第六章 合同法

第六章合同法學習目標：學習目標：知識目標：?掌握合同法律制度的基本原理?掌握合同的訂立、合同效力、合同的擔保、合同的履行、合同的變更與轉讓、合同權利義務的終止以及合同的違約責任?理解我國合同法律制度的本質(zhì)和作用能力目標：?能運用所學知識起草、簽訂合同，解決合同糾紛第一節(jié)合同法概述一、合同的概念與特征（一）合同的概念合同也稱為契約?！吨腥A人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！保ǘ┖贤奶卣?．意思表示是合法的、符合法律要求的。2．合同以設立、變更或終止民事權利義務關系為目的和宗旨。3.合同是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。二、合同的分類（一）雙務合同和單務合同（二）有償合同與無償合同（三）諾成合同與實踐合同（四）要式合同與不要式合同（五）主合同與從合同（六）有名合同與無名合同

三、合同法的基本原則（一）平等原則第一，合同當事人的法律地位一律平等；第二，合同中的權利義務對等；第三，合同當事人必須就合同條款充分協(xié)商，取得一致，合同才能成立。（二）自愿原則第一，當事人依自己意愿自主決定是否簽訂合同，與誰簽訂合同；第二，合同內(nèi)容由當事人在不違法的情況下自愿約定；第三，在合同履行過程中，當事人可以協(xié)議補充、協(xié)議變更有關內(nèi)容，雙方也可以協(xié)議解除合同；第四，可以約定違約責任，在發(fā)生爭議時，當事人可以自愿選擇解決爭議的方式。（三）公平原則公平原則要求合同雙方當事人之間的權利義務要公平合理，大體上平衡，強調(diào)一方給付與對方給付之間的等值性，合同上的負擔和風險的合理分配。（四）誠實信用原則誠實信用原則要求當事人在訂立、履行合同，以及合同終止后的全過程中，都要誠實，講信用，相互協(xié)作。（五）不得損害社會公共利益原則《合同法》第7條規(guī)定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。”第二節(jié)合同的訂立一、訂立合同的主體及其資格

依照《合同法》第2條的規(guī)定，自然人、法人、其他組織都可以成為合同主體，但是必須具備合同的主體資格。《合同法》第9條規(guī)定，當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。（一）要約1．要約的概念和構成要件2．要約的形式3．要約的生效及效力4．要約的撤回和撤銷5．要約失效6．要約邀請二、合同訂立的程序（二）承諾1．承諾的概念和構成要件2．承諾的方式3．承諾的法律效力4．承諾的撤回三、合同的形式1．口頭形式2．書面形式3．其他形式四、合同的內(nèi)容1．當事人的名稱或者姓名和住所2．標的3．質(zhì)量和數(shù)量4．價款或酬金5．履行的期限6．履行地點和方式7．違約責任8．解決爭議的方法五、合同成立的時間和地點（一）合同成立的時間一般是由承諾實際生效的時間所決定的。（二）合同成立的地點一般情況下，承諾生效的地點為合同成立的地點。（三）合同成立的特殊情況我國《合同法》第36條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。六、締約過失責任（一）締約過失責任的概念和特征締約過失責任是指當事人在訂立合同過程中，因過錯違反依誠實信用原則負有的先合同義務，導致合同不成立，或者合同雖然成立，但不符合法定的生效條件而被確認無效、被變更或被撤銷，給對方造成損失時所應承擔的民事責任。所謂先合同義務，又稱先契約義務或締約過程中的附隨義務，是指自締約當事人因簽訂合同而相互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當事人依誠實信用原則負有協(xié)助、通知、告知、保護、照管、保密、忠實等義務。（二）締約過失責任的構成要件1．締約一方當事人有違反先合同義務的行為。2．該違反先合同義務的行為給對方造成了信賴利益的損失。3．違反先合同義務一方締約人在主觀上必須存在過錯。4．締約人一方當事人違反先合同義務的行為與對方所受到的損失之間必須存在因果關系。（三）締約過失責任的主要類型我國《合同法》第42條采用列舉方式規(guī)定了應承擔締約過失責任的三種情形：一是假借訂立合同，惡意進行磋商；二是故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況；三是其他違背誠實信用原則的行為。由此可見，承擔締約過失責任的具體類型主要應包括如下幾種。（四）締約過失責任的賠償范圍締約過失責任以合同未成立或無效為前提。締約過失者所以應當承擔責任，主要是為了保護相對人的信賴利益。無過失方基于對過失方的信賴而與之簽訂合同時，由于信賴合同一定可以簽訂成功，因而為此支付了一定代價。締約過失責任的賠償對象，正是受害人的這種信賴利益損失。如締約費用，即當事人為簽訂該合同而支付的差旅費、郵寄費等必要費用；準備履約所支付的費用，其包括車輛租賃費、貸款利息、以及為履約支付的其他一切必要費用。第三節(jié)合同的效力一、有效合同（一）有效合同的概念有效合同是指符合法律規(guī)定條件，能夠產(chǎn)生當事人預期法律后果的合同。

