第十章證券法知識講解

第十章證券市場管理法第一節(jié)證券法概述一、證券的概述1．證券的概念及特征證券是以證明或設(shè)定權(quán)利為目的所作成的書面憑證。證券。證券不僅記載一定的權(quán)利，而且證券本身就代表一定的權(quán)利。其法律特征：證券是一種投資證券。證券是一種證權(quán)證券。證券是一種可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利憑證。2．證券的種類股票、債券、證券投資基金、認股權(quán)證。認購權(quán)證,由上市公司發(fā)行，給予支付權(quán)利金購得權(quán)證的投資者在未來某個時間以事先約定的價格購買一定量該公司股票的權(quán)利。認股權(quán)證本質(zhì)上為一權(quán)利契約，權(quán)證的交易實屬一種期權(quán)的買賣。二、證券法的概念、適用范圍及基本原則1．證券法的概念及其適用范圍證券法是調(diào)整證券發(fā)行、交易等活動中，以及國家在管理證券機構(gòu)和管理證券的發(fā)行、交易等活動的過程中，所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。證券法適用于中國境內(nèi)的股票、公司債券以及國務(wù)院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易。2、證券法調(diào)整對象證券的發(fā)行關(guān)系；交易關(guān)系；服務(wù)關(guān)系；監(jiān)督關(guān)系。3．證券法的基本原則公開、公平、公正原則；自愿有償、誠實信用原則；合法原則；分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理的原則；保護投資者合法權(quán)益的原則；國家集中統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律相結(jié)合的原則。三、證券市場1、證券市場。證券市場是各種有價證券發(fā)行和流通買賣的場所，由發(fā)行市場和流通市場構(gòu)成。功能：籌集資本和融資功能；動態(tài)優(yōu)化資源配置；現(xiàn)代企業(yè)制度的促進；風(fēng)險散化功能；國民經(jīng)濟的晴雨表。2、證券市場的構(gòu)成證券發(fā)行為一級市場；交易市場為二級市場。場內(nèi)交易市場和場外交易市場。3、證券市場的特征：投機性，敏感性。(二)依發(fā)行是否借助證券發(fā)行中介機構(gòu)分為直接發(fā)行和間接發(fā)行1、直接發(fā)行是證券發(fā)行人不通過證券承銷機構(gòu)，由自己承擔發(fā)行風(fēng)險，辦理發(fā)行事宜的發(fā)行方式。典型的直接發(fā)行方式有：(1)發(fā)行者直接向公眾發(fā)行；(2)直接向現(xiàn)有股東發(fā)行；(3)債券直接售予特定投資人(4)公開招標發(fā)行2、間接發(fā)行又稱證券承銷。間接發(fā)行分為證券包銷和證券代銷。(1)證券包銷包括：a.全額包銷b.余額包銷。(2)證券代銷,又稱盡力承銷，指發(fā)行人自擔發(fā)行風(fēng)險，將發(fā)行事務(wù)委托承銷人，承銷人收取傭金的發(fā)行方式。發(fā)行結(jié)束后，未售出證券退回發(fā)行人。(三)依發(fā)行價格與證券票面金額的關(guān)系分為:平價發(fā)行、溢價發(fā)行、折價發(fā)行。三、證券發(fā)行管理證券發(fā)行管理制度目前主要有兩種形式：證券發(fā)行注冊制和證券發(fā)行核準制。（一）證券發(fā)行注冊制，又稱形式審查制，是指發(fā)行人充分、客觀地把發(fā)行人及發(fā)行證券的信息資料向證券主管機關(guān)提示并申請發(fā)行，經(jīng)證券主管機關(guān)實施形式要件審查并合格后予以注冊，即可公開發(fā)行的審核制度。（二）證券發(fā)行核準制，又稱實質(zhì)審查制，是指證券的發(fā)行不僅應(yīng)充分公開證券和發(fā)行公司的真實狀況，而且主管機關(guān)還應(yīng)于事實公開前，對預(yù)定發(fā)行證券的性質(zhì)、價值加以判斷，以確定該證券是否可以發(fā)行。第三節(jié)股票發(fā)行法律制度一、股票的概念和種類1、股票是股份有限公司簽發(fā)的，證明股東所持股份的憑證。其特征：首先，它是一種所有權(quán)憑證。其次，它是股東分取股息和紅利的憑證。第三，股東的收益受簽發(fā)該股票的股份有限公司經(jīng)營狀況影響較大，并且股東無權(quán)退股，不能定期收回投資，風(fēng)險較大。2、按不同的標準可對股票進行不同的分類：按照票面上是否記載股東姓名劃分，股票可分為記名股票和無記名股票；按照上市交易所劃分：A股，B股，S股，H股。