建設(shè)法規(guī)-第2章

第2章基本法律知識

2.1民法基礎(chǔ)2.1.1概述

1、民法的概念和調(diào)整對象2、我國民法的基本原則

民事主體地位平等的原則自愿、公平、等價有償、誠實信用原則民事權(quán)益受法律保護原則遵守法律、禁止民事權(quán)利濫用的原則2.1.2民事法律關(guān)系法律關(guān)系的構(gòu)成要素法律關(guān)系三大要素法律關(guān)系主體法律關(guān)系客體法律關(guān)系內(nèi)容法律關(guān)系構(gòu)成要素的內(nèi)涵不同，組成的法律關(guān)系也不同，諸如民事法律關(guān)系、勞動法律關(guān)系、行政法律關(guān)系經(jīng)濟法律關(guān)系等等法律關(guān)系的構(gòu)成要素

法律關(guān)系主體自然人社會組織國家機關(guān)國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)法律關(guān)系的主體，主要指參加或管理、監(jiān)督建設(shè)活動的受建設(shè)工程法律規(guī)范調(diào)整、在法律上享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的自然人、法人或其他組織法人注解具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織——依法成立——有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費——有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所——能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任法律關(guān)系的構(gòu)成要素表現(xiàn)為財?shù)目腕w法律關(guān)系客體表現(xiàn)為非物質(zhì)財富的客體表現(xiàn)為行為的客體表現(xiàn)為物的客體法律關(guān)系客體，是指參加民事法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的事物。注解法律關(guān)系的構(gòu)成要素法律關(guān)系的內(nèi)容義務(wù)權(quán)利法律關(guān)系主體在法定范圍內(nèi)有權(quán)進行各種活動。法律關(guān)系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔(dān)應(yīng)負的責(zé)任。法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與終止法律關(guān)系的變更內(nèi)容變更客體變更主體變更法律關(guān)系主體數(shù)目增多或減少，也可以是主體改變。在合同中，客體不變，相應(yīng)權(quán)利義務(wù)也不變，此時主體改變也稱為合同轉(zhuǎn)讓。法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)所指向的事物發(fā)生變化。客體變更可以是其范圍變更，也可以是其性質(zhì)變更。法律關(guān)系中具體權(quán)利義務(wù)的增加或減少。法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與終止法律關(guān)系的終止違約終止自然終止協(xié)議終止法律關(guān)系的終止，是指法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在，彼此喪失了約束力。注解法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與終止自然終止協(xié)議終止違約終止某類法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務(wù)順利得到履行，取得各自的利益，從而使該法律關(guān)系達到完結(jié)。法律關(guān)系主體之間協(xié)商解除某類工程建設(shè)法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利義務(wù)，致使該法律關(guān)系歸于終止。法律關(guān)系主體一方違約，或發(fā)生不可抗力，致使某類法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利不能實現(xiàn)。法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與終止法律事實行為事件民事法律關(guān)系只有在一定的情況下才能產(chǎn)生，同樣這種法律關(guān)系的變更和消滅也由一定情況決定的。這種引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的情況，即是人們通常稱之為的法律事實。法律事實即是民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的原因。民事法律事實按是否包含當(dāng)事人的意志為依據(jù)分為兩類。不以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移而產(chǎn)生的自然現(xiàn)象人的有意識的活動。包括積極的作為或消極的不作為注解法律行為的成立要件法律行為主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力行為人意思表示真實行為內(nèi)容合法行為形式合法法律行為的成立要件法律行為的成立要件法律行為主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力民事權(quán)利能力是指能夠參加民事活動,享有民事權(quán)利和負擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。民事行為能力是指通過自己行為取得民事權(quán)利和負擔(dān)民事義務(wù)的資格。法律行為主體只有取得了相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力以后作出的民事行為法律才能認可。行為人意思表示真實行為人表現(xiàn)與外部的表示與其內(nèi)在的真實意志相一致法律行為的成立要件行為內(nèi)容合法首先不得與法律、行政法規(guī)的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸。表現(xiàn)為不違反法律和社會公共利益、社會公德。其次，行為內(nèi)容合法還包括行為人實施的民事行為不得違背社會公德，不得損害社會公共利益。法律行為的成立要件行為形式合法不要式民事法律行為要式民事法律行為民事法律行為的形式也就是行為人進行意思表示的形式要式的民事法律行為，必須采用法律規(guī)定的特定形式才為合法不要式民事法律行為，當(dāng)事人在法律允許范圍選擇口頭形式、書面形式或其他形式作為民事法律行為的形式皆為合法代理法律規(guī)定代理

