建設法規(guī)課件A建設法規(guī)概論培訓教材

建設法規(guī)第一章建設法規(guī)概論第一節(jié)法的基本概念一、法的概念1、什么是法？

法是統(tǒng)治階級整體意志的體現，是由國家制定或認可，并由國家強制力保障實施的具有普遍約束力的行為規(guī)范的總和，其目的在于維護、鞏固和發(fā)展一定的社會關系和社會秩序。通俗地講，法是社會生活中判斷人們行為是與非的一種界限，是調整人們行為的一種社會規(guī)范。3、法的特征？（1）法是一種特殊的社會規(guī)范。（2）法是由國家制定或認可的。（3）法規(guī)定了人們的權利和義務。（4）法是由國家強制力保障實施的。政治規(guī)范法律規(guī)范道德規(guī)范宗教規(guī)范社會規(guī)范法作為一種特殊的社會規(guī)范，具有規(guī)范性、概括性等特點。規(guī)范性是指它規(guī)定了人們可以做什么，應該做什么或不應該做什么，從而為人們的行為提供了一個模式、標準或方向。制定：是指國家機關在其職權范圍內，依照法定程序制定出具有一定法律效力的規(guī)范性文件，從而形成成文法。認可：是指國家機關對社會上已經存在的而又有利于統(tǒng)治階級的某一行為規(guī)則，如習慣、道德等加以確認，使之具有法律效力，從而產生習慣法。制定認可法的創(chuàng)制方式內容權利義務法律關系的三要素主體客體自然人法人其他組織物行為智力成果

國家強制力是指國家的軍隊、警察、法庭、監(jiān)獄等有組織的國家暴力。因此，國家強制力是法律與其他社會規(guī)范的重要區(qū)別。二、法律的概念1、什么是法律？法律有廣義和狹義兩層含義。狹義的法律則專指擁有立法權的國家機關依照立法程序制定的規(guī)范性文件。狹義的法律僅指全國人民代表大會及其常委會制定的法律。廣義的法律是指法的整體，包括法律、有法律效力的解釋及行政機關為執(zhí)行法律而制定的規(guī)范性文件。廣義的法律是指包括憲法、全國人民代表大會及其常委會制定的法律、國務院制定的行政法規(guī)和地方人大制定的地方法規(guī)在內的一切規(guī)范性文件；2、我國法律體系的構成：憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)規(guī)章國際條約特別行政區(qū)法律（1）憲法（根本大法）憲法是國家法律體系的基礎和核心，是集中體現統(tǒng)治階級意志、確定國家制度和社會制度的基本原則、規(guī)定公民基本權利和義務，具有最高法律效力。憲法是其他法律的立法依據和基礎，其他法律、法規(guī)和規(guī)范性法律文件的制定都必須服從憲法，不得同憲法相抵觸，否則，就會被修改或廢止。（2）法律這里所說的法律是指狹義的法律，是指全國人民代表大會及其常務委員會按照法定程序制定的規(guī)范性文件。法律在全國范圍內施行，其地位和效力僅次于憲法，法律是行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章的立法依據或者基礎。如《刑法》和《安全生產法》、《建筑法》、《招標投標法》、《合同法》等。全國人民代表大會及其常委會作出的具有規(guī)范性的決議、決定、規(guī)定、辦法等，也屬于法律。（3）行政法規(guī)行政法規(guī)是指由最高國家行政機關國務院在法定職權范圍內，根據并且為實施憲法和法律而制定的有關國家行政管理活動方面的規(guī)范性文件的總稱。從法律效力上講，行政法規(guī)的效力僅次于憲法和法律。根據國務院《行政法規(guī)制定程序暫行條例》的規(guī)定，行政法規(guī)的名稱為條例、規(guī)定和決定等。如：《建設工程安全生產管理條例》《國務院關于特大安全事故行政責任追究的規(guī)定》《國務院關于進一步加強安全生產工作的決定》（4）地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)地方性法規(guī)包括兩個層次：1）省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會根據本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在不與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，制定的僅適用于本行政區(qū)域內的規(guī)范性法律文件。應報全國人大常務委員會備案。2）較大的市（指省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經濟特區(qū)所在地的市和經國務院批準的較大的市）的人民代表大會及其常務委員會根據本市的具體情況和實際需要，在不與憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，制定的僅適用于本行政區(qū)域內的規(guī)范性法律文件。必須報省、自治區(qū)的人民代表大會常務委員會批準后施行，并由省、自治區(qū)人大常委會報全國人大常務委員會和國務院備案。地方性法規(guī)一般采用：條例、規(guī)則、規(guī)定、辦法等名稱。如：《山東省建筑市場管理條例》等。

