濫用代理權的法律效力教學后記討論民事代理與商事代理的異同教學進程、主要教學內容（含多媒體、板書設計）第九章代理一、 代理的概念和特征:代理人在代理權限內以被代理人名義實施的法律行為，其后果由被代理人承擔。三者關系：被代理人(本人)__代理人__第三人，前兩者是代理的內部關系，后兩者是代理的外部關系。1.代理人在代理權限范圍內實施代理行為2.代理人以被代理人的名義進行代理行為3.代理實施法律行為4.代理行為的后果直接由被代理人承擔第三人第三人被代理人（本人）代理權關系代理人代理效果關系代理行為關系二、代理的種類和適用范圍1.委托代理；指定代理(法院和有關機構)；法定代理2.一般代理和特別代理3.單獨代理和共同代理4..本代理和復代理三、代理的適用范圍（一）主體：自然人與法人均可（二）內容：法律行為；申請行為；訴訟行為不適用代理的行為：1.意思表示有嚴格的人身性質，如遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等。2.債務具有人身性質、如受約演出，約稿等。3.依法只能由某些主體進行的行為，如證券交易、煙草和食鹽買賣四、代理權的限制（或濫用代理）1.自己代理的行為2.雙方代理的行為3.與第三人惡意串通，損害本人利益的行為五、無權代理1.根本未經授權的代理2.超越代理權的代理3.代理權終止后而為的代理無權代理經本人追認后果由本人承擔六、表見代理__善意相對人的保護指相對人有理由相信無權代理人的民事行為是有權代理，主觀上為善意且無過失的，該代理行為有效。1.無權代理人未獲本人授權2.相對人主觀上為善意且無過失難點與考點一、代理中的六大連帶責任1．援權不明時本人與代理人的連帶責任(《民法通則》第65條第3款)；2．代理人與第三人串通的連帶責任(通則第66條第3款)；3．惡意第三人與代理人的連帶責任(《民法通則》第66條第4款)：4．代理人與本人的連帶責任(《民法通則》第67條)；5．轉授權不明時代理人與有過錯的次代理人的連帶責任(《民法通則意見》第81條)；6．共同代理人之間的連帶責任(《合同法》第409條)。其中，第1種為補充性連帶責任(先由本人承擔；本人不足以承擔時再由代理人承擔)；其余均為平行性連帶責任。二、幾類特殊代理(一)共同代理1．原則上，共同代理人就共同代理行為向本人負責，就過錯的共同代理行為對本人承擔連帶責任(《合同法》第409條)；2．作為例外，依《民法通則意見》第79條，若共同代理人中一人或數人未與其他代理人協商而實施行為侵害本人權益的，由行為人承擔責任，此行為并非共同代理行為。(二)復代理(《民法通則》第68條，《合同法》第400條)復代理是指代理人為本人的利益將其享有的代理權轉托給他人而產生的代理，是相對于本代理而言的。如下圖所示：第三人被代理人第三人被代理人代理人復代理人1．產生情形由于原則上委托代理人無復任權，所以復代理僅限于以下情形：(1)本人事前授權的；(2)事前本人同意的；(3)緊急情況下，(4)事后本人追認的；為被代理人之利益的。其中，前3種情形皆取決于本人意志，但第4種情形下不取決于本人意志，而由法律強制成立?！纠?】甲委托乙到A市購買茶葉一批，乙到A市后即將代理權轉托給好友丙，丙買到茶葉后交與乙，乙再交給甲并說明了由丙代買的情況，甲未說什么，但接受了茶葉。問：該復代理是否成立?【例2】甲委托乙到A市處理一批時鮮果品。乙到A市后水土不服得重病住院。適逢盛夏，若不及時處理，該批果品面臨壞掉危險，而乙又聯系不上甲，無奈之下，乙委托好友丙代為處理果品售賣事宜。事后，甲表示異議，拒不接受售賣貨款。問：該復代理是否成立?2．復代理的特征(1)復代理人由代理人以自己的名義選任；(2)復代理人是被代理人的代理人而非代理人的代理人；(3)復代理人的代理權限以代理人的權限為限；(4)復代理人有義務接受被代理人、代理人的雙重指示。