第三章國際貨物買賣合同的磋商與訂立教案案例分析和習(xí)題(含答案)國際貿(mào)易實務(wù)(第三版)課件

第三章國際貨物買賣合同的磋商與訂立教案案例分析和習(xí)題（含答案）國際貿(mào)易實務(wù)（第三版）課件第三章國際貨物買賣合同的磋商與訂立【教學(xué)要求】國際貨物買賣在國際貿(mào)易中占有極為重要的地位，國際貿(mào)易最基本和最原始的形式就是國與國之間的商品交換。通過本章的學(xué)習(xí)，認(rèn)識國際貨物買賣合同的特點和內(nèi)容，了解合同磋商的復(fù)雜性和法律性，掌握國際貨物買賣合同成立的必要條件，在理解有關(guān)法律規(guī)則的基礎(chǔ)上，逐步提高簽訂合同的技巧和水平?！局饕獌?nèi)容】1、國際貨物買賣合同是指營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人所訂立的貨物買賣合同。貨物買賣合同是指賣方為了取得貨款而把貨物的所有權(quán)移交給買方的一種雙務(wù)合同，其的特點有國際性、貨物性和買賣性。訂立國際貨物買賣合同應(yīng)遵循的原則包括平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、合法和尊重社會公德的原則。2、交易磋商是指買賣雙方以買賣某種商品為目的而通過一定程序就交易的各項條件進(jìn)行洽商并最后達(dá)成協(xié)議的全過程。交易磋商在形式上可分為口頭和書面兩種。交易的一般程序應(yīng)包括邀請發(fā)盤、發(fā)盤、還盤、接受和簽訂合同等環(huán)節(jié)，其中發(fā)盤和接受是交易成立的基本環(huán)節(jié)，也是合同成立的必要條件。根據(jù)《公約》的規(guī)定，一項發(fā)盤必須具備三個條件:向一個或一個以上的特定人提出;表明訂立合同的意思;發(fā)盤的內(nèi)容須十分確定。根據(jù)《公約》的解釋，構(gòu)成有效的接受要具備的條件是:接受必須是由受盤人做出;受盤人表示接受，要采取聲明的方式;接受的內(nèi)容要與發(fā)盤的內(nèi)容相符;接受的通知要在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人才能生效。3、國際貨物買賣合同成立應(yīng)具備的條件:有當(dāng)事人必須在自愿和真實的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議，買賣雙方當(dāng)事人應(yīng)具有法律行為的資格和能力，合同必須以雙方互惠、有償為原則，合同的標(biāo)的和內(nèi)容必須合法，合同的形式必須符合法律規(guī)定的要求。4、在國際貿(mào)易業(yè)務(wù)中，書面合同主要采用銷售合同、銷售確認(rèn)書兩種。書面合同的內(nèi)容一般由下列三部分組成:約首、本文和約尾。其中本文是合同的主體部分，國際貨物買賣合同的主要條款如下:合同各方、標(biāo)的物條款、價格條款、交貨條款、支付條款、商檢條款、不可抗力與免責(zé)、合同爭議的解決方式。此外，一般列明合同的份數(shù)，使用的文字及其效力，訂約的時間和地點及生效的時間?！局攸c難點】本章的重點是國際貨物買賣合同的特點、交易磋商的形式以及有效買賣合同的構(gòu)成條件，難點是發(fā)盤、還盤和接受的法律規(guī)定。第三章國際貨物買賣合同的磋商與訂立【案例討論】1、美國A公司10月4日向我B公司以傳真發(fā)盤，出售電子元器件，規(guī)定于當(dāng)天下午5時復(fù)到有效。B公司于當(dāng)天下午4時以傳真答復(fù)，對發(fā)盤中的價格及檢驗索賠條件提出了不同意見。10月5日，A公司與B公司通過電話進(jìn)行洽商，雙方各作了讓步，B公司同意接受A公司的價格，A公司同意B公司提出的檢驗索賠條件，至此，雙方口頭達(dá)成了一致意見，并一致同意兩公司的代表在廣交會上簽署合同。10月20日，A公司的代表去廣交會會見了B公司的代表，并交給他一份A公司已簽了字的合同文本，B公司的代表則表示要審閱后再簽字。