律師實務(wù)破產(chǎn)清算法律實務(wù)講義

破產(chǎn)清算法律實務(wù)講義一、企業(yè)破產(chǎn)法

2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十三次會議通過的，自2007年6月1日起施行的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》。

二、申請和受理

（一）申請

1.申請的主體

破產(chǎn)申請，是指破產(chǎn)申請人依法向人民法院請求裁定債務(wù)人適用破產(chǎn)程序的行為。破產(chǎn)申請是啟動破產(chǎn)程序的動因，是人民法院開始破產(chǎn)程序的要件。合法有效的破產(chǎn)申請，必須有合法有效的破產(chǎn)申請人。

破產(chǎn)申請人包括三類：債務(wù)人、債權(quán)人、依法負(fù)有清算責(zé)任的人。

（1）債務(wù)人

債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的條件：

債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。

債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依法進(jìn)行重整。

（2）債權(quán)人

債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的條件：

債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。

這里我們應(yīng)當(dāng)注意的是債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的條件與債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的條件是有區(qū)別的：

第一，債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的條件是：債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；而債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的條件是：不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。

第二，債權(quán)人可以根據(jù)情況向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請，不能向人民法院提出同債務(wù)人進(jìn)行和解的申請；而債務(wù)人可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。

（3）依法負(fù)有清算責(zé)任的人

依法負(fù)有清算責(zé)任的人提出破產(chǎn)申請的條件：

債務(wù)人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。

這里的依法負(fù)有清算責(zé)任的人一般是指依法成立的清算組。按照《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

2.申請的材料

（1）破產(chǎn)申請書

破產(chǎn)申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

①申請人、被申請人的基本情況。如申請人和被申請人的名稱（姓名）、地址（住址）、法定代表人的姓名等。

②申請目的。即提出破產(chǎn)申請是請求人民法院裁定債務(wù)人重整，還是請求人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)清算；如果是債務(wù)人申請，還包括提出和解申請。

③申請的事實和理由。債務(wù)人提出申請的，應(yīng)當(dāng)說明不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的原因和事實。債權(quán)人提出申請的，應(yīng)當(dāng)說明債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實和理由。

④人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項。一般包括證據(jù)材料的名錄、類別、份數(shù)，申請人簽名以及申請日期等。對于債務(wù)人提出破產(chǎn)申請，債務(wù)人還應(yīng)當(dāng)提供企業(yè)的擔(dān)保情況、訴訟情況等。

（2）證據(jù)

①如果申請人是債權(quán)人，其提交的證據(jù)應(yīng)包括能夠證明債權(quán)清償期限已經(jīng)屆滿，債權(quán)人已經(jīng)提出過清償要求，債務(wù)人明顯缺乏清償能力或者停止支付是連續(xù)狀態(tài)的證據(jù)，如合同、借據(jù)等。

②如果申請人是債務(wù)人，債務(wù)人除提交前述材料外，還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

3.申請的撤回

法院收到破產(chǎn)申請后，破產(chǎn)程序并未開始，法院受理破產(chǎn)申請后，破產(chǎn)程序才開始?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定：法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回申請。

這里需要注意的是：依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，當(dāng)事人可以撤訴；但是，破產(chǎn)案件中，一旦法院受理了破產(chǎn)申請，申請人則不得請求撤回申請。這是因為，法院受理破產(chǎn)申請，即是初步認(rèn)定債務(wù)人已經(jīng)具備了破產(chǎn)原因，無論是債務(wù)人提出的申請，還是債權(quán)人提出的申請，所涉及的利益關(guān)系已不限于申請人，已經(jīng)超出了申請人的范圍。在債務(wù)人有破產(chǎn)原因時，其他債權(quán)人的利益也依賴破產(chǎn)程序來保障，如果允許申請人在破產(chǎn)申請受理以后撤回申請，一是會損害債權(quán)人整體的利益；二是在法院受理破產(chǎn)申請的裁定作出以后，要發(fā)布公告，通知債權(quán)人等有關(guān)當(dāng)事人，債權(quán)人對債權(quán)進(jìn)行申報，人民法院要采取必要的財產(chǎn)保全措施等。如果這時允許申請人撤回申請，會造成損失。

（二）受理

1.受理時限

債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。

除前面情形外，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請之日起十五日內(nèi)裁定是否受理。

有特殊情況需要延長前面規(guī)定的裁定受理期限的，經(jīng)上一級人民法院批準(zhǔn)，可以延長十五日。

2.送達(dá)時限

（1）裁定受理的送達(dá)時限

人民法院受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)申請人。

債權(quán)人提出申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

（2）裁定不予受理的送達(dá)時限

人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合法律規(guī)定情形的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

（3）通知和公告

人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起二十五日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。

通知和公告應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

①申請人、被申請人的名稱或者姓名；

②人民法院受理破產(chǎn)申請的時間；

③申報債權(quán)的期限、地點和注意事項；

④管理人的名稱或者姓名及其處理事務(wù)的地址；

⑤債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的要求；

⑥第一次債權(quán)人會議召開的時間和地點；

⑦人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通知和公告的其他事項。

（4）債務(wù)人的義務(wù)

自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列義務(wù)：

①妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

②根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實回答詢問；

③列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；

④未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；

⑤不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

這里的有關(guān)人員，是指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員。

（5）人民法院受理破產(chǎn)申請后的有關(guān)規(guī)定

①人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。

②人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。

債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人故意違反前款規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的義務(wù)。