代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。代理關(guān)系第三人代理人被代理人注解代理的法律規(guī)定根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理根據(jù)主管機關(guān)或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理代理的種類

指定代理法定代理委托代理代理的法律規(guī)定委托代理

形式

應(yīng)注意的問題

口頭形式

書面形式

如果法律明確規(guī)定必須采用書面形式委托的，則必須采用書面形式，如代簽工程建設(shè)合同就必須采用書面形式。

被代理人應(yīng)慎重選擇代理人委托授權(quán)的范圍要明確委托代理的事項必須合法連帶責(zé)任代理的法律規(guī)定代理人在代理活動中應(yīng)注意幾個問題不得濫用代理權(quán)代理人應(yīng)認真履行職責(zé)代理人應(yīng)親自進行代理活動代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)進行代理活動以被代理人名義同自己實施法律行為

代理雙方當(dāng)事人實施同一個法律行為

代理人與第三人惡意串通損害被代理人的利益

連帶責(zé)任代理的法律規(guī)定

無權(quán)代理

被代理人的拒絕權(quán)被代理人的追認權(quán)表見代理

代理的法律規(guī)定代理關(guān)系的終止

委托代理終止

由于其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅作為被代理人或代理人的法人組織終止代理人死亡或喪失民事行為能力被代理人取消委托或代理人辭去委托代理期限屆滿或代理事務(wù)完成指定代理的人民法院或指定單位取消指定被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力代理人喪失民事行為能力法定/指定代理終止

被代理人或代理人死亡物權(quán)民事主體依法對特定的物進行管理支配，享有利益并排除他人干涉的權(quán)利注解物權(quán)的分類是否為財產(chǎn)所有人設(shè)立目的客體是動產(chǎn)/不動產(chǎn)自物權(quán)他物權(quán)用益物權(quán)擔(dān)保物權(quán)動產(chǎn)物權(quán)不動產(chǎn)物權(quán)所有權(quán)●全民所有制企業(yè)經(jīng)營權(quán)●國有土地使用權(quán)●采礦權(quán)物權(quán)物權(quán)的保護請求確認物權(quán)請求排除妨礙請求恢復(fù)原狀請求返還原物請求賠償損失債權(quán)債的發(fā)生根據(jù)合同合同，是指民事主體之間關(guān)于設(shè)立、變更和終止民事關(guān)系的協(xié)議。

侵權(quán)行為侵權(quán)行為，是指行為人不法侵害他人的財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的行為。