民族自治地方的人民代表大會有權依照當地民族的政治、經濟和文化的特點，制定自治條例和單行條例，但應報上一級人民代表大會常委會批準后才生效。（5）規(guī)章規(guī)章按制定主體的不同可分為行政規(guī)章和地方性規(guī)章。1）行政規(guī)章：是指國務院所屬部委根據法律和國務院行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權限內，所發(fā)布的各種行政性的規(guī)范性法律文件，也稱部門規(guī)章。其法律地位和效力低于憲法、法律、行政法規(guī)。如：《建筑施工企業(yè)安全生產許可證管理規(guī)定》（建設部第128號令）2）地方性規(guī)章：指省、自治區(qū)、直轄市的人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人民政府和經國務院批準的較大的市的人民政府，根據法律、行政法規(guī)和本行政區(qū)的地方性法規(guī)制定的規(guī)范性法律文件，其法律地位和效力低于憲法、法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)。如：《山東省建筑安全生產管理規(guī)定》（山東省人民政府第132號令）等。（6）特別行政區(qū)的法律全國人大于1990年和1993年先后通過了《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》和《中華人民共和國澳門特別行政區(qū)基本法》。根據特別行政區(qū)基本法的規(guī)定，特別行政區(qū)依法享有高度的自治權。法律體系圖法律全國人大及其常委會建筑法、合同法行政法規(guī)國務院建設工程勘察設計管理條例地方政府規(guī)章省/自治區(qū)/直轄市等地方人民政府北京市建筑工程施工許可辦法地方性法規(guī)省/自治區(qū)/直轄市等地方人大及其常委會北京市招標投標條例部門規(guī)章工程建設項目施工招標投標辦法國務院各部、委（7）國際條約、國際慣例

國際條約是指兩個或者兩個以上的國家關于政治、經濟、文化、貿易、法律以及軍事等方面規(guī)定其相互之間權利和義務的各種協議的總稱。在我國，國際條約是指我國作為國際法主體同外國締結的雙邊、多邊協議和其他具有條約、協定性質的文件。

國際慣例是指以國際法院等各種國際裁決機構的判例所體現或確認的國際法規(guī)則和國際交往中形成的共同遵守的不成文的習慣。國際條約屬于國際法而不屬于國內法的范疇，但是經過法定程序批準生效的國際條例具有同國內法同等的約束力，從這個意義上來說國際條約也屬于國內法的范疇，是我國法律的重要淵源。我國民法通則第142條規(guī)定：“中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。”

另外，其他具體法律中也有相關規(guī)定，如《招標投標法》第67條規(guī)定：使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目進行招標，貸款方、資金提供方對招標投標的具體條件和程序有不同規(guī)定的，可以適用其規(guī)定，但違背中華人民共和國的社會公共利益的除外。3、法制與法規(guī)1、法制的概念：國家法律規(guī)范的總和。指調整某一特定社會關系，規(guī)范某特定行為的法律規(guī)范的總和。2、法規(guī)：法律法規(guī)是由國家機關制定或認可并由國家強制力保證實施的具體行為規(guī)則。法律規(guī)范的三要素：1）假定：適用該規(guī)范的條件部分；2）處理：規(guī)定人們具體行為方式的部分。3）制裁：是人們遵守或者違反法律法規(guī)中規(guī)定行為模式所產生的后果；第二節(jié)建設法規(guī)的概念一、建設法規(guī)的定義及調整的對象建設活動：建設活動是指各類房屋及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動，鐵路、水利、交通等基礎設施建設也屬于建設活動。

建設法規(guī)——調整國家及其有關機構、企事業(yè)單位、社會團體、公民之間，在建設活動中或建設行政管理活動中發(fā)生的各種社會關系的法律、法規(guī)的統(tǒng)稱。它是國家立法機關或其授權的行政機關制定的。