③人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。

管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。

④人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。

⑤人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。

⑥人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。

三、管理人

（一）管理人的指定、撤換與辭職

1.管理人的指定

①管理人的指定主體

管理人由人民法院指定。指定管理人的辦法可參見：自2007年6月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》。該規(guī)定在以下幾個方面予以了規(guī)范。

第一、管理人名冊的編制

高級人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)本轄區(qū)律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)及專職從業(yè)人員數(shù)量和企業(yè)破產(chǎn)案件數(shù)量，確定由本院或者所轄中級人民法院編制管理人名冊。

人民法院應(yīng)當(dāng)分別編制社會中介機(jī)構(gòu)管理人名冊和個人管理人名冊。由直轄市以外的高級人民法院編制的管理人名冊中，應(yīng)當(dāng)注明社會中介機(jī)構(gòu)和個人所屬中級人民法院轄區(qū)。

符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定條件的社會中介機(jī)構(gòu)及其具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員，均可申請編入管理人名冊。已被編入機(jī)構(gòu)管理人名冊的社會中介機(jī)構(gòu)中，具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員，可以申請編入個人管理人名冊。

社會中介機(jī)構(gòu)及個人申請編入管理人名冊的，應(yīng)當(dāng)向所在地區(qū)編制管理人名冊的人民法院提出，由該人民法院予以審定。

人民法院應(yīng)當(dāng)通過本轄區(qū)有影響的媒體就編制管理人名冊的有關(guān)事項進(jìn)行公告。公告應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

管理人申報條件；

應(yīng)當(dāng)提交的材料；

評定標(biāo)準(zhǔn)、程序；

管理人的職責(zé)以及相應(yīng)的法律責(zé)任；

提交申報材料的截止時間；

人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)公告的其他事項。

律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所申請編入管理人名冊的，應(yīng)當(dāng)提供下列材料：

執(zhí)業(yè)證書、依法批準(zhǔn)設(shè)立文件或者營業(yè)執(zhí)照；

章程；

本單位專職從業(yè)人員名單及其執(zhí)業(yè)資格證書復(fù)印件；

業(yè)務(wù)和業(yè)績材料；

行業(yè)自律組織對所提供材料真實性以及有無被行政處罰或者紀(jì)律處分情況的證明；

人民法院要求的其他材料。

破產(chǎn)清算事務(wù)所申請編入管理人名冊的，應(yīng)當(dāng)提供以下材料：

營業(yè)執(zhí)照或者依法批準(zhǔn)設(shè)立的文件；

本單位專職從業(yè)人員的法律或者注冊會計師資格證書，或者經(jīng)營管理經(jīng)歷的證明材料；

業(yè)務(wù)和業(yè)績材料；

能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的證明材料；

行業(yè)自律組織對所提供材料真實性以及有無被行政處罰或者紀(jì)律處分情況的證明，或者申請人就上述情況所作的真實性聲明；

人民法院要求的其他材料。

個人申請編入管理人名冊的，應(yīng)當(dāng)提供下列材料：

律師或者注冊會計師執(zhí)業(yè)證書復(fù)印件以及執(zhí)業(yè)年限證明；

所在社會中介機(jī)構(gòu)同意其擔(dān)任管理人的函件；

業(yè)務(wù)專長及相關(guān)業(yè)績材料；

執(zhí)業(yè)責(zé)任保險證明；

行業(yè)自律組織對所提供材料真實性以及有無被行政處罰或者紀(jì)律處分情況的證明；

人民法院要求的其他材料。

社會中介機(jī)構(gòu)及個人具有下列情形之一的，人民法院可以認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人：

因執(zhí)業(yè)、經(jīng)營中故意或者重大過失行為，受到行政機(jī)關(guān)、監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者行業(yè)自律組織行政處罰或者紀(jì)律處分之日起未逾三年；

因涉嫌違法行為正被相關(guān)部門調(diào)查；

因不適當(dāng)履行職務(wù)或者拒絕接受人民法院指定等原因，被人民法院從管理人名冊除名之日起未逾三年；

缺乏擔(dān)任管理人所應(yīng)具備的專業(yè)能力；

缺乏承擔(dān)民事責(zé)任的能力；

人民法院認(rèn)為可能影響履行管理人職責(zé)的其他情形。

編制管理人名冊的人民法院應(yīng)當(dāng)組成專門的評審委員會，決定編入管理人名冊的社會中介機(jī)構(gòu)和個人名單。評審委員會成員應(yīng)不少于七人。

人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)本轄區(qū)社會中介機(jī)構(gòu)以及社會中介機(jī)構(gòu)中個人的實際情況，結(jié)合其執(zhí)業(yè)業(yè)績、能力、專業(yè)水準(zhǔn)、社會中介機(jī)構(gòu)的規(guī)模、辦理企業(yè)破產(chǎn)案件的經(jīng)驗等因素制定管理人評定標(biāo)準(zhǔn)，由評審委員會根據(jù)申報人的具體情況評定其綜合分?jǐn)?shù)。

人民法院根據(jù)評審委員會評審結(jié)果，確定管理人初審名冊。

人民法院應(yīng)當(dāng)將管理人初審名冊通過本轄區(qū)有影響的媒體進(jìn)行公示，公示期為十日。

對于針對編入初審名冊的社會中介機(jī)構(gòu)和個人提出的異議，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。異議成立、申請人確不宜擔(dān)任管理人的，人民法院應(yīng)將該社會中介機(jī)構(gòu)或者個人從管理人初審名冊中刪除。