不當(dāng)?shù)美划?dāng)?shù)美?，是指沒有法律或合同根據(jù)，有損于他人而取得的利益。

無因管理無因管理，是指既未受人之托，也不負有法律規(guī)定的義務(wù)，而是自覺為他人管理事務(wù)的行為。——得利人財產(chǎn)增加，致使他人不應(yīng)減少財產(chǎn)減少；——得利人應(yīng)支付費用沒有支付，致使他人應(yīng)當(dāng)增加財產(chǎn)沒有增加返還事務(wù)被管理者負有賠償管理者在管理過程中所支付的合理的費用及直接損失的義務(wù)債按照合同約定或法律規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。債權(quán)債的消滅債因履行而消滅債因免除而消滅債因當(dāng)事人死亡而解除債因混同而消滅債因提存而消滅債因抵銷而消滅債權(quán)債因抵銷而消滅抵銷，是指同類已到履行期限的對等債務(wù)，因當(dāng)事人相互抵充其債務(wù)而同時消滅。同類的對等之債都已到履行期限必須是同一種類的給付之債必須是對等債務(wù)債因提存而消滅提存，是指債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕接受履行或其下落不明，或數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利，債權(quán)人一時無法確定，致使債務(wù)人一時難以履行債務(wù)，經(jīng)公證機關(guān)證明或人民法院的裁決，債務(wù)人可以將履行的標的物提交有關(guān)部門保存的行為。如果超過法律規(guī)定的期限，債權(quán)人仍不領(lǐng)取提存標的物的，應(yīng)收歸國庫所有。債權(quán)債因混同而消滅債因免除而消滅債因當(dāng)事人死亡而解除混同，是指某一具體之債的債權(quán)人和債務(wù)人合為一體免除，是指債權(quán)人放棄債權(quán)，從而免除債務(wù)人所承擔(dān)的義務(wù)債因當(dāng)事人死亡而解除僅指具有人身性質(zhì)的合同之債，因為人身關(guān)系是不可繼承和轉(zhuǎn)讓的。債權(quán)與物權(quán)區(qū)別債權(quán)與物權(quán)的區(qū)別債與物權(quán)的客體不同債與物權(quán)的內(nèi)容不同債與物權(quán)的主體不同債權(quán)的權(quán)利主體和義務(wù)主體都是特定的，是對人權(quán)；物權(quán)的權(quán)利主體是特定的，義務(wù)主體則為不特定的，是對世權(quán)。債權(quán)的實現(xiàn)需要義務(wù)主體的積極行為的協(xié)助，是相對權(quán)；物權(quán)的實現(xiàn)則不需要他人的協(xié)助，是絕對權(quán)。債權(quán)的客體可以是物、行為和智力成果；物權(quán)的客體則只能是物。知識產(chǎn)權(quán)我國承認并以法律形式加以保護的主要知識產(chǎn)權(quán)著作權(quán)專利權(quán)商標權(quán)商業(yè)秘密其他有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)的基本特征時間性地域性專有性（獨占性或排他性）具有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)知識產(chǎn)權(quán)我國現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)法律制度商標法專利法著作權(quán)法知識產(chǎn)權(quán)著作權(quán)的內(nèi)容著作財產(chǎn)權(quán)著作人身權(quán)發(fā)表權(quán)署名權(quán)修改權(quán)保護作品完整權(quán)編輯權(quán)注釋權(quán)和整理權(quán)翻譯權(quán)改編和攝制電影、電視錄像權(quán)發(fā)行權(quán)展覽權(quán)播放權(quán)表演權(quán)復(fù)制權(quán)知識產(chǎn)權(quán)專利權(quán)的客體專利權(quán)的主體發(fā)明人或設(shè)計人社會組織合法受讓人外國人與外國組織實用新型發(fā)明外觀設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)專利權(quán)的取得取得的條件取得的程序取得的原則發(fā)明、實用新型取得專利權(quán)的條件外觀設(shè)計取得專利權(quán)的條件新穎性創(chuàng)造性實用性專利局對申請的審批申請人遞交申請文件優(yōu)先權(quán)原則先申請原則單一性原則知識產(chǎn)權(quán)專利糾紛的解決專利權(quán)的保護專利權(quán)保護范圍的確定專利侵權(quán)行為的確定請求地方專利管理機關(guān)調(diào)解或仲裁向人民法院起訴知識產(chǎn)權(quán)商標的構(gòu)成要素商標的類型商標指生產(chǎn)經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品或者服務(wù)上采用的，區(qū)別商品或者服務(wù)來源的，由文字、圖形或者其組合構(gòu)成的，具有顯著特征的標志。商標的名稱商標圖案商標的顏色馳名商標、證明商標、集體商標和服務(wù)商標文字商標、圖形商標或文字與圖形組合的商標生產(chǎn)商標、商業(yè)商標及報刊商標聯(lián)合商標和防護商標知識產(chǎn)權(quán)商標權(quán)的客體商標權(quán)的主體企業(yè)事業(yè)單位個體工商業(yè)者一般自然人不得為商標權(quán)主體商標權(quán)的客體，是指注冊商標知識產(chǎn)權(quán)商標侵權(quán)行為商標權(quán)的取得取得的程序注冊的原則取得的條件取得商標所有權(quán)的條件是向商標局申請注冊自愿注冊原則先申請原則單一性原則申請審核給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的行為偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的商標標識銷售明知是假冒他人注冊商標的商品非法使用他人注冊商標訴訟時效訴訟時效

特殊訴訟時效權(quán)利的最長保護期限，20年普通訴訟時效，通常為2年短期訴訟時效，1年訴訟時效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)，未向人民法院提起訴訟請求保護其權(quán)利時，法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度。訴訟時效

訴訟時效短期訴訟時效，1年寄存財物被丟失或損毀的出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的延付或拒付租金的身體受到傷害要求賠償?shù)脑V訟時效特殊訴訟時效法律對訴訟時效另有規(guī)定的，依照法律規(guī)定。國際技術(shù)合同爭議的訴訟時效和申請仲裁的期限為4年國際貨物買賣合同爭議提起訴訟或仲裁的期限為4年注解訴訟時效訴訟時效的起算訴訟時效期間的開始，它是從權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起開始計算，即從權(quán)利人能行使請求權(quán)之日開始算起。權(quán)利最長保護期限從權(quán)利受到侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。訴訟時效屆滿日2012.1.12013.1.12013.7.1中止事由發(fā)生起算日50天延長50天屆滿《民法通則》第139條規(guī)定，在訴訟時效期間的最后六個月，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止訴訟時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。注解訴訟時效中止在時效進行中，因一定法定事由的出現(xiàn)，阻礙權(quán)利人提起訴訟，法律規(guī)定暫時中止訴訟時效期間的計算，待阻礙訴訟時效的法定事由消失后，訴訟時效繼續(xù)進行，累計計算。訴訟時效2012.1.1起算日2013.12.31屆滿日2012.11.1(重新計算時效)新起算日(主張權(quán)利日)《民法通則》第140條規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。注解訴訟時效中斷在時效進行中，因一定法定事由的發(fā)生，阻礙時效的進行，致使以前經(jīng)過的訴訟時效期間統(tǒng)歸無效，待中斷事由消除后，其訴訟時效期間重新計算。2.2合同法基礎(chǔ)2.2.1概述1、概念