三天后，A公司的代表再次會見B公司的代表，而B公司的代表仍未在合同上簽字。A公司的代表即索回了未簽字的合同。11月份，A公司致電B公司要求開證履約，B公司不同意，雙方當(dāng)事人發(fā)生爭議。試問:(1)雙方于5日通過電話協(xié)商達(dá)成一致意見是否表示合同已于此時成立,(2)要求簽署書面合同是否僅僅是一種形式而不會影響到合同的有效成立,(3)雙方最終是否建立合同關(guān)系,答案要點:合同的形式是交易雙方當(dāng)事人就確立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致的方式，是合同當(dāng)事人內(nèi)在意思的外在表現(xiàn)形式。根據(jù)《公約》和《中華人民共和國合同法》的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式，口頭形式和其他形式。合同的上述形式均具有相同的法律效力，都是合同的法定形式。當(dāng)事人通?？梢愿鶕?jù)需要進(jìn)行選擇。但應(yīng)該注意，在法律作出強(qiáng)制性規(guī)定和當(dāng)事人作出約定的情況下，應(yīng)該根據(jù)法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定。可見當(dāng)事人在訂立買賣合同時，要根據(jù)國際公約或者國內(nèi)法是否對其作出規(guī)定及雙方當(dāng)事人的合意或意愿，來確定買賣合同的具體形式。本案中，雙方當(dāng)事人在前期的書面?zhèn)髡嬷胁]有達(dá)成交易，而隨后在口頭磋商中雖達(dá)成協(xié)議，但又保留了條件，即決定在10月廣交會上達(dá)成書面合同。后來由于種種原因，雙方最終并未達(dá)成書面協(xié)議，因此，買賣合同所要求的具體形式?jīng)]有完成，雙方的交易也就沒有成立。2、國內(nèi)某外貿(mào)公司業(yè)務(wù)員A與國外某進(jìn)口商B談妥一筆業(yè)務(wù)，雙方?jīng)Q定用中方提供的傳統(tǒng)的外貿(mào)格式合同。雙方經(jīng)過磋商，達(dá)成一致意見，隨后，A將該公司的格式合同填制完畢并簽字后，把合同正面?zhèn)髡娼o進(jìn)口商，進(jìn)口商收到后簽字回傳。外貿(mào)公司按合同規(guī)定交貨，但貨物到達(dá)目的港后，進(jìn)口商遲遲不付款，卻在貨到目的港4個多月后突然提出貨物質(zhì)量有瑕疵并提出索賠。外貿(mào)公司提出:依據(jù)合同背面條款，質(zhì)量索賠應(yīng)當(dāng)在貨到目的港2個月內(nèi)提出，并附具權(quán)威檢驗機(jī)構(gòu)出具的檢驗報告，因此外商索賠不成立;而外商則提出其并不知道背面條款的存在，雙方并未就背面條款內(nèi)容達(dá)成一致意見，所以其索賠是合理的。外貿(mào)公司決定訴諸法律，但由于不能證明買賣雙方對合同背面的仲裁條款已經(jīng)達(dá)成協(xié)議而遭仲裁委員會拒絕受理。試對本案做出評析。答案要點:格式合同是指含有格式條款的合同。所謂格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式合同的產(chǎn)生是由于在某些行業(yè)進(jìn)行頻繁地、重復(fù)性地交易，在這個過程中，為了簡化合同訂立的程序而形成的。這種含有格式條款的合同在實踐中應(yīng)用比較多，所以接受格式條款的一方在簽訂合同時就需要仔細(xì)審查合同的內(nèi)容。本案是由于格式合同所引起的爭議。國內(nèi)傳統(tǒng)的外貿(mào)格式合同，由于背面的格式條款由中方事先擬就，其內(nèi)容一般對中方有利。但在處理某些國際貨物買賣糾紛過程中，這種形式已經(jīng)不能適應(yīng)當(dāng)前的交易需要，而且如果用得不好，反而對中方不利。