（二）合同的有效條件1．合同當事人訂立合同時具備相應的締約行為能力2．意思表示真實3．內(nèi)容不違反法律和社會公共利益4．合同的標的必須確定或可能。（三）有效合同的法律效力有效合同的法律效力，是指合同對當事人乃至第三人的拘束力。這種拘束力是國家對當事人合意所作的肯定性評價。其具體表現(xiàn)為如下三個方面。1.在合同當事人之間產(chǎn)生民事權利義務關系2.合同對當事人具有法律強制約束力3.合同條款是處理合同糾紛的依據(jù)二、無效合同（一）無效合同的概念無效合同是指合同已經(jīng)成立，但是因欠缺合同生效要件，在法律上自始、確定、當然地不發(fā)生效力的合同。根據(jù)合同無效程度不同，可以將無效合同劃分為部分無效和全部無效的合同。部分無效的合同是指合同的部分內(nèi)容無效，而且無效的部分并不影響整個合同的法律效力。全部無效合同是指內(nèi)容違法的合同，自始不具有法律效力。（二）合同無效的原因 根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效:1．一方以欺詐、脅迫手段訂立的損害國家利益的合同

2．惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同3．以合法形式掩蓋非法目的的合同4．損害社會公共利益的合同5．違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同三、可變更可撤銷的合同（一）可變更可撤銷合同的概念可變更和可撤銷的合同是指合同成立后，因存在法定事由，人民法院或者仲裁機構根據(jù)一方當事人的申請，變更合同的有關內(nèi)容或者將合同予以撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。（二）可變更可撤銷合同的原因根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：1．因重大誤解訂立的；

2．在訂立合同時顯失公平的；3．一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。（三）可撤銷合同與無效合同的區(qū)別可撤消的合同與無效合同不同。無效合同因違法而自始沒有法律約束力?？沙蜂N合同主要是訂立合同時意思表示不真實的合同。這類合同在撤銷前是有效的，一旦被撤銷，則自始無效。對可撤消的合同是否撤銷，或是采取撤銷還是變更的措施，完全由當事人決定。當事人請求變更的，法院或者仲裁機構不得撤銷。（四）撤銷權的行使具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅。具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權的，撤銷權也消滅。

四、效力待定的合同（一）效力待定合同的概念和特點效力待定合同又稱為效力未定的合同，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權人表示承認才能生效。效力待定合同有三個特點：第一，效力待定合同已經(jīng)成立，但合同因缺乏處分權、代理權或缺乏行為能力而效力并不齊備。第二，效力待定合同的效力，既非完全無效，也非完全有效，而是處于一種效力不確定的中間狀態(tài)。第三，效力待定合同是否已經(jīng)發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為或事實使之確定。（二）效力待定合同的原因1．限制民事行為能力人訂立的合同2．無權代理人簽訂的合同3.法定代表人、負責人越權訂立的合同4．無處分權的人處分他人財產(chǎn)的合同五、合同被確認無效和被撤銷后的法律后果（一）返還財產(chǎn)（二）賠償損失（三）收繳財產(chǎn)第四節(jié)合同的履行一、合同履行的原則和具體規(guī)則（一）合同履行的原則根據(jù)《合同法》第六十條的規(guī)定，合同履行的原則主要包括全面履行原則和誠實信用原則兩項。