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。如買賣關(guān)系、租賃關(guān)系等。2、合同的特征合同的行為特征

合同是一種民事行為,是雙方民事行為。主體特征

合同是地位平等的法律主體之間的法律行為.目的特征

以產(chǎn)生、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的3、合同的分類（一）以法律是否設(shè)有規(guī)范并賦予一個特定的名稱為標準：有名合同（典型合同）15種

無名合同（非典型合同）如賓館服務(wù)合同有名合同1、買賣合同2、供用電、水、氣、熱力合同3、贈與合同4、借款合同5、租賃合同6、融資租賃合同7、承攬合同8、建設(shè)工程合同

9、運輸合同10、技術(shù)合同11、保管合同12、倉儲合同13、委托合同14、行紀合同15、居間合同(二)根據(jù)當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式雙務(wù)合同單務(wù)合同(三)根據(jù)當(dāng)事人取得權(quán)益是否須支付相應(yīng)代價為標準有償合同無償合同(四)根據(jù)合同成立是否須交付標的物或完成其他給付諾成合同實踐合同

（五）根據(jù)合同是否需要特定的形式和手續(xù)來劃分要式合同不要式合同(六)以合同相互間的主從關(guān)系為標準,將合同分為主合同從合同(七)以訂立合同的目的是否為自己謀利益訂立的合同為自己訂立的合同為第三人訂立的合同涉他合同（如指定受益人的人壽保險合同）三、合同立法概況（一）我國合同制度的初創(chuàng)階段（1950年——1965年）（二）我國合同制度的停滯階段（1966年——1976年）（三）我國合同制度的發(fā)展成熟階段（1978年----現(xiàn)在）（1）1981年，《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》（2）1985年，《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》（3）1987年，《中華人民共和國技術(shù)合同法》（4）1993年，《關(guān)于修改〈中華人民共和國經(jīng)濟合同法〉的決定》---1999年3月15日，九屆人大二次會議通過《中華人民共和國合同法》共23章，428條。1999年10月1日正式施行。四、合同法的基本原則

意思自治原則1、合同當(dāng)事人有依法締結(jié)合同的自由；2、合同當(dāng)事人有選擇合同相對人、合同內(nèi)容和履約方式的自由。平等、公平原則1、平等原則

地位平等

權(quán)利義務(wù)的分配平等合同主體受法律平等保護2、公平原則正當(dāng)行使權(quán)利，兼顧他人利益和社會公共利益。誠實信用原則1、合同訂立時，當(dāng)事人負有先合同義務(wù)；2、合同履行時，當(dāng)事人應(yīng)同時履行附隨義務(wù)；3、合同履行后，應(yīng)負后合同義務(wù)。公序良俗原則1、遵守法律、行政法規(guī)如訂立以犯罪或幫助犯罪行為為內(nèi)容的合同；2、尊重社會公德如以非法同居為條件進行財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓；

五、合同法的功能(一)保護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益；(二)維護市場交易秩序；(三)為合同當(dāng)事人提供行為規(guī)則。4、合同的訂立程序要約1、要約的概念和有效條件概念要約是一方當(dāng)事人向他方發(fā)出的希望以一定條件訂立合同的意思表示。

要約人-------受要約人有效條件1、要約是特定人的意思表示；2、要約必須向受要約人作出；3、要約必須具有訂立合同的意圖4、要約的內(nèi)容必須具體和明確；

要約的形式口頭：對話或電話書面：信件、電報、傳真等2、要約邀請(要約引誘)

又稱為要約引誘，是指當(dāng)事人一方發(fā)出的希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