為解決傳統(tǒng)格式合同在使用過程中的弊端，最妥善的辦法是，改變目前外貿(mào)公司格式合同的形式，取消印制背面條款的行統(tǒng)作法，將所有合同條款印制在一面紙上。另一種方法是在格式合同的正面及背面均簽字，并且將合同兩面都傳真給外方，要求外方在兩面簽字后回傳。3、某年11月4日順達(dá)公司應(yīng)瑞典TG公司的請求，報價棉花500噸，每噸斯德哥爾摩到CIF價格340歐元，即期裝運實盤，要約有效期至11月24日。TG公司接收到報盤后，請求順達(dá)公司:“降低價格;延長要約有效期”。順達(dá)公司曾將價格每噸減至320歐元，延長要約有效期至11月30日。TG公司接收到順達(dá)公司來電后，又請求順達(dá)公司:“增加數(shù)量;再次延長要約有效期”。順達(dá)公司再將數(shù)量增至800噸，延長要約有效期至12月10日。TG公司于12月6日來電接受該盤。順達(dá)公司在接到TG公司承諾電報時，發(fā)現(xiàn)國際市場因受災(zāi)影響棉花產(chǎn)量，市場價格暴漲。順達(dá)公司不愿意成交，復(fù)電稱:“由于世界市場價格變化，在接到承諾電報前已將貨物售出，不能提供貨物”。TG公司不同意這一說法，認(rèn)為:承諾是在要約有效期內(nèi)作出，是有效的，堅持要求順達(dá)公司按要約的條件履行合同。提出:“執(zhí)行合同或者賠償差價損失6萬歐元，否則將起訴與法院”。試問:?雙方間的買賣合同是否成立,?TG公司有無正當(dāng)理由提起訴訟,為什么,答案要點:交易磋商的一般程序應(yīng)包括邀請發(fā)盤、發(fā)盤、還盤、接受和簽訂合同等環(huán)節(jié)，其中發(fā)盤和接受是交易成立的基本環(huán)節(jié)，也是合同成立的必要條件。本案的關(guān)鍵問題是如何認(rèn)識合同訂立的程序。一般說來，訂立合同必須經(jīng)過兩個程序，即發(fā)盤和接受。本案中，經(jīng)過推遲的發(fā)盤有效期是11月30日，AM的承諾于11月26日到達(dá)，是有效接受，合同應(yīng)于11月26日成立。SB公司以“由于世界市場價格變化，貨物在接到承諾電報前已售出”為由不履行合同，是完全沒有法律依據(jù)的違約行為。因此，雙方間的買賣合同已經(jīng)成立。第三章國際貨物買賣合同的磋商與訂立一、名詞解釋1、國際貨物買賣合同:按照《國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，是指營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人所訂立的貨物買賣合同。2、交易磋商:是指買賣雙方以買賣某種商品為目的而通過一定程序就交易的各項條件進(jìn)行洽商并最后達(dá)成協(xié)議的全過程。3、詢盤:是準(zhǔn)備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢該商品的成交條件或交易的可能性的業(yè)務(wù)行為，它不具有法律上的約束力。4、發(fā)盤:是指凡向一個或一個以上的特定人提出訂立合同的建議，內(nèi)容明確，并表示發(fā)盤人一旦得到接受即受其約束，這樣的訂約建議即為發(fā)盤。5、還盤:是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤提出的各項條件，并提出了修改意見，建議原發(fā)盤人考慮，即還盤是對發(fā)盤條件進(jìn)行添加、限制或其他更改的答復(fù)。受盤人的答復(fù)如果在實質(zhì)上變更了發(fā)盤條件，就構(gòu)成對發(fā)盤的拒絕，其法律后果是否定了原發(fā)盤，原發(fā)盤即告失效，原發(fā)盤人就不再受其約束。6、接受:在法律上稱為承諾，它是指受盤人在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)，以聲明或行為表示同意發(fā)盤提出的各項條件。7、格式合同:又稱標(biāo)準(zhǔn)合同、定式合同等，是指含有格式條款的合同。