公示期滿后，人民法院應(yīng)審定管理人名冊，并通過全國有影響的媒體公布，同時逐級報最高人民法院備案。人民法院可以根據(jù)本轄區(qū)的實際情況，分批確定編入管理人名冊的社會中介機(jī)構(gòu)及個人。編制管理人名冊的全部資料應(yīng)當(dāng)建立檔案備查。

人民法院可以根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)案件受理情況、管理人履行職務(wù)以及管理人資格變化等因素，對管理人名冊適時進(jìn)行調(diào)整。新編入管理人名冊的社會中介機(jī)構(gòu)和個人應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定的程序辦理。人民法院發(fā)現(xiàn)社會中介機(jī)構(gòu)或者個人有企業(yè)破產(chǎn)法第二十四條第三款規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)將其從管理人名冊中除名。

第二、管理人的指定

受理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院指定管理人，一般應(yīng)從本地管理人名冊中指定。對于商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機(jī)構(gòu)以及在全國范圍內(nèi)有重大影響、法律關(guān)系復(fù)雜、債務(wù)人財產(chǎn)分散的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以從所在地區(qū)高級人民法院編制的管理人名冊列明的其他地區(qū)管理人或者異地人民法院編制的管理人名冊中指定管理人。受理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院，一般應(yīng)指定管理人名冊中的社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任管理人。對于事實清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。

企業(yè)破產(chǎn)案件有下列情形之一的，人民法院可以指定清算組為管理人：

破產(chǎn)申請受理前，根據(jù)有關(guān)規(guī)定已經(jīng)成立清算組，人民法院認(rèn)為符合本規(guī)定的；

審理企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十三條規(guī)定的案件；

有關(guān)法律規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)時成立清算組；

人民法院認(rèn)為可以指定清算組為管理人的其他情形。

清算組為管理人的，人民法院可以從政府有關(guān)部門、編入管理人名冊的社會中介機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司中指定清算組成員，人民銀行及金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以按照有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定派人參加清算組。

人民法院一般應(yīng)當(dāng)按照管理人名冊所列名單采取輪候、抽簽、搖號等隨機(jī)方式公開指定管理人。

對于商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機(jī)構(gòu)或者在全國范圍有重大影響、法律關(guān)系復(fù)雜、債務(wù)人財產(chǎn)分散的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以采取公告的方式，邀請編入各地人民法院管理人名冊中的社會中介機(jī)構(gòu)參與競爭，從參與競爭的社會中介機(jī)構(gòu)中指定管理人。參與競爭的社會中介機(jī)構(gòu)不得少于三家。采取競爭方式指定管理人的，人民法院應(yīng)當(dāng)組成專門的評審委員會。評審委員會應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件的特點，綜合考量社會中介機(jī)構(gòu)的專業(yè)水準(zhǔn)、經(jīng)驗、機(jī)構(gòu)規(guī)模、初步報價等因素，從參與競爭的社會中介機(jī)構(gòu)中擇優(yōu)指定管理人。被指定為管理人的社會中介機(jī)構(gòu)應(yīng)經(jīng)評審委員會成員二分之一以上通過。采取競爭方式指定管理人的，人民法院應(yīng)當(dāng)確定一至兩名備選社會中介機(jī)構(gòu)，作為需要更換管理人時的接替人選。

對于經(jīng)過行政清理、清算的商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)案件，人民法院除可以按照本規(guī)定第十八條第一項的規(guī)定指定管理人外，也可以在金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)推薦的已編入管理人名冊的社會中介機(jī)構(gòu)中指定管理人。

社會中介機(jī)構(gòu)、清算組成員有下列情形之一，可能影響其忠實履行管理人職責(zé)的，人民法院可以認(rèn)定為存在利害關(guān)系：

與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；

在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對固定的中介服務(wù)；

現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實際控制人；

現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財務(wù)顧問、法律顧問；

人民法院認(rèn)為可能影響其忠實履行管理人職責(zé)的其他情形。

清算組成員的派出人員、社會中介機(jī)構(gòu)的派出人員、個人管理人有下列情形之一，可能影響其忠實履行管理人職責(zé)的，可以認(rèn)定為存在利害關(guān)系：

具有該規(guī)定第二十三條規(guī)定情形；

現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；

與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系；

人民法院認(rèn)為可能影響其公正履行管理人職責(zé)的其他情形。

在進(jìn)入指定管理人程序后，社會中介機(jī)構(gòu)或者個人發(fā)現(xiàn)與本案有利害關(guān)系的，應(yīng)主動申請回避并向人民法院書面說明情況。人民法院認(rèn)為社會中介機(jī)構(gòu)或者個人與本案有利害關(guān)系的，不應(yīng)指定該社會中介機(jī)構(gòu)或者個人為本案管理人。

社會中介機(jī)構(gòu)或者個人有重大債務(wù)糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關(guān)部門調(diào)查的，人民法院不應(yīng)指定該社會中介機(jī)構(gòu)或者個人為本案管理人。

人民法院指定管理人應(yīng)當(dāng)制作決定書，并向被指定為管理人的社會中介機(jī)構(gòu)或者個人、破產(chǎn)申請人、債務(wù)人、債務(wù)人的企業(yè)登記機(jī)關(guān)送達(dá)。決定書應(yīng)與受理破產(chǎn)申請的民事裁定書一并公告。

管理人無正當(dāng)理由，不得拒絕人民法院的指定。管理人一經(jīng)指定，不得以任何形式將管理人應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)全部或者部分轉(zhuǎn)給其他社會中介機(jī)構(gòu)或者個人。管理人憑指定管理人決定書按照國家有關(guān)規(guī)定刻制管理人印章，并交人民法院封樣備案后啟用。