要約邀請寄送價目表

拍賣公告

招標公告

招股說明書

商業(yè)廣告

要約的法律效力生效時間要約到達受要約人時生效。要約對要約人的效力要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤回、撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴張。要約對受要約人的效力受要約人在要約發(fā)生效力時取得承諾的資格。4、要約的撤回與撤銷要約的撤回要約人在發(fā)出要約后，要約到達受要約人之前，宣告取消要約的意思表示。

——未生效的要約

要約的撤銷

要約生效后受要約人承諾前，要約人將該要約取消，從而消滅要約效力的意思表示。

——已生效的要約要約不得撤消的兩種情況：

（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。承諾1、承諾的概念和條件是受要約人同意要約的意思表示。1、承諾必須由受要約人作出2、必須在要約的有效期內(nèi)作出3、必須與要約的內(nèi)容一致4、承諾必須向要約人作出

5、承諾的方式符合要約規(guī)定承諾的構(gòu)成要件2、承諾的方式

通知(意思表示)

行為(意思實現(xiàn))3、承諾的撤回在承諾沒有發(fā)生法律效力前，承諾人宣告取消承諾的意思表示。

承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

合同訂立的特殊程序招標、投標程序1、招標2、投標3、開標、驗標4、定標5、簽訂合同——要約——承諾拍賣程序1、委托拍賣合同2、拍賣公告3、竟買4、拍定——要約——承諾

1、當(dāng)事人的名稱和住所2、標的3、數(shù)量4、質(zhì)量5、價款或報酬6、履行期限、地點和方式7、違約責(zé)任8、爭議解決辦法合同的內(nèi)容（二）合同的形式

口頭形式普通的書面形式書面形式特殊書面形式

其他形式(行為默示等)

數(shù)據(jù)電文公證形式鑒證形式登記形式審批形式合同的成立條件一般成立要件1、兩個以上的訂約人；2、雙方達成合意；3、經(jīng)過要約和承諾；4、內(nèi)容明確。特殊成立要件依法規(guī)定依交易慣例依特別約定（二）合同成立的時間1、口頭合同

承諾人表示承諾的時間2、書面合同（1）普通的書面合同

合同上簽字、蓋章。（2）信件、數(shù)據(jù)電文形式

要約人收到承諾的時間。3、有特別規(guī)定或特別約定的合同完成規(guī)定或約定程序的時間。（三）合同成立的地點承諾生效的地點為合同成立的地點。1、以對話方式締約

承諾生效的地點為合同成立的地點。2、以非對話方式締約即當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章地點為合同成立的地點；簽字或蓋章不在同一地點的，應(yīng)以最后簽字或蓋章的地點為合同成立的地點。

3、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同

收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。但當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。特征1、合同的要約具有廣泛性、持久性和細節(jié)性2、合同條款單方事先擬訂3、合同條款具有不變性4、合同雙方經(jīng)濟地位的不平等性格式合同（二）格式合同的限制1、公平擬約2、提醒義務(wù)3、說明義務(wù)（一）概念及構(gòu)成要件概念當(dāng)事人在訂立合同的過程中因締結(jié)合同之際具有過失，從而導(dǎo)致合同不成立，被確認無效或被撤銷時，使對方造成損失而應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。締約過失責(zé)任是一種合同前的責(zé)任，即締約人由于過錯違反先合同義務(wù)而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。協(xié)助、保密、保護、通知等締約過失責(zé)任構(gòu)成要件1、締約人一方違反先合同義務(wù)2、相對方受到損失3、違反先合同義務(wù)與損失之間有因果關(guān)系4、違反先合同義務(wù)者有過錯

締約過失責(zé)任的具體表現(xiàn)形式

1、假借訂立合同，惡意進行磋商；2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實者提供虛假情況；3、泄露訂立合同過程中知悉的對方的商業(yè)秘密；4、不正當(dāng)使用在訂立合同過程中知悉的對方商業(yè)秘密；5、有其他違背誠信原則的行為。責(zé)任承擔(dān)賠償信賴利益的損失（1）締約費用；（2）準備履約所支出的費用；（3）上述費用的利息；（4）喪失與第三人訂立合同的機會的損失。一、合同的生效條件(一)合同效力的概念是指依法成立的合同所具有的法律賦予的拘束力。合同的效力（二）合同的生效條件1、當(dāng)事人締約時有相應(yīng)的締約能力自然人無民事行為能力人限制民事行為能力人完全民事行為能力人法人和其他組織特殊行業(yè)當(dāng)事人締約能力如外貿(mào)經(jīng)營資格