二、股票發(fā)行的概念和種類1、股票發(fā)行是股份有限公司或其承銷機構(gòu)，以同一條件向特定或不特定的社會公眾招募或出售股票的行為。2、股票發(fā)行一般有兩種：設(shè)立發(fā)行；增資發(fā)行。三、股票發(fā)行的程序股票發(fā)行大體有以下步驟：申請、審核、公開信息、核準決定的撤銷、鑒定股票承銷協(xié)議、備案。四、股票發(fā)行的條件1、設(shè)立發(fā)行股票的條件2、增資發(fā)行股票的條件1、設(shè)立發(fā)行的條件（1）公司的生產(chǎn)經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（2）公司發(fā)行的普通股只限一種，同股同權(quán)；（3）發(fā)起人認購的股本數(shù)額不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35%；（4）在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3000萬元，但是國家另有規(guī)定的除外；（5）向社會公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25%，公司擬發(fā)行的股本總額超過人民幣4億元的，證監(jiān)會按照規(guī)定可酌情降低向社會公眾發(fā)行的部分的比例，但是，最低不少于公司擬發(fā)行的股本總額的15%；（6）發(fā)行人在近3年內(nèi)沒有重大違法行為；（7）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。五、公司債券的發(fā)行（一）公司債券的概念和種類1、債券是發(fā)行人依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。其法律特征：債券證券；債務(wù)人還本付息的憑證；債券持有人利息收益不受發(fā)行企業(yè)經(jīng)營狀況的影響。2、公司債券可分為記名債券和無記名債券；可轉(zhuǎn)換公司債券和不可轉(zhuǎn)換公司債券等等。記名公司債券，由債券持有人可以以背書方式轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。（二）債券發(fā)行的條件1、股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于6000萬元；2、累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%；3、最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；4、籌集的資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策；5、債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平；6、國務(wù)院規(guī)定的其他條件。凡有下列情形之一的，不得再次發(fā)行公司債券：1、前一次發(fā)行的公司債券尚未募足的；2、對已發(fā)行的公司債券或者其債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的。第四節(jié)證券的上市交易一、證券上市交易（一）證券上市交易是指某種證券獲準在證券交易所掛牌交易。證券一旦獲準在證券交易所上市交易，即為上市證券。（二）股票上市條件。股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門核準已向社會公眾公開發(fā)行；公司股本總額不少于人民幣5000萬元；開業(yè)時間3年以上，最近3年連續(xù)盈利；持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總額的25%，公司股份總額超過4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上；公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載；國務(wù)院規(guī)定的其他條件。（三）證券暫停和終止上市交易。1、暫停上市交易，是由于出現(xiàn)法定原因，由證券監(jiān)管機構(gòu)暫時停止上市證券的交易。被暫停交易的證券，仍然是上市證券，證券之發(fā)行公司仍然是上市公司。2、終止上市交易，則指由于出現(xiàn)法定原因，證券監(jiān)管機構(gòu)決定終止某種證券的上市資格。在終止上市交易情況下，證券發(fā)行人喪失上市公司資格，其發(fā)行證券也不再是上市證券。3、股票暫停交易的法定情形：(1)公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件的；(2)公司不按規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)報告作虛假記載；(3)公司有重大違法行為；(4)公司最近三年連續(xù)虧損。