受理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院應(yīng)當(dāng)將指定管理人過程中形成的材料存入企業(yè)破產(chǎn)案件卷宗，債權(quán)人會議或者債權(quán)人委員會有權(quán)查閱。

第三、管理人的更換

債權(quán)人會議根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定申請更換管理人的，應(yīng)由債權(quán)人會議作出決議并向人民法院提出書面申請。人民法院在收到債權(quán)人會議的申請后，應(yīng)當(dāng)通知管理人在兩日內(nèi)作出書面說明。人民法院認(rèn)為申請理由不成立的，應(yīng)當(dāng)自收到管理人書面說明之日起十日內(nèi)作出駁回申請的決定。人民法院認(rèn)為申請更換管理人的理由成立的，應(yīng)當(dāng)自收到管理人書面說明之日起十日內(nèi)作出更換管理人的決定。

社會中介機(jī)構(gòu)管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會議的申請或者依職權(quán)逕行決定更換管理人：

執(zhí)業(yè)許可證或者營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者注銷；

出現(xiàn)解散、破產(chǎn)事由或者喪失承擔(dān)執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險的能力；

與本案有利害關(guān)系；

履行職務(wù)時，因故意或者重大過失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害；

有本規(guī)定第二十六條規(guī)定的情形。

清算組成員參照適用前款規(guī)定。

個人管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會議的申請或者依職權(quán)逕行決定更換管理人：

執(zhí)業(yè)資格被取消、吊銷；

與本案有利害關(guān)系；

履行職務(wù)時，因故意或者重大過失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害；

失蹤、死亡或者喪失民事行為能力；

因健康原因無法履行職務(wù)；

執(zhí)業(yè)責(zé)任保險失效；

有本規(guī)定第二十六條規(guī)定的情形。

管理人無正當(dāng)理由申請辭去職務(wù)的，人民法院不予許可。正當(dāng)理由的認(rèn)定，可參照適用本規(guī)定第三十三條、第三十四條規(guī)定的情形。人民法院對管理人申請辭去職務(wù)未予許可，管理人仍堅持辭去職務(wù)并不再履行管理人職責(zé)的，人民法院應(yīng)當(dāng)決定更換管理人。

人民法院決定更換管理人的，原管理人應(yīng)當(dāng)自收到?jīng)Q定書之次日起，在人民法院監(jiān)督下向新任管理人移交全部資料、財產(chǎn)、營業(yè)事務(wù)及管理人印章，并及時向新任管理人書面說明工作進(jìn)展情況。原管理人不能履行上述職責(zé)的，新任管理人可以直接接管相關(guān)事務(wù)。

②管理人的指定時間

人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。

2.管理人的撤換

債權(quán)人會議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。

3.管理人的辭職

管理人沒有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)。管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

（二）管理人的職責(zé)

管理人履行下列職責(zé)：

1.接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

2.調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；

3.決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；

4.決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；

5.在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；

6.管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；

7.代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

8.提議召開債權(quán)人會議；

9.人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

本法對管理人的職責(zé)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。

（三）管理人的報酬

指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定。

《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》自2007年6月1日起施行。

第一，報酬確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)

人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額，在以下比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報酬：

不超過一百萬元（含本數(shù)，下同）的，在12%以下確定；

超過一百萬元至五百萬元的部分，在10%以下確定；

超過五百萬元至一千萬元的部分，在8%以下確定；

超過一千萬元至五千萬元的部分，在6%以下確定:

超過五千萬元至一億元的部分，在3%以下確定；

超過一億元至五億元的部分，在1%以下確定；

超過五億元的部分，在0.5%以下確定。

擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值，不計入前款規(guī)定的財產(chǎn)價值總額。

高級人民法院認(rèn)為有必要的，可以參照上述比例在30%的浮動范圍內(nèi)制定符合當(dāng)?shù)貙嶋H情況的管理人報酬比例限制范圍，并通過當(dāng)?shù)赜杏绊懙拿襟w公告，同時報最高人民法院備案。

第二，人民法院確定或者調(diào)整管理人報酬方案時，應(yīng)當(dāng)考慮以下因素：

破產(chǎn)案件的復(fù)雜性；

管理人的勤勉程度；

管理人為重整、和解工作做出的實際貢獻(xiàn)；

管理人承擔(dān)的風(fēng)險和責(zé)任；

債務(wù)人住所地居民可支配收入及物價水平；

其他影響管理人報酬的情況。

最終確定的管理人報酬及收取情況，應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。在和解、重整程序中，管理人報酬方案內(nèi)容應(yīng)列入和解協(xié)議草案或重整計劃草案。

第三，管理人收取報酬，應(yīng)當(dāng)向人民法院提出書面申請。申請書應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

可供支付報酬的債務(wù)人財產(chǎn)情況；

申請收取報酬的時間和數(shù)額；

管理人履行職責(zé)的情況。

人民法院應(yīng)當(dāng)自收到上述申請書之日起十日內(nèi)，確定支付管理人的報酬數(shù)額。

管理人報酬從債務(wù)人財產(chǎn)中優(yōu)先支付。

債務(wù)人財產(chǎn)不足以支付管理人報酬和管理人執(zhí)行職務(wù)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。但債權(quán)人、管理人、債務(wù)人的出資人或者其他利害關(guān)系人愿意墊付上述報酬和費用的，破產(chǎn)程序可以繼續(xù)進(jìn)行。

四、債務(wù)人財產(chǎn)