2、意思表示真實3、內(nèi)容合法（不違反強制性法律規(guī)定及公序良俗）4、合同形式合法合同欠缺生效要件的法律后果（一）無效合同概念及特征指合同雖然已經(jīng)成立，但因其欠缺一定生效要件而致合同自始不具備法律效力的合同。無效合同的種類1、一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益;5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定.合同被確認無效的法律后果1、返還財產(chǎn)2、賠償損失3、追繳財產(chǎn)可變更、可撤銷合同概念及特征合同因欠缺一定的生效條件，其有效與否取決于有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人是否行使撤銷權(quán)的合同。特征1、意思表示不真實2、由撤銷權(quán)人行使3、既可以變更，也可以撤銷，在撤銷之前是完全有效的可撤銷合同的類型1、重大誤解的合同2、顯失公平的合同3、乘人之危的合同4、欺詐、脅迫的合同效力待定合同概念效力待定合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚未確定，一般需經(jīng)有權(quán)人承認才能生效。類型1、限制民事行為能力人訂立的合同法定代理人相對人

追認權(quán)催告權(quán)撤銷權(quán)2、無權(quán)代理人訂立的合同沒有代理權(quán)超越代理權(quán)代理權(quán)終止后的代理被代理人追認，合同有效被代理人不追認，合同無效3、無權(quán)處分人訂立的合同

合同履行合同履行指的是合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行（一）全面履行原則（二）誠實信用原則例外：1）不可抗力致使合同無法實際履行2）特定物滅失使實際履行成為不可能3）當(dāng)事人一方違約，使合同實際履行成為不再必要4）法律、法規(guī)的直接規(guī)定。（四）條款約定不明的履行規(guī)則1、質(zhì)量約定不明2、價格不明3、地點不明4、期限不明5、方式不明（五）第三人履行規(guī)則1、由第三人履行2、向第三人履行雙務(wù)合同合同履行中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)——指對抗請求權(quán)或否認對方的權(quán)利主張的一種權(quán)利，又稱異議權(quán)。

1、同時履行抗辯權(quán)概念指雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方，在對方當(dāng)事人未為對待給付前，拒絕自己的給付。適用條件1、須在同一雙務(wù)合同中，當(dāng)事人雙方互負對等債務(wù)2、雙方的債務(wù)均已到了清償期3、對方未履行債務(wù)4、對方的對待給付是可能的2、先履行抗辯權(quán)概念指當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行或履行不符合要求的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求。條件1、須雙方當(dāng)事人互負債務(wù)2、有先后履行順序3、先履行一方違約3、不安抗辯權(quán)概念又稱為拒絕權(quán)，指在雙務(wù)合同中，先履行義務(wù)一方在后履行義務(wù)一方當(dāng)事人的財產(chǎn)狀況發(fā)生惡化而有難以對待給付之虞時,有權(quán)要求對方先為對待履行或提供擔(dān)保，在對方未為對待履行或未提供擔(dān)保時，有權(quán)中止合同而拒絕自己的履行。適用情形①經(jīng)營狀況嚴重惡化；②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；③喪失商業(yè)信譽；④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。適用條件1、有先后的履行順序2、后履行人的財產(chǎn)或信譽狀況惡化，可能危及己方的利益。3、先履行義務(wù)人必須有充足的證據(jù)4、先履行一方的債務(wù)已屆清償期合同變更的條件1、原合同關(guān)系的有效存在2、當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，不損害國家及社會公共利益3、合同內(nèi)容發(fā)生變更4、須遵循法定形式。合同的轉(zhuǎn)讓

合同轉(zhuǎn)讓的概述即合同權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，是指在合同關(guān)系內(nèi)容的前提下，合同關(guān)系的一方當(dāng)事人依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓該給第三人的法律行為。

全部轉(zhuǎn)讓債權(quán)轉(zhuǎn)讓部分轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓全部轉(zhuǎn)讓債務(wù)轉(zhuǎn)讓部分轉(zhuǎn)讓債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移債權(quán)轉(zhuǎn)讓又稱為債權(quán)讓與，指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人通過與第三人訂立合同的方式將債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人。1、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因依法轉(zhuǎn)讓依法律行為轉(zhuǎn)讓2、不得轉(zhuǎn)讓的情形1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)2）根據(jù)當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)3、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力以通知債務(wù)人為生效要件。債務(wù)轉(zhuǎn)讓又稱為債務(wù)的承擔(dān)，是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務(wù)人將合同債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。債務(wù)承擔(dān)的條件1、須有有效的合同存在2、轉(zhuǎn)讓人與受讓人達成合法有效的協(xié)議3、須經(jīng)債權(quán)人同意4、債務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性合同權(quán)利、義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移合同承受企業(yè)合并、分立的概括轉(zhuǎn)移一、概述合同的權(quán)利義務(wù)終止，又稱合同的消滅，合同關(guān)系不復(fù)存在，當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)消滅，當(dāng)事人不再受合同關(guān)系的約束。合同終止合同終止的原因1、債務(wù)已經(jīng)按照約定履行（清償）2、合同的解除（協(xié)議解除法定解除）3、債務(wù)相互抵銷4、債務(wù)人依法將標的物提存5、債權(quán)人免除債務(wù)6、履行債務(wù)同歸于一人（混同）7、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