4、股票終止交易的法定情形：（1）上市公司不按規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，經(jīng)查實后果嚴重的；（2）上市公司有重大違法行為，經(jīng)查實后果嚴重的；（3）上市公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化，不再具備上市條件，在限期內(nèi)未能消除的；（4）公司最近3年連續(xù)虧損，在限期內(nèi)未能消除的；（5）公司決議解散的；（6）公司被政府有關(guān)部門依法責(zé)令關(guān)閉的；（7）公司依法宣告破產(chǎn)的。二、證券交易程序證券交易有場內(nèi)與場外之分。場內(nèi)交易是證券交易所條件下的證券交易。進入證劵交易所參與集中競價交易的，必須是具有證劵交易所會員資格的證劵公司。不具有交易所會員資格的一般投資者必須委托證劵公司才能進行場內(nèi)交易。其交易程序是：1、開戶。開立證券交易帳戶，是證券投資者到證券公司開設(shè)證券帳戶和資金帳戶的行為。這是從事交易的前提。證券交易帳戶包括證券帳戶和資金帳戶。證券帳戶是存儲、管理投資者所持證券的特別帳戶，無論是買方還是賣方其買賣的證券都存在此帳戶上。在我國投資者都應(yīng)當向設(shè)在當?shù)氐淖C券登記公司辦理相關(guān)手續(xù)。證券帳戶有深圳、上海交易所之區(qū)別。

2、委托。交易委托是指投資者向證券商下達以一定的條件買進或賣出證券的指令，方式有柜臺遞單委托、電話自動委托、電腦自動委托和遠程終端委托。由于投資者不能進入交易所直接交易，所有的買賣都是通過證券商來完成的。投資者進行證券交易委托前，必須與證券公司簽訂委托協(xié)議。委托協(xié)議是一種格式合同，由中國證券業(yè)協(xié)會規(guī)定之，主要有風(fēng)險提示書、證券交易委托代理協(xié)議、授權(quán)委托書、網(wǎng)上委托協(xié)議書等。投資者的委托指令一經(jīng)下達，即開始生效。在其委托未成交之前，如果反悔可以進行撤單處理，撤單程序與買賣委托的過程基本相同。證券公司應(yīng)審查委托的合法性、真實性、同一性。3、集中競價交易。證券商接受投資者的委托指令后，傳遞到證券交易所的撮合主機。撮合主機對接受的委托進行合法性檢測后，按照“時間優(yōu)先、價格優(yōu)先”的規(guī)則，對同一種證券進行集中競價，確定成交價格，自動撮合成交，并通過通訊手段將成交回報給證券商。不能成交的委托按上述規(guī)則排隊，當日不能成交的委托自動失效。4、清算交割。清算是指證券買賣雙方在證券交易所進行的證券買賣成交以后，通過證券交易所將各證券商買賣證券的數(shù)量和金額分別予以抵消，計算應(yīng)收、應(yīng)付證券和應(yīng)收、應(yīng)付股款的差額的一種程序。交割是指證券成交后通過證券結(jié)算系統(tǒng)進行券款轉(zhuǎn)移的行為。目前，我國的A股、債券、基金實行“T+1”制度，在成交的次日辦理交割。B股則實行“T+3”制度，在成交次日起第3日辦理交割。5、過戶：股票過戶是辦理股權(quán)變更的一種程序，投資者持有的股票只有在該公司的登記部門或代理機構(gòu)辦理了股東名冊變更以后才能成為該公司的股東，享有應(yīng)有的股權(quán)。投資者在證券市場上買賣股票而引起的過戶，投資者不需要親自去辦理，而由證券登記結(jié)算公司通過電腦統(tǒng)一辦理，過戶與交易同步進行。第五節(jié)證券信息公開制度一、信息公開的含義。又稱信息披露制度或公示制度，指證券發(fā)行人等義務(wù)人于證券的發(fā)行與流通諸環(huán)節(jié)中，依法將與證券發(fā)行、證券交易有關(guān)的經(jīng)營、財務(wù)等信息向證券管理部門、社會公眾予以充分、完整、準確、及時地公開的法律制度。信息公開制度最早始于1845年的英國公司法。信息公開制度已成為美國證券法律制度的核心與基石。我國證券立法也對信息公開制度也極為重視。二、信息公開的意義：利于投資判斷；防止信息濫用；利于經(jīng)營與管理；防止不當競業(yè)；提高證券市場效率。