這里需要注意兩個概念“債務(wù)人財產(chǎn)”與“破產(chǎn)財產(chǎn)”。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，債務(wù)人的財產(chǎn)在破產(chǎn)宣告前稱為“債務(wù)人財產(chǎn)”；在破產(chǎn)宣告后稱為“破產(chǎn)財產(chǎn)”?！皞鶆?wù)人財產(chǎn)”與“破產(chǎn)財產(chǎn)”的范圍是一致的。

（一）債務(wù)人財產(chǎn)的范圍

債務(wù)人財產(chǎn)由以下兩部分構(gòu)成：

1.破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)。

2.破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。

（二）對債務(wù)人財產(chǎn)的處分行為的有關(guān)規(guī)定

1.可撤銷的處分債務(wù)人財產(chǎn)的行為

（1）人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：

①無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；

②以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的；

③對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；

④對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?/p>

⑤放棄債權(quán)的。

（2）人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人“有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力”的情形，仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。

2.無效的處分債務(wù)人財產(chǎn)的行為

涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：

（1）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；

（2）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實的債務(wù)的。

（三）管理人的追回權(quán)、追繳權(quán)與取回權(quán)等

1.因可撤銷或無效的行為而取得的債務(wù)人的財產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。

2.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。

3.債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。

4.人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。債務(wù)清償或者替代擔(dān)保，在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔(dān)保的債權(quán)額時，以該質(zhì)物或者留置物當(dāng)時的市場價值為限。

（四）債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人財產(chǎn)的財物處理

1.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。

2.人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標(biāo)的物。

（五）抵銷權(quán)

債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：

1.債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的；

2.債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外；

3.債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。

五、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)

（一）破產(chǎn)費用

人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：

1.破產(chǎn)案件的訴訟費用；

2.管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；

3.管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

（二）共益?zhèn)鶆?wù)

人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：

1.因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；

2.債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；

3.因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；

4.為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；

5.管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；

6.債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。

（三）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的處理

破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。

債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。

債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。

債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到請求之日起十五日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。

六、債權(quán)申報

（一）債權(quán)申報的概念與特征

債權(quán)申報是指債權(quán)人在人民法院受理破產(chǎn)申請后依照法定程序主張并證明其債權(quán)存在，以便參加破產(chǎn)程序的法律行為。

債權(quán)申報具有以下特征：

1.債權(quán)申報是債權(quán)人的單方意思表示。債權(quán)人可以申報債權(quán)從而參加破產(chǎn)程序，也可以不申報，放棄參加破產(chǎn)程序。

2.債權(quán)申報以主張并證明債權(quán)為主要內(nèi)容。申報人在申報債權(quán)時不能夠提出其債權(quán)存在的證據(jù)的，管理人不予受理其申報。

3.債權(quán)申報是債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的必要條件。

4.申報債權(quán)必須符合法定的期限要求，未在法律規(guī)定的期限內(nèi)申報債權(quán)的，只能進(jìn)行補充申報，其權(quán)利的行使受到很大的限制。

（二）債權(quán)申報的期限

人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。

（三）未到期債權(quán)和附利息債權(quán)的處理

未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。

附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。

（四）附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)的處理

1.附條件、附期限的債權(quán)的申報。附條件、附期限的債權(quán)，無論條件是否成就，期限是否屆滿，只要債權(quán)本身存在，債權(quán)人都可以向管理人申報。

2.訴訟、仲裁未決的債權(quán)的申報。訴訟、仲裁未決的債權(quán)，是指當(dāng)事人之間有關(guān)該債權(quán)的爭議尚未得到法院的判決或者仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，債權(quán)的真實性和數(shù)額還處于不明確狀態(tài)的債權(quán)。在這種情況下，債權(quán)人可以依據(jù)其向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)主張的債權(quán)數(shù)額來申報債權(quán)。

在這里需要注意的是：上述債權(quán)可以申報并不意味著債權(quán)人必然可以參加債權(quán)人會議或者參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分配，債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)。在破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。在破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿兩年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當(dāng)將其提存額分配給其他債權(quán)人。

（五）債權(quán)申報受理主體和期限

債權(quán)申報應(yīng)當(dāng)向管理人提出。債權(quán)申報應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)提出。

債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理申請公告之日起計算，最短不得少于30天，最長不得超過3個月。

（六）職工工資等債權(quán)的申報處理。

與債務(wù)人的職工有關(guān)的特定債權(quán)無需申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。這類特定的債權(quán)包括債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金。

之所以規(guī)定職工的工資等債權(quán)不必申報，主要是考慮到一些企業(yè)（尤其是國有大中型企業(yè)）職工的人數(shù)較多，企業(yè)所欠職工的債務(wù)相對明確，性質(zhì)同一，可以直接依據(jù)破產(chǎn)企業(yè)的財務(wù)賬冊來確定。

職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。

（七）關(guān)于債權(quán)申報要求的規(guī)定

債權(quán)人在申報債權(quán)時應(yīng)當(dāng)符合以下要求：

1.應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保。

這里需要注意的是：

債權(quán)的數(shù)額是指申報人所主張的數(shù)額，而并不一定是債權(quán)人所享有的債權(quán)的實際數(shù)額。

有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人在申報債權(quán)時，還必須同時說明擔(dān)保的額度，因為擔(dān)保物的價值有可能高于或者低于其所擔(dān)保的債權(quán)的數(shù)額。債權(quán)額超過擔(dān)保物價值的部分，只能作為普通債權(quán)在破產(chǎn)程序中行使權(quán)利。