二、合同的解除（一）概述

廣義合同解除是指在合同有效成立后，沒有履行或沒有履行完畢之前，當(dāng)事人雙方通過協(xié)議或者一方行使解除權(quán)的方式，使合同關(guān)系提前消滅.包括:雙方協(xié)議解除單方行使解除權(quán)解除狹義解除:單方行使解除權(quán)解除（二）合同的解除方式約定解除權(quán)（單方解除）1、合意解除協(xié)議解除（雙方解除）2、法定解除（單方解除）（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同的目的（2）債務(wù)人預(yù)期違約.在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表示不履行主要債務(wù)的，對方可以解除合同。（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告訴在合理的期限內(nèi)仍未履行合同的，對方可以解除合同。（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其它違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。（5）法律規(guī)定的其它情形。（三）合同解除的效力1、合同解除后，尚未履行的，終止履行。2、合同解除不影響當(dāng)事人請求賠償損失的權(quán)利。3、合同解除不影響合同中有關(guān)結(jié)算和清理條款的效力。三、抵銷（一）抵銷的概念指兩人互負債務(wù)時，各以其債權(quán)充當(dāng)其債務(wù)的清償方式，而使自己的債務(wù)與對方的債務(wù)在對等的數(shù)額內(nèi)消滅。

法定抵銷抵銷約定抵銷四、提存（一）概念是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標的物時，債務(wù)人將該標的物提交給提存機關(guān)而消滅債務(wù)，使債權(quán)債務(wù)關(guān)系終止的制度。（二）提存的原因1、債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)2、債權(quán)人下落不明3、債權(quán)人死亡或者喪失行為能力，又未確定繼承人或者監(jiān)護人；4、法律規(guī)定的其他原因。（三）提存的主體與標的1、提存主體提存人提存受領(lǐng)人提存部門（公證部門）2、提存標的貨幣、有價證券、票據(jù)、提單、權(quán)利證書；貴重物品；替代物等。（四）提存的效力1、在提存人與提存機關(guān)之間的效力（1）在提存人與提存機關(guān)之間產(chǎn)生向第三人履行的保管合同關(guān)系。（2）提存物交付提存后，原則上提存人不得取回提存物。

2、在提存人與債權(quán)人之間的效力

（1）自提存之日，債權(quán)人與債務(wù)人之間的合同關(guān)系消滅。（2）債務(wù)人應(yīng)及時通知債權(quán)人或其繼承人、監(jiān)護人。（3）標的物提存后的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)。

3、在債權(quán)人與提存機關(guān)之間的效力債權(quán)人從提存之日起5年內(nèi)不領(lǐng)取提存物的，失去提存物的所有權(quán)。五、免除（一）概念是債權(quán)人拋棄債權(quán)，從而消滅合同關(guān)系的單方行為。1、單方行為2、無因行為3、無償行為4、非要式行為（二）免除的成立要件1、免除人應(yīng)對債權(quán)有處分權(quán)2、免除人應(yīng)向債務(wù)人或其代理人為意思表示3、不得撤回4、免除不得損害債務(wù)人及第三人的合法權(quán)益、六、混同混同是指債權(quán)人與債務(wù)人同歸一人，致使合同關(guān)系及其他債的關(guān)系消滅的事實。違約責(zé)任概述法律責(zé)任的構(gòu)成要件違約責(zé)任的概念違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或其履行不符合約定或法律規(guī)定時，依法或依約所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任的法律特征1、違約責(zé)任以違反合同義務(wù)為前提；(1)違約責(zé)任產(chǎn)生的基礎(chǔ)是雙方當(dāng)事人之間存在合法有效的合同關(guān)系.(2)違約責(zé)任以違反合同義務(wù)為前提.