（二）合同履行的具體規(guī)則1．按照法律規(guī)定或者當事人約定的義務正確履行合同2．合同條款存在缺陷時的履行規(guī)則3．價格發(fā)生變動時的履行規(guī)則4．債務人向第三人履行義務或者第三人向債權人履行義務的履行規(guī)則二、雙務合同履行中的抗辯權（一）同時履行抗辯權《合同法》第66條規(guī)定：“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。”（二）先履行抗辯權先履行抗辯權，是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行請求，先履行一方履行債務不符合債的本旨的，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。（三）不安抗辯權在有先后履行順序的雙務合同中，后履行債務的一方當事人財產(chǎn)狀況惡化，有可能喪失履行債務的能力的，先履行債務的一方在后履行債務的一方未履行或提供擔保前有權拒絕先為履行的權利稱為不安抗辯權。三、合同的保全（一）合同保全的概念和特征合同的保全是指法律為防止因債務人的財產(chǎn)不當減少而給債權人的債權帶來損害，允許債權人對合同關系以外的第三人所采取的保護合同債權的法律措施。其主要特征在于：第一，合同的保全是合同相對性規(guī)則的例外。第二，合同的保全主要發(fā)生在合同有效成立期間。第三，合同的保全的基本方法是，確認債權人享有代位權或撤銷權。

（二）代位權 代位權是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可請求人民法院允許其以自己的名義代位行使債務人債權的權利。（三）撤銷權制度撤銷權是指因債務人放棄其到期債權、無償轉讓或以明顯不合理的低價轉讓其財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可請求人民法院撤銷債務人規(guī)避債權行為的權利。第五節(jié)合同的變更與轉讓一、合同的變更（一）合同變更的概念（二）合同變更的條件（1）存在著合法有效的合同關系。（2）合同內(nèi)容發(fā)生變化。（3）合同的變更須依當事人協(xié)議或直接規(guī)定及法院裁決，有時依形成權人的意思表示。（4）合同的變更須遵守法律要求的方式。（三）合同變更的效力合同變更的實質(zhì)是以變更后的合同代替原合同，因此當事人須按變更后的合同履行。合同變更僅對未履行部分發(fā)生法律效力，對已履行部分沒有溯及力，當事人不得主張對已經(jīng)履行完畢的債務關系按變更后的內(nèi)容重新履行。二、合同的轉讓合同的轉讓，實際上是合同權利義務的轉讓，是指合同當事人一方依法將合同權利義務全部或部分地轉讓給第三人。它包括合同權利的轉讓、合同義務的轉讓和合同權利義務的概括轉讓。（一）合同權利轉讓根據(jù)《合同法》第79條的規(guī)定，合同權利的轉讓是指債權人將合同的權利全部或者部分的轉讓給第三人。合同權利的轉讓可以分為全部轉讓或者部分轉讓。（二）合同義務的轉讓合同義務的轉讓，是指不改變合同的內(nèi)容，債務人將其合同義務全部或部分地轉移給第三人。債務人將其全部合同義務轉讓給第三人，由該第三人取代債務人的地位，叫作免責的債務承擔。債務人將其合同債務部分地轉讓給第三人，如果該債務人與第三人共同向債權人負責，叫做并存的債務承擔。（三）合同權利義務的概括轉讓在合同權利和義務的概括移轉的情形，債權債務的承受人完全取代原當事人的法律地位，成為合同關系的當事人，因此，依附于原當事人的全部權利義務均移轉于承受人，包括在合同權利轉讓或合同義務的轉讓中，與原債權人或者原債務人的利益不可分割的權利如撤銷權、解除權，也一并移轉。第六節(jié)合同的終止一、債務已經(jīng)按照約定履行債務已經(jīng)按照約定履行，也稱為清償，是合同終止的一般原則。二、合同的解除合同的解除，是指合同有效成立以后，沒有履行或者沒有完全履行之前，雙方當事人通過協(xié)議或者一方行使解除權的方式，使得合同關系終止的法律制度。合同的解除，分為合意解除與法定解除兩種情況。