所謂格式條款，又稱標(biāo)準(zhǔn)條款，根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定:它是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。二、判斷題(×)1、一般地說，交易磋商有四個環(huán)節(jié)，其中達(dá)成交易不可缺少的兩個基本環(huán)節(jié)和必經(jīng)的法律步驟是詢盤與接受。(×)2、接受和發(fā)盤一樣也是可以撤銷的。(?)3、一項接受由于電訊部門的延誤，發(fā)盤人收到此項接受時已超過該發(fā)盤的有效期，那么除非發(fā)盤人及時提出異議，該逾期接受有效，合同成立。(×)4、一項接受由于電訊部門的延誤，發(fā)盤人收到此項接受時已超過該發(fā)盤的有效期，那么該逾期接受喪失接受效力，合同未成立。(?)5、對外報貨號10005柳筐500打，每打CIF倫敦4英鎊，每5打一紙箱，11/12月裝船，限8月10日復(fù)到。這是一項有效的發(fā)盤。(?)6、我某公司10月2日向美商發(fā)盤，以每打84.50美元CIF紐約的價格提供全棉男襯衫500打，限10月15日復(fù)到有效。該盤于10月7日抵達(dá)美商，10月8日我發(fā)現(xiàn)問題，向美商發(fā)傳真要求撤銷該發(fā)盤，該發(fā)盤不能撤銷。(×)7、公司周一對外發(fā)盤，限周五復(fù)到，客戶周二回電還盤，邀我電復(fù)，我未處理。但是，周四客戶又來電接受我周一的發(fā)盤。則這筆交易達(dá)成。(×)8、公司對外發(fā)盤，國外的客戶在發(fā)盤的有效期內(nèi)回電接受，但在同一電文中要求將裝運期提前一個月。這是有效接受。(?)9、還盤是對發(fā)盤的拒絕，還盤一經(jīng)作出，原發(fā)盤即失去效力，發(fā)盤人不再受其約束。三、選擇題1、根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，合同成立的時間是(A)。A(接受生效的時間B(交易雙方簽訂書面合同時C(在合同獲得國家批準(zhǔn)時D(當(dāng)發(fā)盤送達(dá)受盤人時2、根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，接受于(C)生效。A(合理時間內(nèi)B(向發(fā)盤人發(fā)出時C(送達(dá)發(fā)盤人時D(發(fā)盤人收到后以電報確認(rèn)時3、按照《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的解釋，發(fā)盤于(C)生效。A(向特定的人發(fā)出時B(合理時間內(nèi)C(送達(dá)受盤人時D(受盤人收到并確認(rèn)時4、關(guān)于逾期接受，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定是(D)。A(逾期接受一律無效B(逾期接受是一個新的發(fā)盤C(逾期接受完全有效D(逾期接受是否有效，關(guān)鍵取決于發(fā)盤人5、某發(fā)盤人在其訂約建議中加有“僅供參考”字樣，則這一訂約建議為(C)。A(發(fā)盤B(遞盤C(邀請發(fā)盤D(還盤6、某公司對外發(fā)盤時規(guī)定了發(fā)盤的有效期，根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，這項發(fā)盤(A)。,.不得撤消,.可隨意撤消,.在對方表示接受前可以撤消,.撤消的通知先于發(fā)盤到達(dá)對方即可撤消7、按照《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的解釋，有效的接受必須(C)。A(以口頭或書面聲明方式表示出來B(以某種行為方式表示出來C(以上二者均可D(以上二者須同時具備8、我國甲進(jìn)出口公司于11月15日上午8:50用電報向美國乙公司發(fā)出要約，規(guī)定承諾須于11月20日前到達(dá)甲公司才有效。