掌握民事法律關系民事法律關系的構成

主體：自然人、法人、其它組織客體：財、物、行為、非物質財富內容：權利、義務民事權利能力一般權利能力出生——死亡（如：繼承）特殊權利能力如：婚姻民事行為能力無民事行為能力不滿10周歲，或完全不能辨認自己行為的限制民事行為能力10周歲~18周歲，或不能完全辨認自己行為的完全民事行為能力≥18周歲，或16周歲~18周歲自食其力的建設法規(guī)的調整對象——建設活動中所發(fā)生的各種社會關系，包括建設活動中所發(fā)生的：（1）行政管理關系——行政手段國家及其建設行政主管部門同建設單位、設計單位、施工單位、建筑材料和設備的生產供應單位及建設監(jiān)理等中介服務單位之間發(fā)生的相應的管理與被管理關系。在法制社會里，這種關系要由相應的建設法規(guī)來規(guī)范、調整。它包括兩個相關聯的方面：一方面提供指導、協調與服務；另一方面檢查、監(jiān)督、控制與調節(jié)。（2）經濟協作關系——行政、經濟、民事各種手段相結合是通過法定的合同形式來確定的。

工程建設是非常復雜的活動，要有許多單位和人員參與，共同協作完成。在建設活動中必然存在著大量的尋求合作伙伴和相互協作的問題，在這些協作過程中所產生的權利、義務關系，也應由建設法規(guī)來加以規(guī)范、調整。（3）相關的民事關系——民事手段

在建設活動中所產生的國家、單位、公民之間的民事權利與義務關系（如：土地征用房屋拆遷、人身與財產傷害財產及相關權利的轉讓）。這種關系必須由建設法規(guī)及民法等相關法律來加以規(guī)范、調整。

從其調整手段及內容看，建設法規(guī)多屬于行政法和經濟法的范疇。二、我國建設法規(guī)體系的構成（五個層次）（1）建設法律由全國人大及其常委會制定頒行的屬于國務院建設行政主管部門主管業(yè)務范圍的各項法律，它是建設法規(guī)體系的核心和基礎。（2）建設行政法規(guī)由國務院制定頒行的屬于建設行政主管部門主管業(yè)務范圍的各項法規(guī)。（3）建設部門規(guī)章由國務院建設行政主管部門或其與國務院其它相關部門聯合制定頒行的法規(guī)。（4）地方性建設法規(guī)由省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會制定頒行的或經其批準頒行的由下級人大及常委會制定的建設方面的法規(guī)。（5）地方建設規(guī)章由省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定頒行的或經其批準由所轄城市人民政府制定的建設方面的規(guī)章。法律效力排序：建設法律→建設行政法規(guī)→建設部門規(guī)章→地方性建設法規(guī)→地方建設規(guī)章。注意：建設法律不能與《中華人民共和國憲法》相抵觸，應保持一致。

寶塔型結構：是先制定出一部基本法律，將該領域內業(yè)務可能涉及的所有問題都在該法中作出規(guī)定，然后再分別制定不同層次的專項法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章，對一個具體問題作出補充規(guī)定。梯形結構：是不設立基本法律，而以若干并列的專項法律組成法規(guī)體系的最頂層，然后對每部專項法律再配置相應的不同層次的行政法規(guī)和部門規(guī)章作補充。建設法規(guī)體系結構寶塔型結構梯型結構建設法規(guī)的基本特征：1）行政隸屬性：采用行政指令為主的方法調整建設關系。調整方式為：授權、命令、禁止、許可、免除、確認、計劃、撤銷。2）經濟性3）政策性4）技術性第三節(jié)幾種基本的法律制度一、訴訟時效制度1、概念訴訟時效是指民事權利受到侵害的權利人在法定期間內不行使權利即喪失請求人民法院予以保護的權利的法律制度。

2、超過訴訟時效的法律后果：

“勝訴權的消滅”注：（1）消滅勝訴權，不消滅起訴權。（2）消滅勝訴權，不消滅實體權。

具體表現：義務人在訴訟時效期滿后自愿向權利人履行義務，權利人接受的，不受訴訟時效的限制。如義務人履行義務后，又以超過訴訟時效為由反悔，人民法院也不予以支持。

3、訴訟時效期間的種類（1）普通訴訟時效期間：2年。除法律有特別規(guī)定外，民事權利均適用于普通訴訟時效期間。（2）特別訴訟時效期間：1年和4年。針對一些特殊的民事權利。1年：