2.債權(quán)人申報債權(quán)時必須以書面形式提出。

債權(quán)申報時應(yīng)提交債權(quán)申報書，債權(quán)申報書的內(nèi)容一般包括：債權(quán)人的姓名或者名稱；債權(quán)發(fā)生的時間、地點和數(shù)額；債權(quán)有無財產(chǎn)擔(dān)保，能否相互抵銷；債權(quán)清償期限和其他有關(guān)事項。

3.債權(quán)人申報債權(quán)應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)證據(jù)。

有關(guān)證據(jù)是指能夠證明其債權(quán)存在和債權(quán)數(shù)額的各種事實，例如法院有關(guān)債權(quán)債務(wù)糾紛的判決、裁定或者支付令，仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，債權(quán)人與債務(wù)人之間約定債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合同等。

4.申報的債權(quán)是連帶債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)予以說明。

連帶債權(quán)人在申報債權(quán)時應(yīng)向管理人說明債權(quán)的連帶關(guān)系，以防止多個連帶債權(quán)人向債務(wù)人申報債權(quán)而就同一債權(quán)獲得重復(fù)清償。

管理人收到債權(quán)申報材料后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸?，對申報的債?quán)進(jìn)行審查，并編制債權(quán)表。

債權(quán)表和債權(quán)申報材料由管理人保存，供利害關(guān)系人查閱。

七、債權(quán)人會議

（一）債權(quán)人會議的組成

依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。

（二）債權(quán)人會議的表決權(quán)問題

參加債權(quán)人會議的債權(quán)人享有表決權(quán)。但是“債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)”。“對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于‘通過和解協(xié)議’和‘通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案’不享有表決權(quán)。”

（三）債權(quán)人會議主席

債權(quán)人會議設(shè)主席一人，由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。債權(quán)人會議主席主持債權(quán)人會議。

（四）債權(quán)人會議職權(quán)

債權(quán)人會議行使下列職權(quán)：

1.核查債權(quán)；

2.申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；

3.監(jiān)督管理人；

4.選任和更換債權(quán)人委員會成員；

5.決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；

6.通過重整計劃；

7.通過和解協(xié)議；

8.通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案；

9.通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；

10.通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；

11.人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。

債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)對所議事項的決議作成會議記錄。

（五）債權(quán)人會議的召開

第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起十五日內(nèi)召開。

以后的債權(quán)人會議，在人民法院認(rèn)為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。

召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前十五日通知已知的債權(quán)人。

（六）債權(quán)人會議決議

債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上。

債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起十五日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會議依法重新作出決議。

債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。

（七）人民法院對債權(quán)人會議不能議決的事項的裁定權(quán)的規(guī)定

“通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案”和“通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案”這兩個事項，經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由人民法院裁定。

“通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”事項，經(jīng)債權(quán)人會議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。

（八）債務(wù)人對人民法院作出的有關(guān)裁定的復(fù)議權(quán)的規(guī)定

債權(quán)人對人民法院就“通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案”和“通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案”作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起十五日內(nèi)向該人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額二分之一以上的債權(quán)人對人民法院就“通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起十五日內(nèi)向該人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

（九）債權(quán)人委員會

債權(quán)人會議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會。

1.組成

債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。債權(quán)人委員會成員不得超過九人。債權(quán)人委員會成員應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院書面決定認(rèn)可。

2.職權(quán)

債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)：

（1）監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分；

（2）監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；

（3）提議召開債權(quán)人會議；

（4）債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。

債權(quán)人委員會執(zhí)行職務(wù)時，有權(quán)要求管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員對其職權(quán)范圍內(nèi)的事務(wù)作出說明或者提供有關(guān)文件。

管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員違反本法規(guī)定拒絕接受監(jiān)督的，債權(quán)人委員會有權(quán)就監(jiān)督事項請求人民法院作出決定；人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)作出決定。

3.管理人實施下列行為，應(yīng)當(dāng)及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會：

（1）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓；

（2）探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓；

（3）全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；

（4）借款；

（5）設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保；

（6）債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓；

（7）履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同；

（8）放棄權(quán)利；

（9）擔(dān)保物的取回；

（10）對債權(quán)人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。

未設(shè)立債權(quán)人委員會的，管理人的上述行為應(yīng)當(dāng)及時報告人民法院。

八、重整

（一）重整的概念

重整是指經(jīng)利害關(guān)系人申請，對可能或已經(jīng)具備破產(chǎn)原因但又有希望挽救的債務(wù)人，通過各方利害關(guān)系人的協(xié)商，并借助法律強制性地調(diào)整他們的利益，對債務(wù)人進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營上的整頓和債權(quán)債務(wù)關(guān)系上的清理，以使其擺脫困境、恢復(fù)生機(jī)的法律制度。重整制度在兼顧債權(quán)人利益的同時，更注重對債務(wù)人企業(yè)的挽救和復(fù)蘇，以避免因?qū)鶆?wù)人實施破產(chǎn)清算而導(dǎo)致大量職工失業(yè)和社會財富的損失。

（二）重整申請

重整程序的申請主體是指有權(quán)向法院申請啟動重整程序的法律主體。重整的申請主體有以下三種：

1.債務(wù)人

債務(wù)人可以在兩種情況下作為重整申請人。

（1）債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，或者有明顯喪失清償能力可能時，可以向法院申請重整。

（2）在債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的情況下，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人可以向人民法院申請重整。

2.債權(quán)人

當(dāng)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，債權(quán)人可以向法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整的申請。

3.債務(wù)人的出資人

債務(wù)人的出資人申請對債務(wù)人進(jìn)行重整，要符合兩個條件：

（1）必須是在債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的情況下，人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前提出申請；