11月18日，甲公司同時接到乙公司的承諾和撤回承諾的通知。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，在此情況下，(B)。,(該合同成立,(該合同不成立,(須甲公司同意乙公司撤回，該合同才不成立,(須甲公司不同意乙公司撤回，該合同才成立9、在交易磋商之前，需要準(zhǔn)備的事項很多，其中主要包括以下幾項工作(ABCD)。A(選配洽談人員B(選擇目標(biāo)市場C(選擇交易對象D(制定磋商交易的方案E(進(jìn)行詢盤10、構(gòu)成一項有效的發(fā)盤，必須具備下列(ABE)條件。A(發(fā)盤應(yīng)向一個或一個以上特定的人提出B(必須表明發(fā)盤人在其發(fā)盤一旦被受盤人接受即受約束的意思C(必須規(guī)定發(fā)盤的有效期D(必須列明各種交易條件E(發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定11、根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，發(fā)盤內(nèi)容必須十分明確，即發(fā)盤中應(yīng)包括下列基本要素(ACD)。A(表明貨物的名稱B(表明交貨的時間、地點C(明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或確定數(shù)量的方法D(明示或默示地規(guī)定貨物的價格或確定價格的方法E(表明付款的時間和地點12、根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，并不是所有的發(fā)盤都可撤銷，下列(ABCE)情況下的發(fā)盤，一旦生效，則不得撤銷。A(在發(fā)盤中明確規(guī)定了有效期B(以其他方式表明該發(fā)盤是不可撤銷的C(受盤人有理由信賴該發(fā)盤不可撤銷的，并本著對該發(fā)盤的信賴采取了行動D(發(fā)盤送達(dá)受盤人后，受盤人沒有表示接受之前收到了發(fā)盤人的撤銷通知E(受盤人已經(jīng)發(fā)出了接受通知13、任何一項發(fā)盤，其效力均可在一定條件下終止。發(fā)盤效力終止的原因，一般包括以下(ABCD)方面。A(在發(fā)盤的有效期內(nèi)未被接受，或雖未規(guī)定有效期，但是在合理時間內(nèi)沒有被接受B(受盤人拒絕或還盤之后C(發(fā)盤人依法撤銷了發(fā)盤D(發(fā)盤之后，所在國政府對發(fā)盤中的商品或所需外匯頒布了禁令E(發(fā)盤人在發(fā)盤被接受之后喪失了行為能力14、國際貨物買賣合同的內(nèi)容通常包括(ABC)。A(約首B(本文C(約尾D(約期E(索賠條款及附件四、簡答題1、構(gòu)成一項有效的接受必須具備什么條件?答:構(gòu)成一項有效的接受必須具備以下條件:(1)接受必須由指定的受盤人作出。(2)接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤的內(nèi)容一致。(3)接受必須在發(fā)盤有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人。(4)接受的傳送方式也應(yīng)符合發(fā)盤的要求。2、在國際貨物買賣合同中，哪些貨物不適用《聯(lián)合國1980年國際貨物銷售合同公約》,答:《聯(lián)合國1980年國際貨物銷售合同公約》采取了排除法，即將下列產(chǎn)品排除在該公約的適用范圍之外:供私人，家屬或家庭使用而進(jìn)行的購買;經(jīng)由拍賣方式進(jìn)行的買賣;根據(jù)法律執(zhí)行應(yīng)進(jìn)行的買賣;各種債務(wù)券或者貨幣的買賣;船舶、汽墊船或飛機(jī)的買賣;電力的買賣。3、簡述訂立國際貨物買賣合同應(yīng)遵循的原則。答:訂立與履行合同，應(yīng)當(dāng)遵循國際有關(guān)公約和當(dāng)事人選擇的合同法的基