3．代理人在復代理中的責任原則上，復代理一經成立，代理人并不對復代理人的行為負責，復代理人自己對自身的代理行為對被代理人負責。但在以下3種情形下，代理人仍對復代理人的行為負責：(1)選任責任；(2)指示責任；(3)轉委托授權不明時的責任。【例1】甲委托同事乙在春節(jié)回家探親時代買茶葉10斤，并交給乙5000元錢。乙受委托后回家探親，適逢春節(jié)家鄉(xiāng)不產茶葉，于是將情況告知甲。甲稱可留下錢托人以后代買。乙，臨行前一晚上逢好友丙來探望，乙將買茶葉之事相托，丙欣然應允，于是乙將5000元錢交給丙．問：A．假設丙拿到錢后回家路上遭強盜搶劫，該5000元損失誰來承擔?B．假設丙拿到錢后即逃之夭夭，該5000元損失誰來承擔?C．假設丙此前從未見過茶葉為何物，故在買茶葉時遭人欺詐，買到10斤芝麻葉而非茶葉，該損失誰來承擔?所謂選任責任是指代理人以自己名義為被代理人選任第三人作復代理人，代理人應向被代理人默示擔保該第三人：一是在人品道德上可靠，二要具備處理受托事務的基本技能。若因第三人人品道德敗壞或缺乏基本技能致使被代理人受損，代理人要對被代理人承擔相應的賠償責任。上例中第B、c問即屬此類。但在第A問中，未發(fā)生選任責任，5000元遭人搶劫，乙、丙并無過錯，委托合同實行過錯責任歸責原則(《合同法》第406條)，故應由甲來承擔?！纠?】甲委托好友乙到A市處理一批時鮮水果，乙到A市后患急癥臥病在醫(yī)院，無奈之下轉托給自己親戚丙來負責水果售賣事宜。當時該種水果市價2．00元／公斤，而1．80元／公斤非常暢銷。丙請示乙如何定價，乙為圖省事而想盡快賣掉，即指令丙以0．8元／公斤迅速出手。結果，10噸水果在半日內銷售一空，但甲虧本嚴重。問甲的損失向誰主張賠償?【例3】甲委托乙到福建購買特級烏龍茶葉1噸，乙到福建后由于身體不適，經甲同意轉托乙的好友丙代買茶葉，但乙給丙出具的授權委托書中只寫明購買烏龍茶1噸。后丙與第三人丁訂立了一份購買二級烏龍茶1噸的合同，丁備好貨后，甲得知合同詳情即表示拒收，由此導致(三)表見代理(《合同法》第49條)1．特征(1)行為人的行為完全符合了上述狹義無權代理的一切表面特征；(2)惟第三人有理由相信行為人有代理權。2．何謂第三人有理由相信行為人有代理權表見代理亦屬無權代理，與狹義無權代理相區(qū)別的惟一要件是：“第三人有理由相信行為人有代理權”?！纠?】甲委托乙前往丙廠采購男裝，乙覺得丙生產的女裝市場看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購。丙未問乙的代理權限，便與之訂立了買賣合同。對此，下列哪些說法是正確的?()(2005年卷三單選第53題)A．甲有追認權B．丙有催告權C．丙有撤銷權D．構成表見代理一般認為，下列情形屬于“第三人有理由認為行為人有代理權”。第一，行為人與被代理人間曾存在雇傭關系，但由于種種原因被代理人未將二者雇傭關系終止的事實公告或行為人手中仍持有表明雇傭關系存在的法律文件。【例1】A公司業(yè)務員甲長年負責A公司與大客戶B公司的業(yè)務往來。7月1日，A公司開除了甲，但未及時告知B公司。7月11日，甲又以A公司名義與B公司簽訂了一份業(yè)務合同，該合同對A公司是否有效?【例2】甲公司經常派業(yè)務員乙與丙公司訂立合同。乙調離后，又持蓋有甲公司公章的合同書與尚不知其已調離的丙公司訂立一份合同，并按照通常做法提走貨款，后逃匿。對此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同，甲公司認為該合同與己無關，予以拒絕。