（2）該債務(wù)人的出資人的出資額必須占債務(wù)人注冊資本十分之一以上。

人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整申請符合法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定債務(wù)人重整，并予以公告。

（三）重整期間

自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。

1.重整期間的開始時間為法院裁定債務(wù)人重整之日，也就是重整申請受理之日。

2.重整期間的結(jié)束時間為重整程序終止之日，重整程序終止的情況有以下幾種：

（1）重整期間，債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性的。

（2）債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為的。

（3）由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)的。

（4）債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的。

（5）人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃草案的。

（6）重整計劃草案未獲得通過且沒有得到人民法院批準(zhǔn)的。

（7）已通過的重整計劃草案未獲得人民法院批準(zhǔn)的。

（四）重整期間的法律規(guī)范

在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。已接管債務(wù)人財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使。

管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)營業(yè)事務(wù)。

在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。

在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。

債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。

在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。

在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

（五）重整計劃的制定和批準(zhǔn)

重整計劃是指由債務(wù)人或管理人制定的，以維持債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)、謀求債務(wù)人復(fù)興為目的，以清理債權(quán)債務(wù)關(guān)系為主要內(nèi)容的多方協(xié)議。通過重整，從而為債權(quán)人的受償提供一個比債務(wù)人破產(chǎn)清算更好的結(jié)果，同時，也使債務(wù)人企業(yè)避免破產(chǎn)清算，得以存續(xù)。

1.重整計劃的提出期限

債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。期限屆滿，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求，有正當(dāng)理由的，人民法院可以裁定延期三個月。

債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

2.重整計劃草案制作人

債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。

管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案。

3.重整計劃草案的內(nèi)容

重整計劃草案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：

（1）債務(wù)人的經(jīng)營方案。是指為恢復(fù)債務(wù)人的正常經(jīng)營，改變虧損狀態(tài)而對債務(wù)人采取的營業(yè)改善措施。

（2）債權(quán)分類。一般而言，債權(quán)分類如下：

①對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)；

②債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；

③前項規(guī)定之外的社會保險費用；

④債務(wù)人所欠稅款；

⑤普通債權(quán)，必要時可單列小額普通債權(quán)。

（3）債權(quán)調(diào)整方案。是指每類債權(quán)的具體調(diào)整計劃，包括債權(quán)的減少、免除、延期、債權(quán)性質(zhì)的轉(zhuǎn)換（例如有無擔(dān)保債權(quán)之間的轉(zhuǎn)換）等。

（4）債權(quán)受償方案。債權(quán)受償方案是指對調(diào)整后的債權(quán)的具體清償方案，包括清償債權(quán)的時間、地點、方式等。

（5）重整計劃的執(zhí)行期限。法律沒有對重組計劃的執(zhí)行期限作具體規(guī)定，重組計劃草案制定人可以通過與有關(guān)利益方協(xié)商確定。

（6）重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限。重整計劃經(jīng)人民法院批準(zhǔn)后，由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行，由管理人對債務(wù)人執(zhí)行重整計劃的情況進(jìn)行監(jiān)督。管理人監(jiān)督重整計劃執(zhí)行情況應(yīng)有一個明確、合理的期限。法律對重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限未作具體規(guī)定，通常這一期限與重整計劃的執(zhí)行期限一致。

（7）有利于債務(wù)人重整的其他方案。企業(yè)重整的方法很多。重整計劃制定人可以根據(jù)債務(wù)人的實際情況，提出各種有利于債務(wù)人重整的方案，包括債務(wù)人分立、與其他企業(yè)合并、增減資本、發(fā)行新股等。

4.重整計劃草案表決的分組的規(guī)定

下列各類債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整計劃草案的債權(quán)人會議，依照下列債權(quán)分類，分組對重整計劃草案進(jìn)行表決：

（1）對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)；

（2）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；

（3）債務(wù)人所欠稅款；

（4）普通債權(quán)。

人民法院在必要時可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對重整計劃草案進(jìn)行表決。

5.對債務(wù)人所欠繳的“債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金”以外的社會保險費用予以保障的規(guī)定。

《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定：重整計劃不得規(guī)定減免債務(wù)人欠繳的“債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金”以外的社會保險費用；該項費用的債權(quán)人不參加重整計劃草案的表決。

“債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金”以外的社會保險費用是指除劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用以外的社會保險費用。包括：

（1）未劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險費用和未劃入職工個人賬戶的基本醫(yī)療保險費用。

（2）失業(yè)保險費用。

（3）工傷保險費用。

（4）生育保險費用。

6.重整計劃草案的表決

（1）人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計劃草案之日起三十日內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計劃草案進(jìn)行表決。

出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案。

債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人會議就重整計劃草案作出說明，并回答詢問。

（2）債務(wù)人的出資人代表可以列席討論重整計劃草案的債權(quán)人會議。

重整計劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的，應(yīng)當(dāng)設(shè)出資人組，對該事項進(jìn)行表決。

7.重整計劃的通過和批準(zhǔn)

（1）重整計劃的通過，是指將重整計劃草案提交各表決組討論并表決。所有表決組均通過重整計劃草案，重整計劃即為通過。

（2）重整計劃的批準(zhǔn)

自重整計劃通過之日起十日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。

（3）部分表決組未通過重整計劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。

未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合下列條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院批準(zhǔn)重整計劃草案：

①按照重整計劃草案，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)就該特定財產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補償，并且其擔(dān)保權(quán)未受到實質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；

②按照重整計劃草案，債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金以及債務(wù)人所欠稅款等債權(quán)將獲得全額清償，或者相應(yīng)表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；