①身體受到傷害要求賠償的；

②出售質量不合格商品未聲明的；

③延付或拒付租金的；

④寄存財物被丟失或者毀損的；4年：國際貨物的買賣合同或技術進出口合同爭議提起訴訟或者仲裁的期限為4年。4、計算起算：自當事人知道或應當知道權利被侵害之日起計算。如：甲借乙1萬元，約定2000年1月1日還。到2003年2月，尚未歸還，乙向甲討要，甲不還，乙起訴。最長期限限制：《民法通則》第137條規(guī)定，從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。5、訴訟時效期間的、中斷和延長①中止：在訴訟時效期間的最后6個月，因不可抗力或其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。②中斷：訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或同意履行義務而中斷，從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。③延長：指人民法院查明權利人在訴訟時效期間確有法律規(guī)定之外有正當理由而未行使請求權的，適當延長已完成的訴訟時效。中止終止6、仲裁時效《仲裁法》74條規(guī)定：法律對仲裁時效有規(guī)定的，適用該規(guī)定。法律對仲裁時效沒有規(guī)定的，適用訴訟時效規(guī)定。二、代理制度1、概念代理，是指代理人在代理權限范圍內以被代理人的名義與第三人實施的法律效果歸屬于被代理人的民事法律行為。代理人被代理人（本人）第三人（相對人）三方主體2、法律特征（1）代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為；（2）代理人以被代理人的名義實施代理行為；（3）代理人在代理權限內獨立表現自己的意志；（不必請示被代理人）（4）被代理人對代理行為承擔民事責任。

3、代理的種類（1）委托代理：基于被代理人的授權（書面或口頭）而產生的代理。建設工程活動中最常見的一種代理關系，如：招標代理關系、委托監(jiān)理關系、項目經理與單位法定代表人之間的關系等。（2）法定代理：根據法律直接規(guī)定而產生的代理。（3）指定代理：根據人民法院或有關單位的指定而產生的代理。4、幾種不當代理行為（1）濫用代理權的行為（有代理權）：代理人應當誠實有信，行使代理權應符合被代理人的利益。濫用的幾種情形：自己代理、雙方代理、與第三人惡意串通。（2）無權代理：指在沒有代理權的情況下以他人名義實施的民事行為，具體表現為以下三種情形：

①沒有代理權而為代理行為②超越代理權限而為代理行為

③代理權終止而為代理行為法律后果：是否一定無效？（3）表見代理：指本身沒有代理權，但行為人的行為在客觀上存在使善意第三人相信其有代理權的情況，由此產生的法律后果由被代理人承擔的行為。構成要件（缺一不可）：

①行為人沒有代理權；

②相對人（第三人）主觀上善意；

③客觀上存在使相對人相信無代理權人有代理權的情形。常見情形：表見代理人持有被代理人的介紹信或有印章的空白合同書。法律后果：與無權代理截然不同，對被代理人而言：產生與有權代理同樣的后果。

對相對人而言：

既可主張為一般的無權代理也可主張為表見代理表見代理實質上是無權代理，是廣義無權代理的一種。若無權代理行為均由被代理人追認決定其效力的話，會給善意第三人造成損害，因此，在表見的情形之下，規(guī)定由被代理人承擔表見代理行為的法律后果，更有利于保護善意第三人的利益，維護交易安全，并以此加強代理制度的可信度。表見代理產生的法律后果:1．表見代理成立，訂立的合同有效;

2．本人(被代理人)對相對人(善意第三人)承擔民事責任;3．代理人對本人(被代理人)承擔民事賠償責任;4．無權代理人對被代理人的費用返還請求權。

被代理人代理人

第三人委托授權以被代理人名義對代理人的代理行為負責三、債權制度債的分類單一之債多數人之債按份之債連帶之債主債:2個相互關聯的債中不以另一債的存在為存在前提而可獨立存在的債.從債:金錢借貸之債中的利息之債或為借貸而設定的擔保之債。其效力決定于主債，隨主債的消滅而消滅。1、按主體雙方人數2、按債與債的關系連帶之債：對債務人中一人發(fā)生效力的債務對于其他債務人同樣會發(fā)生效力。甲乙丙丁連帶責任在同一債權債務關系中兩個以上的債務人中，任何一個債務人都負有向債權人履行債務的義務債權人可以向其中任何一個或者多個債務人請求履行任何比例債務，連帶責任人不得以債務人之間對債務的分擔比例有約定來拒絕部分或全部履行連帶責任人一個或多個履行了全部債務后，其他債務人對債權人的債務即行解除連帶責任人清償債務超過其應承擔份額，有權向其他連帶債務人要求清償四、擔保制度《中華人民共和國擔保法》（1995年10月1日起施行）規(guī)定了5種擔保方式：保證、抵押、質押、定金、留置?！逗贤ā穼贤膿Ｒ沧髁祟愃埔?guī)定。1、保證指債務人以外的第三人為債務人履行債務而向債權人所作的一種擔保。即保證人與債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按約定代其履行債務或承擔責任的行為。保證關系人被保證人（債權人）保證人一般保證：指保證人只承擔擔保上的責任而不承擔主債務履行責任的保證。主債務未經審判或仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，保證人可以拒絕承擔保證責任。連帶保證：指保證人與主債務人對主合同債務履行承擔連帶責任。當主合同債務沒有按約定履行時，債權人可向債務人或保證人中的任何一人要求履行債務。保證人不能拒絕。注意：在訂立保證時，要約定保證方式，如果沒有約定或約定不明確，則默認為連帶保證。兩種方式連帶保證一般保證2、抵押