下列選項哪一個是正確的?()(2004年卷三單選第3題)A．甲公司不承擔責任B．甲公司應與丙公司分擔損失C．甲公司應負主要責任D．甲公司應當承擔簽約后果【例3】朱某原是大鵬公司的采購員，已辭職。某日，朱某接到大鵬公司的進出口業(yè)務代理商某糧油進出口公司業(yè)務員的電話，稱該公司代理進口的3000噸特級糖蜜因買主某食品廠急需資金欲低價轉賣，大鵬公司如有意購買，務于晚飯前回復。朱某緊接著就打電話找大鵬公司經理，經理正出差，要晚上才回來。朱某趕到糧油公司，說貨物大鵬公司要。糧油公司不知朱某已辭職，就與其簽了合同，并說糖蜜存放在倉庫，你們把貨款和倉儲費付清，我們把倉單背書給你。’朱某與糧油公司簽訂合同時．其行為性質應如何認定?()(2003年卷三不定項第85題)A．屬于有權代理B．屬于無權代理C．屬于表見代理D屬于間接代理第二，行為人與被代理人之間曾存在授權委托關系，但由于種種原因，授權結束后行為人仍持有被代理人的代理證明文件，如蓋有合同專用章或公章的空白合同書、空白授權委托書等?！纠?】甲公司曾委托乙負責購買某幾種原材料，后甲撤銷了對乙的授權委托，但未收回乙手中的數份蓋有甲公司公章及合同專用章的空白合同書。一年后，乙憑這幾份空白合同書以甲公司名義與丙、丁、戊公司分別簽訂了原材料購銷合同。問這三份合同之效力?第三、我國司法實踐中，有以下兩種情形一般不認為構成表見代理(1)盜用他人介紹信、蓋有合同專用章或公章的空白合同書簽訂合同的；(2)借用他人介紹信、合同專用章或蓋有公章的空白合同書簽訂合同的。《民訴意見》第52條規(guī)定：“借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人?！睋Q言之，借用情形下，借用人與出借人二人為連帶責任人，故不可能成立表見代理。因為表見代理一經成立，行為人與第三人簽訂的合同直接約束被代理人而不約束行為人。故行為人與被代理人不可能成立連帶責任。注：此表填寫時以兩節(jié)課為一教學單元湖北警官學院教案授課教師楊國華授課班級07級交通管理授課日期2008年11月27日授課時數2授課章節(jié)第八章時效制度教學目的與要求了解：時效制度設立的宗旨和我國時效制度僅僅指消滅時效理解：侵權行為的時效起算時間掌握：時效的中斷、中止的相關知識教學重點及難點重點：時效是計算以及時效的中斷、中止的相關知識難點：時效的中斷、中止的相關知識課的類型專業(yè)基礎課針對教材更新、補充、刪節(jié)的內容強調除斥期間制度與訴訟時效制度的異同教學方法手段案例分析和講授法結合課外作業(yè)1.為什么沒有還款期限的借條從當事人主張權利之日始計算時效？2.訴訟時效的中止、中斷有和不同教學后記課后討論為什么短期訴訟時效是那四種情形？教學進程、主要教學內容（含多媒體、板書設計）第十章訴訟時效一、概述時效是指一定的事實狀態(tài)存續(xù)一定的時間即發(fā)生一定法律后果的法律制度（一）概念要點：1.時效為法律事實中的“事件”2.“事實”是指占有財產或不行使權利的客觀狀況3.“法律后果”指取得權利或權利失去法律保護因此，時效制度分為取得時效和消滅時效；法國、奧地利、日本等設立統(tǒng)一時效制度；德國、臺灣設立時效分離制度。我國獨創(chuàng)訴訟時效制度（實為消滅時效）目的：使不確定的財產關系或權利義務關系得以確定（二）訴訟時效的三種法律后果：1.權利消滅說（日本民法典）權利本身消滅，義務人接受履行視為不當得利；2.抗辯權發(fā)生說（德國民法典）權利人不行使權利，完成時效后又主張權利的，義務人可以提出抗辯而拒絕履行義務，但義務人拋棄抗辯權自愿履行的，法律不問3.訴權消滅說（法國民法典蘇俄民法典）權利本身不消滅，但訴權消滅（請求法律保護之權）4.