2、違約責(zé)任具有任意性可由當(dāng)事人在法律范圍內(nèi)約定違約形態(tài)、違約金的數(shù)額、損害賠償?shù)挠嬎惴椒?、免?zé)或限責(zé)事由等。

3、違約責(zé)任具有補償性;4、違約責(zé)任具有相對性。只能由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)。二、違約責(zé)任的歸責(zé)原則歸責(zé)原則的概念歸責(zé)原則是確定行為人的民事責(zé)任的根據(jù)和準則，是貫穿于整個民事責(zé)任制度并對責(zé)任規(guī)范起著統(tǒng)帥作用的立法指導(dǎo)方針。歸責(zé)原則的種類1、過錯責(zé)任原則2、推定過錯責(zé)任3、無過錯責(zé)任原則（嚴格責(zé)任原則）

我國：主要為無過錯責(zé)任原則

違約責(zé)任的構(gòu)成要件：1、違約行為2、違約后果3、違約行為與違約后果之間具有因果關(guān)系特殊情況下為過錯責(zé)任原則

1、無償合同2、運輸合同違約責(zé)任的承擔(dān)方式（一）繼續(xù)履行

是指當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方要求履行的，應(yīng)當(dāng)按照合同約定繼續(xù)履行合同義務(wù)。

繼續(xù)履行的限制1、法律上或事實上不能履行2、債務(wù)的標的不適于強制履行或履行費用過高3、債權(quán)人在合理期限內(nèi)沒有要求（二）賠償損失概念是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定給對方造成損失時，依照法律規(guī)定或合同約定賠償對方當(dāng)事人所受損失的行為。賠償?shù)姆秶?/p>

包括直接的物質(zhì)損失和伴隨物質(zhì)損失而產(chǎn)生的間接的物質(zhì)損失；直接損失指現(xiàn)有財產(chǎn)的減少，間接損失指可得利益的減少。

損害賠償?shù)南拗埔?guī)則1、合理預(yù)見規(guī)則2、減輕損害規(guī)則3、責(zé)任相抵規(guī)則4、損益同銷規(guī)則

（四）支付違約金概念違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢。

（五）定金制裁不能與違約金同時適用，同時有約定的，選擇其中一種。

種類

1、懲罰性違約金其作用全在懲罰，如果對方因違約而遭受財產(chǎn)損失，則違約一方除支付違約金外，還應(yīng)另行賠償對方的損失。

2、補償性違約金是對合同一方當(dāng)事人因他方違約可能遭受的財產(chǎn)損失的一種預(yù)先估計，給付了違約金，即免除了違約一方賠償對方所遭受的財產(chǎn)損失的責(zé)任；即使損失大于違約金，亦不再補償。我國《合同法》中違約金的性質(zhì)主要是補償性的，有限度地體現(xiàn)懲罰性。

“約定的違約金低于或過分高于實際損失的，當(dāng)事人可請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少

”（四）采取補救措施（質(zhì)量不符合約定的）

修理，更換，重作，退貨，減少價款或報酬擔(dān)保法基礎(chǔ)擔(dān)保的概念合同的擔(dān)保是促使合同債務(wù)人履行義務(wù),保障合同債權(quán)人的合同權(quán)利得以實現(xiàn)的法律措施。擔(dān)保的法律性質(zhì)1、從屬性2、補充性3、保障性合同擔(dān)保的分類根據(jù)擔(dān)保所用的標的性質(zhì)1、人的擔(dān)保

2、物的擔(dān)保3、金錢擔(dān)保

我國擔(dān)保的五種形式

保證定金抵押質(zhì)押留置保證保證是指債務(wù)人以外的第三人為債務(wù)人履行債務(wù)而向債權(quán)人所做的一種擔(dān)保。

（主合同）債權(quán)人債務(wù)人（保證合同）（委托合同）保證人（二）保證人保證人是具有代償能力的人除外規(guī)定1、國家機關(guān)2、公益性事業(yè)單位3、企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門抵押（一）抵押的概念和特征抵押是指債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移對特定財產(chǎn)的占有，而將該財產(chǎn)作為債務(wù)履行擔(dān)保的行為。

特征：1、是一種擔(dān)保物權(quán)2、抵押權(quán)具有從屬性3、抵押權(quán)具有不可分性4、抵押權(quán)具有特定性5、不轉(zhuǎn)移占有（二）抵押的種類1、不動產(chǎn)抵押2、動產(chǎn)抵押3、權(quán)利抵押4、最高額抵押5、財團抵押（企業(yè)抵押）6、共同抵押（三）抵押的設(shè)定形式抵押合同——書面形式抵押物可以抵押的財產(chǎn)1、抵押人享有所有權(quán)的財產(chǎn)；2、抵押人享