1．合意解除。合意解除，是指根據(jù)當事人事先約定的情況或經(jīng)當事人協(xié)商一致而解除合同。2.法定解除。法定解除，是指根據(jù)法律規(guī)定而解除合同?！逗贤ā返?4條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（3）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其他情形。三、債務相互抵消抵銷是指雙方當事人互負到期債務、互享債權，以自己的債權充抵對方的債權，使自己的債務與對方的債務在等額內(nèi)消滅。抵銷分為法定抵銷與約定抵銷。

1．法定抵銷，是指由法律規(guī)定其構成要件，當要件具備時，依當事人一方的意思表示即可發(fā)生抵消的效力。。

2．約定抵銷，是指由當事人自行達成協(xié)議而抵消。四、提存提存是指由于債權人的原因，債務人無法向債權人給付合同標的物時，債務人將合同標的物交付提存機關而消滅合同關系的法律制度。提存制度的建立，使債務人及時了結債務關系，避免產(chǎn)生延遲履行的新債務，有利于保護債務人的利益。五、合同權利義務因免除而終止免除是債權人以債的消滅為目的而拋棄債權的意思表示。債務人因債權人拋棄債權而免除清償義務，所以免除也是債消滅的一種原因。六、合同權利義務因混同而終止1．混同的概念混同是指債權與債務歸于同一人的事實。債的關系因此而消滅。故混同為債的消滅的原因之一?；焱梢騻奶囟ǔ惺芑蚋爬ǔ惺芏l(fā)生。2．混同的性質(zhì)混同為一種事實而非法律行為，故無須任何意思表示，僅有債權債務同歸于一人的事實，即發(fā)生債之消滅的效力。第七節(jié)違約責任一、違約責任概述（一）違約責任的概念違約責任是指合同當事人不履行合同義務或者履行合同不符合約定的，應依法承擔的責任。二、承擔違約責任的歸責原則及構成要件（一）違約責任的歸責原則違約責任的歸責原則是指確定行為人違約責任的根據(jù)和標準。我國《合同法》在違約責任歸責原則上采取了嚴格責任原則，即除了有免責事由外，只要當事人不履行合同或者不適當履行合同，就應當承擔違約責任，而不必考慮違約一方主觀上是否存在過錯。（二）違約責任的構成要件違約責任的構成要件有二：(1)有違約行為；(2)無免責事由。前者稱為違約責任的積極要件，后者稱為違約責任的消極要件。1.

違約行為違約行為，是指當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的行為。根據(jù)不同標準，可將違約行為做以下分類：(1)單方違約與雙方違約。(2)根本違約與非根本違約。(3)不履行、不完全履行與遲延履行。(4)實際違約與預期違約。2．違約的免責事由免責事由是指當事人對其違約行為免于承擔違約責任的事由。合同法上的免責事由可分為兩大類，即法定免責事由和約定免責事由。法定免責事由是指由法律直接規(guī)定、不需要當事人約定即可援用的免責事由，主要指不可抗力；約定免責事由是指當事人約定的免責條款。三、承擔違約責任的方式《合同法》第107條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。（一）繼續(xù)履行繼續(xù)履行也稱強制實際履行，是指違約方根據(jù)對方當事人的請求繼續(xù)履行合同規(guī)定的義務的違約責任形式。對于金錢債務無條件適用繼續(xù)履行。對于非金錢債務，《合同法》第110條規(guī)定，當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：法律上或者事實上不能履行；債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。（二）采取補救措施《合同法》規(guī)定，當事人履行合同義務，質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。（三）賠償損失1．賠償損失的概念與特點

2．損害賠償?shù)拇_定方式（1）法定損害賠償。法定損害賠償是指由法律規(guī)定的，由違約方對守約方因其違約行為而對守約方遭受的損失承擔的賠償責任。（2）約定損害賠償。約定損害賠償，是指當事人在訂立合同時，預先約定一方違約時應當向對方支付一定數(shù)額的賠償金或約定損害賠償額的計算方法。（四）支付違約金