我國采用訴權消滅說，無訴權的權利為自然權利或裸體權利，我國法律對此采不干涉態(tài)度。（三）我國訴訟時效制度及其效力（考點）依我國法，訴訟時效期問經過，權利人即喪失實體勝訴權，即該權利去除了法律保護的外衣，變成了一自然權利(裸體權利)，故：1．權利人不喪失起訴權(程序勝訴權)；權利人起訴的，法院應予受理；2．法院在審理中不得主動援用訴訟時效期間經過的理由而駁回原告訴訟請求(我國法院的具體做法是：債務人沒有對債權提出訴訟時效抗辯的，法院對債權的訴訟時效不予審查，但二審法院不得以債務人在一審程序中沒有提出訴訟時效為由，對債務人在二審程序中提出的訴訟時效不予審查，也即，債務人在一審未提出的，在二審程序中還可以提出訴訟時效抗辯；但無論如何，法院不得主動援用訴訟時效抗辯)；3．法院查明訴訟時效確已經過的，應判決(而非裁定)駁回原告的訴訟請求(而非駁回起訴)；4．雖已超過時效，但當事人自愿履行的，權利人仍可以接受，不構成不當得利(《民法通則》第138條)；5．因為實體權利本身并未消滅，當事人在時效經過后履行又反悔的，人民法院不予支持(《民法通則意見》第171條。我國法院的做法是：訴訟時效屆滿后，債務人向債權人出具還款計劃書或還款承諾書的，該債權的訴訟時效重新計算)。【例】甲曾于2000年3月1日向乙借款1萬元，約定1個月償還。事后，甲未償還，乙也一直未要求甲償還。2002年5月1日，甲償還了1萬元給乙，后經人點拔說本可以不還，甲恍然大悟，遂找乙追回，乙不予。甲即訴至法院請求判令乙返還1萬元。問：法院應如何裁處?()A．判決駁回甲的訴訟請求B．不予受理C．判決駁回起訴D．裁定駁回甲的訴訟請求（四）適用范圍1．適用于債權請求權，包括合同之債、侵權之債、不當得利與無因管理之債、締約過失之債等；2．不適用物權、人身權、知識產權等絕對權；但以上權利受侵害而產生的債權請求權，亦受訴訟時效約束；3．國家財產未授權給公民、法人經營、管理的，受到侵害時不受訴訟時效限制(《民法通則意見》第170條)；4．具有強制性，不允許當事人約定排除或變更其適用?！纠考自诩猩髼Ｐ袃瘸鍪垡活^黃牛，乙有意購買。該黃牛有病但甲未告知乙。乙交款后甲告知乙一句話：“該牛若出現問題，你應當在4個月內起訴我，過了期間就不能再訴我了。”乙牽?；厝?，4個月后，黃牛病死。問乙可否訴甲?三、訴訟時效與除斥期間指某種權利預定存在一定期間，權利人在此期間不行使權利，期限屆滿，則該權利消滅。與時效的區(qū)別：1.法律后果不同：前者消滅程序權，義務人自愿履行的不能要求返回后者消滅實體權，義務人自愿履行的可請求法院追回2.適用條件不同：前者須當事人提出，后者由法院自行適用3.期間不同：前者期間可中止、中斷、延長，后者期間固定不變4.條文不同：前者一般明示時效，后者僅規(guī)定期間四、訴訟時效的種類（一）普通時效：2年 ，法律另有規(guī)定的除外。（二）特別時效：1年民法通則136條規(guī)定以下四種情形訴訟時效為1年：1.身體受到傷害要求賠償的；2.出售質量不合格商品未聲明的；3.延付或拒付租金的；4.寄存財物被丟失或者損毀的 （三）權利最長保護期限：20年，從權利被侵害之日始超過20年的，法院不保護。但有特殊情況的，法院可以延長訴訟時效（四）其它時效1.3年，見《環(huán)境保護法》第42條（環(huán)境污染損害）及《海商法》第265條（油污損害）；2.4年，見《合同法》第129條（國際貨物買賣或技術進出口爭議）。特別注意：《民法通則》第136條第(2)項規(guī)定“出售質量不合格的商品未聲明的，訴訟時效1年”；但《產品質量法》第45條規(guī)定“因產品存在缺陷造成損害，要求賠償的訴訟時效期間為2年”?？