三、信息公開的法律標準它是信息公開的法律尺度，離開這一尺度，人們就要對所構(gòu)成的損害承擔責(zé)任，或者使行為人的行為在法律上無效。有五個判斷標準：（一）全面性。凡供投資人判斷證券投資價值之有關(guān)資料，應(yīng)全部記載于法定文件中，予以公開。（二）真實性。發(fā)行者公開的信息資料應(yīng)當準確、真實，不得虛偽記載、誤導(dǎo)或詐欺。為保證公開信息的真實性，證券法律制度應(yīng)從四個方面予以規(guī)范：保證義務(wù)；審核監(jiān)管制度；公開資料簽證制度；法律責(zé)任保障制度。（三）時效性。又稱及時性，指向公眾投資者公開的信息應(yīng)當具有最新性。（四）易得性。公開資料容易為一般公眾投資者所獲取。實踐中，資料公開方式有三種：1、由證券發(fā)行者或出售者直接向投資者交付債券發(fā)行章程、招股說明書等公開資料。2、備置。3、通過公眾新聞媒介，如報紙、電視等傳播。（五）易解性。發(fā)行公司公開的資料為投資者所容易認識、理解、掌握和運用。四、信息公開的類型1、發(fā)行信息之披露，即證券發(fā)行信息公開，又稱信息的初期披露，是指證券發(fā)行人及其他義務(wù)人在首次發(fā)行證券時應(yīng)完全披露公司以及與發(fā)行證券有關(guān)的所有信息。2、持續(xù)性信息披露，則是指證券發(fā)行人、證券發(fā)行人主要股東和有關(guān)當事人披露與證券交易和證券價格有關(guān)的一切重大信息。五、股票發(fā)行之信息披露。(一)招股說明書是股票公開發(fā)行的最基本法律文件。屬于要約邀請。其特點：（1）招股說明書應(yīng)向不特定社會公眾投資者發(fā)出。（2）招股說明書記載事項具有法定性。（3）須由有關(guān)人員承擔責(zé)任。（4）只能揭示向投資者出售的股份總額，而非向特定投資者發(fā)出的、出售確定股份數(shù)量的意思表示（5）應(yīng)全面揭示與股票發(fā)行有關(guān)的各種信息。（二）招股說明書的披露規(guī)則1、招股說明書須經(jīng)證監(jiān)會審核批準。2、招股說明書以法定方式披露。3、招股說明書于簽署后且批準前處于特殊效力狀態(tài)。六、持續(xù)性信息披露制度（一）持續(xù)性信息披露義務(wù)是上市公司的法定義務(wù)；應(yīng)披露的信息范圍越來越廣；持續(xù)性信息披露逐漸成為獨立的系統(tǒng)性制度；持續(xù)性信息披露制度逐漸精細化。（二）信息披露的文件1、定期報告。是上市公司在法定期限內(nèi)制作完畢并公告的公司文件，分為年度報告和中期報告。2、中期報告。揭示上市公司某一會計年度前六個月的營業(yè)與財務(wù)狀況，并向投資者提供預(yù)測該營業(yè)年度業(yè)績及狀況的法律文件。中期報告應(yīng)記載事項包括：(1)公司財務(wù)會計報告和經(jīng)營情況；(2)涉及公司的重大訴訟事項；(3)已發(fā)行的股票、公司債券變動情況；(4)提交股東大會審議的重要事項；(5)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。3、年度報告。是由上市公司在每個會計年度結(jié)束時，依法制作并提交的、反映公司本會計年度基本經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況等重大信息的法律文件。年度報告應(yīng)記載：(1)公司概況；(2)公司財務(wù)會計報告和經(jīng)營情況；(3)董事、監(jiān)事、經(jīng)理及有關(guān)高級管理人員簡介及其持股情況；(4)已發(fā)行的股票、公司債券情況，包括持有本公司股份最多的前十名股東名單和持股數(shù)量；(5)其他事項。4、臨時報告。全稱“重大事件臨時報告”，是指上市公司就發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響，而投資者尚未得知的重大事件，為說明事件實質(zhì)而出具的臨時性文件。

《證券法》規(guī)定的重大事件有：(1)公司經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；(2)公司重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；(3)公司訂立重要合同，而該合同可能對公司的資產(chǎn)、負債、效益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；(4)公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡趥鶆?wù)的違約情況；(5)公司發(fā)生重大虧損或者遭受超過凈資產(chǎn)百分之十以上的重大損失；(6)公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；(7)公司的董事長，三分之一以上的董事，或者經(jīng)理發(fā)生變動；(8)持有公司百分之五以上股份的股東，其持有股份情況發(fā)生較大變化；(9)公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；(10)涉及公司的重大訴訟，法院依法撤銷股東大會、董事會決議；(11)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他事項。其他可能對公司股票價格產(chǎn)生重大影響的事件。