國(guó)際商法 第4版 課件 商事組織法 第三部分 公司的設(shè)立

公

司

的

設(shè)

立

公司法的含義

公司法是有關(guān)公司的組織與活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。

公司法主要內(nèi)容各國(guó)公司法規(guī)范的公司事項(xiàng)，主要包括公司的設(shè)立、權(quán)能范圍、組織、經(jīng)營(yíng)、分立、合并、清算、終止及外國(guó)公司等問(wèn)題。公司設(shè)立的含義是指為了使公司成立，而依法定程序所進(jìn)行的一系列行為的總稱。公司設(shè)立完成，意味著公司可以以獨(dú)立的人格從事法律規(guī)定的各種活動(dòng)。公司設(shè)立的方式發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司的全部資本而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)繳公司資本的一部分，其余部分向社會(huì)公開募集，或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。我國(guó)《公司法》第97條第2款規(guī)定：以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時(shí)應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的35%。

公司設(shè)立的程序

公司發(fā)起人公司章程認(rèn)購(gòu)和繳納出資確立組織機(jī)構(gòu)注冊(cè)登記發(fā)起人(Promoter)是指提出設(shè)立公司申請(qǐng)，對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人。

關(guān)于發(fā)起人的數(shù)量要求我國(guó)《公司法》第42條和92條：有限責(zé)任公司——1人以上50人以下設(shè)立股份有限公司——1人以上200人以下設(shè)立關(guān)于發(fā)起人的國(guó)籍發(fā)達(dá)國(guó)家一般不作限制性要求，僅個(gè)別國(guó)家有限制。我國(guó)《公司法》第92條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所的必須超過(guò)半數(shù)。

關(guān)于發(fā)起人的義務(wù)

忠誠(chéng)、無(wú)欺詐、辦事公正關(guān)于發(fā)起人的責(zé)任設(shè)立中的費(fèi)用和債務(wù)問(wèn)題如果公司成立，設(shè)立中的費(fèi)用和債務(wù)由公司承擔(dān)。如果公司沒有成立，設(shè)立中的費(fèi)用和債務(wù)由全體發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。關(guān)于發(fā)起人的責(zé)任發(fā)起人職務(wù)侵權(quán)責(zé)任問(wèn)題如果公司成立，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任；如果公司沒有成立，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。公司或者無(wú)過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人追償。設(shè)立過(guò)程中的合同問(wèn)題發(fā)起人以自己的名義對(duì)外簽訂合同，公司成立后，合同相對(duì)人可以請(qǐng)求公司，也可以請(qǐng)求發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。發(fā)起人以設(shè)立中公司的名義對(duì)外簽訂合同，公司成立后，合同相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任。如果公司沒有成立，合同相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

公司的章程是規(guī)定公司的宗旨、資本、組織結(jié)構(gòu)、名稱等對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的法律文件，是有關(guān)公司組織和行為的基本規(guī)則，是規(guī)范公司活動(dòng)的根本大法。

公司章程主要內(nèi)容公司的名稱和住所；公司的經(jīng)營(yíng)范圍；公司的注冊(cè)資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資額、出資方式和出資日期；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法，以及股東會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

認(rèn)購(gòu)和繳納出資

法定資本制

公司設(shè)立時(shí)，公司章程必須載明公司的資本總額，并且必須在公司成立之前，由發(fā)起人和其他股東認(rèn)足繳清，才能正式登記注冊(cè)成立公司。

授權(quán)資本制

公司設(shè)立時(shí)，只發(fā)行注冊(cè)資本的一部分，發(fā)起人只需要認(rèn)購(gòu)、并足額繳納第一次發(fā)行的資本數(shù)額，公司即可正式成立。公司成立之后，董事會(huì)可以根據(jù)公司發(fā)展的需要，在未發(fā)行的資本范圍內(nèi)發(fā)行股份，增加資本。

折衷資本制

公司設(shè)立時(shí)，需要在章程中載明公司的資本總額，但是，只需要發(fā)行和認(rèn)購(gòu)法律所要求的最低資本數(shù)額，公司就可以成立。其余的股份授權(quán)公司董事會(huì)根據(jù)經(jīng)營(yíng)的需要另行募集，或者根據(jù)法律規(guī)定，由股東在指定的期限內(nèi)募足。

我國(guó)《公司法》有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本是在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司成立之日起五年內(nèi)繳足。股份有限公司，注冊(cè)資本是在公司登記機(jī)關(guān)登記的已發(fā)行股份的股本總額。在公司成立前全額繳納。出資形式股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。

確立組織機(jī)構(gòu)

公司機(jī)關(guān)是公司的法定機(jī)構(gòu)，在公司設(shè)立階段應(yīng)予確定。

我國(guó)公司法規(guī)定，募集設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自公司設(shè)立時(shí)應(yīng)發(fā)行股份的股款繳足之日起三十日內(nèi)召開公司成立大會(huì)；公司成立大會(huì)行使的職權(quán)之一即是選舉董事、監(jiān)事。

注冊(cè)登記

各國(guó)皆規(guī)定，只有經(jīng)注冊(cè)登記后公司才告成立。