紤]到“產品存在缺陷”也屬于“質量不合格的商品”的范疇，并且存在缺陷的產品的出售者也可能未予聲明，所以兩個法條有可能發(fā)生競合。若競合發(fā)生，如何適用呢?通說認為，《民法通則》第136條第(2)項為違約請求權訴訟時效期間(1年)；而《產品質量法》第45條乃侵權之訴請求權訴訟時效期間(2年)?！纠客跄硰纳虉鲑彽靡浑娕?商場未聲明有質量問題)，放置一年半后使用時因漏電而受傷，為此花去醫(yī)療費3000元。根據訴訟時效的規(guī)定，王某起訴獲法院支持應依據下列何法?()A．《民法通則》B．《產品質量法》c．《民法通則》與《產品質量法》D．《民法通則》或《產品質量法》本例題干中所顯情形(受傷而致醫(yī)療費3000元)可為產品責任(侵權責任)的損害也可為產品瑕疵的違約損害賠償責任，即王某之訴可被認定為構成侵權之訴與違約之訴的競合，權利人有權利擇其一(《合同法》第122條)而行使。若起訴發(fā)生在自知道或應當知道權利受侵害之日起1年內，選擇違約與侵權之訴均可獲支持；但若起訴發(fā)生在其后1年之后、2年之內的話，只能依侵權之訴。另外，《民法通則》第137條規(guī)定的20年期間一般不認為是訴訟時效期間，而是訴權的最長保護期限，特別注意其起算點與其他時效不一樣，且不得中止、中斷但可延長。五、訴訟時效的起算時間（一）附條件或期限之債，從條件成就或期限屆滿時計算（二）有清償期的，從期限屆滿時計算明確約定履行期限的債權，自期滿之日起算(注意《民法通則》第154條確立的具體計算規(guī)則，即期滿之日雖為起算日，但并不計入訴訟時效期間，以期滿之日的次日為該期間的第一天)?！纠考?000年9月1日向乙借款10萬元，約定1年后償還。1年后甲未償還。問乙至遲應在哪一天起訴甲以獲支持?()A．2003年9月1日B．2003年8月31日C．2003年9月2日D．2003年9月3日本例中問“至遲哪一天起訴以獲支持”，實則在問該債權請求權的訴訟時效期間截止日。看來4個備選答案年份不存爭議，惟在哪一天有不同意見，而司法考試中往往細微之處見精神。甲對乙之債務應在2001年9月1目到期。故訴訟應從2001年9月1日起算，但開始的當天不計入，故第2年的最后一天應是2003年9月1日(不是9月2日，千萬不可兩頭均計入)。即：乙在2003年9月1日起訴尚為不遲，而2003年9月2日則是訴訟時效超期的第一天。（三）無清償期的，從債權人請求履行時計算我國法院的具體做法是：1.債權人要求債務人履行債務，并向債務人明確債務履行期限的，訴訟時效從債權人確定的期限屆滿之日起算；2.債權人要求債務人履行債務，債務人明確表示拒絕履行的，訴訟時效從債務人表示拒絕履行之日起算；3.債務人向債權人出具了履行債務計劃，債權人無異議的，訴訟時效從履行計劃載明的最后履行期屆滿之日起算?！纠齦】2001年4月1日，范某從曹某處借款2萬元，雙方沒有約定還款期。2003年3月22日，曹某通知范某還款，并留給其10天準備時間。下列哪種說法是正確的?()(2006年卷三單選第6題)A．若曹某于2003年4月2日或其之后起訴，法院應裁定不予受理B．若曹某于2005年3月22日或其之后起訴，法院應判決駁回其訴訟請求C．若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應裁定駁回其起訴D．若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應判決駁回其訴訟請求【例2】張三曾于1998年3月1日借款21萬元給李四，李四寫了下借條。2001年3月15日，張三打電話給李四，說：“我希望你能在一個月內將錢還給我。”李四當即表示：“我剛剛學過法律，我們之間的債務訴訟時效期間已過了?！