第六八節(jié)證券監(jiān)管法律制度一、證券監(jiān)管的概念證券監(jiān)管，是指證券監(jiān)督管理部門依據(jù)證券監(jiān)管法律法規(guī)對證券的發(fā)行、證券的交易以及證券市場主體所進行的經(jīng)常性監(jiān)督與管理，以確保證券市場有序運行的行為。證券業(yè)是一個高風(fēng)險的行業(yè)，容易產(chǎn)生過度投機行為，因此需要加強對證券市場的監(jiān)督和管理。證券監(jiān)管的目的在于，消除證券交易中的各種違法行為，維護證券市場秩序，保障證券業(yè)的健康發(fā)展。二、證券監(jiān)督模式集中監(jiān)管模式、自律監(jiān)管模式和中間監(jiān)管模式。1、集中型監(jiān)管模式又稱政府立法監(jiān)管模式，是指政府通過制定專門的證券監(jiān)管法律法規(guī)，并設(shè)立全國性的證券監(jiān)管機構(gòu)，以實現(xiàn)對全國的證券市場進行統(tǒng)一的監(jiān)管體系。以美國為代表。其優(yōu)點：能夠有效防止違法行為的發(fā)生，確保證券市場的穩(wěn)定發(fā)展；能夠保證證券監(jiān)管的統(tǒng)一和高效進行；能夠保證整個證券市場作為整體高效統(tǒng)一運作。而政府作為監(jiān)管機構(gòu)超脫于市場之外，能夠更加嚴格、公正地發(fā)揮監(jiān)管作用，以有效保護投資者的利益。其缺陷：由于國家證券監(jiān)管機構(gòu)與證券市場活動主體分離，實踐中極易導(dǎo)致市場監(jiān)管的低效和脫離實際，使得管理不能同市場同步，缺乏相應(yīng)的預(yù)見和防范能力；政府的監(jiān)管成本較高。2、自律型監(jiān)管模式，是指證券市場中的監(jiān)管主要由證券交易所、證券公司、證券業(yè)協(xié)會等證券行業(yè)自律管理組織進行自我管理和自我約束的一種監(jiān)管模式。在該模式下，沒有專門的證券市場監(jiān)管法律，而是采取分散立法，也不設(shè)立統(tǒng)一的全國性的證券監(jiān)管機構(gòu)。以英國為代表。其優(yōu)點：證券交易的參與者直接參與制定和執(zhí)行證券監(jiān)管法規(guī)和規(guī)章，使市場管理更為有效；能夠?qū)ψC券市場中可能發(fā)生的違法行為有充分的準備，并能夠作出迅速有效地反應(yīng)；管理成本較低。其缺點：由于缺乏全國統(tǒng)一的證券法律和統(tǒng)一的監(jiān)管機構(gòu)，容易造成市場規(guī)則的不統(tǒng)一和執(zhí)法力度不夠，不利于全國市場的協(xié)調(diào)發(fā)展；由于其監(jiān)管重點在于保障市場的有效運轉(zhuǎn)和保護證券交易所會員的利益，極易消弱對投資者利益的保護。3、中間型監(jiān)管模式，介于集中型監(jiān)管與自律型監(jiān)管之間，它集政府一般監(jiān)管、相關(guān)部門的實質(zhì)性監(jiān)管與行業(yè)自律監(jiān)管于一體的監(jiān)管模式。這種模式主要以法國為代表。三、我國的證券監(jiān)管制度我國的證券監(jiān)管體制經(jīng)歷了從地方監(jiān)管到中央監(jiān)管，從分散監(jiān)管到集中監(jiān)管，再到發(fā)揮行業(yè)自律監(jiān)監(jiān)管作用的過程。1992年10月以前，證券市場的監(jiān)管以中央銀行為主，各相關(guān)部門及深滬兩地政府共同參與。由于監(jiān)管政出多門，難以形成有效地監(jiān)管。1992年10月，國務(wù)院成立了證監(jiān)會，集中行使監(jiān)管職能。1999年《證券法》不僅確立了證監(jiān)會對證券市場集中統(tǒng)一監(jiān)管的法律地位，而且引入了行業(yè)自律監(jiān)管機制。我國實行的是以國家集中監(jiān)管為主、以行業(yè)自律監(jiān)管為輔的監(jiān)管模式。

1、國家集中統(tǒng)一監(jiān)管證監(jiān)會是國家證券監(jiān)督管理機構(gòu)，集中統(tǒng)一行使監(jiān)管證券市場的權(quán)力。證監(jiān)會的法定監(jiān)管職責(zé)有：（1）依法制定證券市場監(jiān)管的規(guī)章、規(guī)則，并依法行使審批權(quán)和核準權(quán);（2）依法對證券的發(fā)行、交易、登記、托管、結(jié)算，進行監(jiān)督管理；（3）依法對證券發(fā)行人、上市公司、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券投資基金管理公司、證券服務(wù)機構(gòu)的證券業(yè)務(wù)活動,進行監(jiān)督管理;（4）依法制定從事證券業(yè)務(wù)人員的資格標準和行為準則，并監(jiān)管實施;（5）依法監(jiān)督檢查證券發(fā)行上市和交易的信息公開