指債務人或第三人向債權人以不轉移占有的方式提供一定財產作為抵押物，用以擔保債務履行的擔保方式。關于抵押登記：《擔保法》規(guī)定，抵押物為土地使用權、城市房地產、林木、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的廠房、航空器、船舶、車輛、企業(yè)的設備和其他動產的，應到相關部門辦理抵押物登記手續(xù)，否則，抵押合同無效。（其他財產抵押當事人自愿登記）注意：抵押物已登記的優(yōu)先于未登記的受償。抵押關系人抵押權人（債權人）抵押人（債務人或第三人）下列財產可以抵押：（1）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（2）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產；（3）抵押人依法有權處置的國有土地使用權、房屋和其他地上定著物；（4）抵押人依法有權處置的國有機器、交通運輸工具和其他財產；（5）抵押人依法承包并經發(fā)包人同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權；（6）依法可以抵押的其他財產。下列財產不得抵押：（1）土地所有權；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權；（3）學校幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；（4）所有權、使用權不明或者有爭議的財產；（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產；（6）依法不得抵押的其他財產。3、質押指債務人或第三人將其動產或權利移交給債權人占有，用以擔保債權履行的擔保?？梢再|押的權利主要有：

①票據：匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單②依法可以轉讓的股份、股票；

③依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權；

④依法可以質押的其他權利質押關系人質權人（債權人）出質人（債務人或第三人）質押動產質押權利質押4、定金由合同一方當事人向另一方當事人交付一定數額的貨幣，以保證債權實現的擔保方式。債務人履行債務后，定金應當返還或抵作價款。1、定金罰則：給付定金的一方不履行約定債務的，無權要求返還定金，收受定金的一方不履行約定債務的，應當雙倍返還定金。（作為履行合同擔保）2、定金可以作為訂立合同的擔保，同樣適用定金罰則。3、定金數額限制：不超過主合同標的額的20％。定金：有擔保作用，適用定金罰則。訂金：沒有擔保作用，相當于一筆預付款。5、留置指債權人按合同約定占有對方（債務人）的動產，當債務人不能按合同約定期限履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產，并享有處分該財產，得到優(yōu)先受償的擔保方式。構成要件：債務清償期限已到；債權人合法占有；債權與財產的占有存在牽連關系。因保管合同、倉儲合同、運輸合同、加工承攬合同及其他法律規(guī)定可以留置的合同而發(fā)生的債權，可以使用留置。建設工程施工合同實際上是一類特殊的加工承攬合同。建設工程施工時，在竣工驗收交付使用前，工程由承包方負責看管，從法律上看，承包方也是事先合法掌握了發(fā)包方的財產，但由于建設工程對社會影響巨大，長期以來我國法律并未認可承包方的留置權，留置的概念中也明確限定了留置的范圍為動產，排除了不動產。新的《合同法》規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價款。發(fā)包人不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?！边@實質上是肯定了建設工程承包方的留置權。建設工程中的“留置”問題五、物權制度《中華人民共和國物權法（草案）》于7月10日向社會公布以來的幾個熱點問題：

物業(yè)管理費的征收標準問題建設用地使用權年限問題建筑物附屬車庫、停車位權屬確定問題宅基地轉讓問題征地中土地承包經營權合法權益的保障問題土地承包經營權的抵押問題拾得人報酬問題相鄰關系處理問題征收征用中得公共利益問題物權法對于建設活動、房產開發(fā)活動中的物權保護意義重大。1、概念：物權，是指權利人直接支配其標的物，并享有其利益的排他性權利。2、民法規(guī)定的物權體系（種類）：（1）所有權：所有人在法律規(guī)定的范圍內獨占性支配其所有的財產的權利，包括占有、使用、收益、處分等權利，并可排除他人對其財產違背其意志的干涉。所有權是最完整、最充分的物權。（2）用益物權：是對他人所有物在一定范圍內使用、收益的權利，如：承包經營權、土地使用權等。（3）擔保物權：是為了擔保債的履行，在債務人或第三人的特定財產上設定的物權，如：抵押權、質權、留置權。六、工程保險風險：不