毖粤T即扔下電話。問：李四的說法有無道理?（四）人身傷害中，當時即發(fā)現受傷的，從侵害當日起算；傷勢為當時未發(fā)現的，從傷勢確診之日起算。（五）職務侵權賠償請求權，自國家機關及其工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起算。（六）分期付款買賣合同的訴訟時效，應按照相應的履行日期分別計算，而不從最后的履行日期開始計算。（七）同一筆債務分期履行的，訴訟時效從最后一期債務履行期限屆滿之日起算。（八）侵權賠償從知道或應當知道權利被侵害之日始計算此外：以上、以內、屆滿包括本數在內；以小時為計算單位的，以小時計算；以日、月為單位的計算的，日為24小時、月為30天、年為365天；有營業(yè)時間的，計算至營業(yè)時間；最后一天為節(jié)假日的，以次日為期間的最后一天六、訴訟時效的中止指在訴訟時效期間的最后6個月內，因不可抗力或其它障礙致使權利人不能行使請求權的，暫停計算訴訟時效期間，待阻礙時效的法定事由消除后繼續(xù)計算訴訟時效法定理由：1.不可抗力：不能預見、避免、克服的客觀情況2.權利被侵害的無（限制）民事行為能力的人沒有法定代理人、或者代理人死亡、喪失代理權或法定代理人喪失民事行為能力3.上述理由發(fā)生在訴訟時效期間最后6個月中止法律后果：停止計算時效，待事由結束，時效繼續(xù)計算【例1】甲于2000年3月1日打傷乙，當日花去醫(yī)療費1000元人民幣。同年8月1日，乙又被丙重傷成植物人，一年后傷愈蘇醒。問乙至遲應在哪一天起訴甲償還1000元并獲支持?七、訴訟時效的中斷在訴訟時效期間，因發(fā)生一定法定事由，使已經過的時效歸于無效，待時效中斷的事由消除后重新計算訴訟時效法定理由：（一）提起訴訟此為一大難點，在這里我們要對起訴作廣義理解。1.下列行為均視為起訴行為：①刑事附帶民事訴訟；②申請仲裁；③人民調解委員會調解(《民法通則意見》第174條)；④申請強制執(zhí)行；⑤申請支付令；⑥申請破產；⑦向行政機關申訴。2.以下情形不視為起訴：①自動撤訴(注：對于“自動撤訴”能否引起訴訟時效中斷，存有爭議，從通說，即認為自動撤訴不能引起訴訟時效中斷)；②不予受理；③駁回起訴。（二）權利人主張權利專指訴訟外的主張方式，口頭或書面均可，可向義務人、義務人的保證人、債務代理人、財產代管人主張（三）義務人同意履行義務中止法律后果：停止計算時效，待事由結束，時效重新計算特別法條：《民法通則意見》第168條人身損害賠償的訴訟時效期間，傷害明顯的，從受傷害之日起算；傷害當時未曾發(fā)現，后經檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢確診之日起算。第170條未授權給公民、法人經營、管理的國家財產受到侵害的，不受訴訟時效期間的限制?！逗贤ā返?29條因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起計算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限，依照有關法律的規(guī)定?！逗贤ń忉?一)》第8條合同法第五十五條規(guī)定的“一年”、第七十五條和第一百零四條第二款規(guī)定的“五年”為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。《環(huán)境保護法》第42條因環(huán)境污染損害賠償提起訴訟的時效期間為三年，從當事人知道或者應當知道受到污染損害時起計算?！懂a品質量法》第45條因產品存在缺陷造成損害要求賠償的訴訟時效期間