③按照重整計劃草案，普通債權(quán)所獲得的清償比例，不低于其在重整計劃草案被提請批準(zhǔn)時依照破產(chǎn)清算程序所能獲得的清償比例，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；

④重整計劃草案對出資人權(quán)益的調(diào)整公平、公正，或者出資人組已經(jīng)通過重整計劃草案；

⑤重整計劃草案公平對待同一表決組的成員，并且所規(guī)定的債權(quán)清償順序不違反法律規(guī)定；

⑥債務(wù)人的經(jīng)營方案具有可行性。

人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整計劃草案符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。

重整計劃草案未獲得通過且未依照法律規(guī)定獲得批準(zhǔn)，或者已通過的重整計劃未獲得批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

（六）重整計劃的執(zhí)行

重整計劃由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行。

人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃后，已接管財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。

自人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃之日起，在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。

在監(jiān)督期內(nèi)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向管理人報告重整計劃執(zhí)行情況和債務(wù)人財務(wù)狀況。

監(jiān)督期屆滿時，管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交監(jiān)督報告。自監(jiān)督報告提交之日起，管理人的監(jiān)督職責(zé)終止。

管理人向人民法院提交的監(jiān)督報告，重整計劃的利害關(guān)系人有權(quán)查閱。

經(jīng)管理人申請，人民法院可以裁定延長重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限。

九、和解

（一）和解的申請

只有債務(wù)人才可以向人民法院提出和解申請。債務(wù)人既可以直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。

債務(wù)人申請和解，應(yīng)當(dāng)提出和解協(xié)議草案。和解協(xié)議草案是債務(wù)人向法院提交的具體和解辦法。和解協(xié)議一般包括以下內(nèi)容：

1.債務(wù)人財產(chǎn)狀況說明；

2.債務(wù)情況；

3.債務(wù)清償?shù)姆绞胶推谙蓿?/p>

4.確保執(zhí)行和解協(xié)議的措施。

人民法院經(jīng)審查認(rèn)為和解申請符合法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定和解，予以公告，并召集債權(quán)人會議討論和解協(xié)議草案。

對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權(quán)利。

（二）債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的規(guī)定

債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。

（三）人民法院對和解協(xié)議的人口及其效力

債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認(rèn)可，終止和解程序，并予以公告。管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，并向人民法院提交執(zhí)行職務(wù)的報告。

（四）和解協(xié)議的否決及其后果

和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

（五）和解協(xié)議的約束力

經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。

和解債權(quán)人是指人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)的人。

和解債權(quán)人未依照法律規(guī)定申報債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。

和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。

債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)。

（六）和解協(xié)議的無效及法律后果

因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償，在其他債權(quán)人所受清償同等比例的范圍內(nèi)，不予返還。

（七）債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

人民法院裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的，和解債權(quán)人在和解協(xié)議中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償仍然有效，和解債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。這里的債權(quán)人，只有在其他債權(quán)人同自己所受的清償達(dá)到同一比例時，才能繼續(xù)接受分配。

十、破產(chǎn)清算

（一）破產(chǎn)宣告

1.破產(chǎn)宣告的概念

破產(chǎn)宣告是指人民法院對于具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人的破產(chǎn)事實予以判定，并使債務(wù)人進(jìn)入清算程序的一種司法裁定行為。

在這里需要注意的是：破產(chǎn)程序自人民法院受理破產(chǎn)后就開始了。但是，這時人民法院并不一定馬上就宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，還有可能通過破產(chǎn)和解、破產(chǎn)重整程序，使債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)清償協(xié)議，避免債務(wù)人被宣告破產(chǎn)。因此，破產(chǎn)宣告既可能發(fā)生在破產(chǎn)申請受理的同時，即人民法院受理破產(chǎn)申請時就宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，直接開始破產(chǎn)清算程序；也可能發(fā)生在破產(chǎn)程序的進(jìn)行過程中，即破產(chǎn)申請受理以后，在破產(chǎn)程序進(jìn)行過程中，人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

2.破產(chǎn)宣告的情形

宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的情形包括以下幾種：

（1）債務(wù)人被申請破產(chǎn)，而且債務(wù)人具備法定的破產(chǎn)原因，即：債務(wù)人是企業(yè)法人，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。

（2）債務(wù)人進(jìn)入了破產(chǎn)重整程序，但在重整期間出現(xiàn)了法定事由，而由人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。這些法定事由包括：

①債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；

②債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；

③由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)；

④債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)；

⑤重整計劃草案未獲得通過且未依照《企業(yè)破產(chǎn)法》第87條的規(guī)定獲得批準(zhǔn)，或者已通過的重整計劃未獲得批準(zhǔn)的；

⑥債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

（3）和解過程中出現(xiàn)以下情形，人民法院應(yīng)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

①債務(wù)人申請和解的，和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決沒有通過或者債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得法院認(rèn)可的，人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)；

②因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)；

③債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

3.通知和公告

人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人和管理人，自裁定作出之日起十日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。

4.破產(chǎn)宣告的障礙

破產(chǎn)宣告的障礙，是指阻止人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的法定事由。債務(wù)人因為具有法定破產(chǎn)原因而進(jìn)入破產(chǎn)程序，但是在進(jìn)入破產(chǎn)程序以后，因為某些法定情形的出現(xiàn)而使破產(chǎn)原因消失，此時法院就不應(yīng)再宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，而應(yīng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。

破產(chǎn)宣告前，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序：

（1）第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)?；蛘邽閭鶆?wù)人清償全部到期債務(wù)的；

（2）