非法人組織培訓(xùn)講義

第五章非法人組織第1頁，共42頁。教學(xué)目的與要求：通過本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握非法人組織的特點，合伙制度。了解非法人組織的設(shè)立與類型，民事能力等內(nèi)容。重點與難點：1、非法人組織的基本特征2、民事能力的特別規(guī)定3、合伙制度第2頁，共42頁。民法通則民事主體第二章自然人民事權(quán)利能力與行為能力監(jiān)護宣告失蹤和宣告死亡個體工商、農(nóng)村承包經(jīng)營戶個人合伙第三章法人第3頁，共42頁。第一節(jié)非法人組織概述一、非法人組織的概念和地位非法人組織又稱“非法人團體”，指不具有法人資格，但可以以自己的名義進行民事活動的組織。第4頁，共42頁。非法人組織的地位1、民事主體2、相對性（財產(chǎn)和責(zé)任不完全獨立）第5頁，共42頁。二、非法人組織的特點（一）為實現(xiàn)一定目的而設(shè)立的具有穩(wěn)定性的組織。

1、為實現(xiàn)一定目的設(shè)立

2、具有穩(wěn)定性

3、有自己的名稱，一定的組織規(guī)則和組織形式（自治程度高）

4、一般應(yīng)當(dāng)有兩個以上的成員（如合伙）現(xiàn)代法上有例外（如個人獨資企業(yè)）。（二）具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力（三）不能完全獨立承擔(dān)民事責(zé)任第6頁，共42頁。

法人與非法人組織的區(qū)別人格上：法人具有完全獨立的人格；非法人組織的人格具有相對獨立性。如在組織上：法人成員、法定代表人的變化對法人無影響，非法人組織組成人員的變化對非法人組織可能有影響；在行為上：法人完全以自己的名義獨立進行民事活動，非法人組織則不一定，其行為能力是限制的（如企業(yè)法人的分支機構(gòu)）。財產(chǎn)上：法人的財產(chǎn)具有獨立性；非法人組織的財產(chǎn)具有相對獨立性。責(zé)任的承擔(dān)上：法人以其全部財產(chǎn)承擔(dān)，出資人以出資額為限承擔(dān)責(zé)任；非法人組織則不一定，如合伙人對合伙債務(wù)負無限連帶責(zé)任。第7頁，共42頁。

第二節(jié)合伙

《民法通則》30——35條《合伙企業(yè)法》1997年通過。2006年修訂通過，2007年6月1日起施行。第一章總則第二章普通合伙企業(yè)第一節(jié)合伙企業(yè)設(shè)立第二節(jié)合伙企業(yè)財產(chǎn)

第三節(jié)合伙事務(wù)執(zhí)行第四節(jié)合伙企業(yè)與第三人關(guān)系

第五節(jié)入伙、退伙第六節(jié)特殊的普通合伙企業(yè)第三章有限合伙企業(yè)第四章合伙企業(yè)解散、清算第五章法律責(zé)任第六章附則第8頁，共42頁。案例分析一：2008年2月,某村民張某見市場上米粉走俏,遂萌發(fā)了要辦粉絲廠的念頭.決定將廠址選在交通比較方便的縣城郊外.于是,張某找到居住在縣城郊區(qū)的李某,提出租用其長期閑置的4間平房,每月付租金1000元,李某提出不收租金,只要張某交納每年利潤的四成即可.張某同意了李某的要求,雙方就出租房屋簽訂了合同.2008年5月,張某在該縣工商行政管理機關(guān)辦理了登記手續(xù),并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照.隨后,張某向銀行貸款,購入設(shè)備,招聘工人,正式辦起了粉絲廠.2009年5月,張某付給李某1.8萬元.2010年5月,張某付給李某1萬元.此后,由于該地又開辦了幾個規(guī)模更大的粉絲廠,使粉絲廠開始虧損,到2011年2月,共欠某銀行債務(wù)計5萬元左右,粉絲廠不得不關(guān)閉停業(yè)。問：1、粉絲廠是否為合伙企業(yè)？如果是，為何種類型？2、粉絲廠的債務(wù)如何清償？第9頁，共42頁。案例分析二：張法有(化名)、胡志強(化名)、李向陽(化名)是生意場上的朋友，平時由于生意關(guān)系他們經(jīng)常到一起吃飯喝酒，共同談?wù)撋饨?jīng)。胡志強、李向陽在做生意的同時又共同合伙開辦一個中型飯店。2009年9月，張法有因一時的經(jīng)濟緊張就向生意伙伴胡志強借了5萬元錢，約定3個月后償還。三個月很快就要過去了，在生意資金轉(zhuǎn)借過程中，飯店合伙人李向陽欠張法有2萬元貨款。張法有就想既然你們共同開辦一個飯店，于是就將李向陽欠自己的2萬元扣下來，在還款時張法有只給了胡志強3萬塊錢，胡志強不同意。雙方經(jīng)過協(xié)商均沒有結(jié)果。問：1、張法有的做法是否正確？2、本案應(yīng)如何處理？第10頁，共42頁。案例分析三：2008年3月,贛州市李某、何某、韓某三方簽定一份《合資協(xié)議》，成立一個人合伙組織，主營服裝加工，由于經(jīng)營不當(dāng)，到2010年5月份，合伙出現(xiàn)嚴重虧損，無力支付工人工資，當(dāng)時負責(zé)日常生產(chǎn)經(jīng)營的韓某欲與何某及李某協(xié)商處理此事，李何二人告知韓某由其想辦法處理，于是韓某變賣廠房及機器設(shè)備，所得款項3萬余元用以支付工人工資，事后何某不滿韓某賣廠行為，提出退伙并要求韓某、李某退還股金2.5萬元，韓某、李某不同意，何某遂訴至當(dāng)?shù)胤ㄔ?。問?、韓某變賣廠房設(shè)備的行為是否合法？2、何某提出退伙，是否可以？3、該合伙組織是否終止？第11頁，共42頁。一、合伙的概念和特點合伙是指兩個以上的民事主體為了共同的目的，按照自愿訂立的協(xié)議，組成的共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險的聯(lián)合體。第12頁，共42頁。（一）合伙是按照合伙協(xié)議成立的個人合伙合伙人事先未訂立書面協(xié)議，有口頭合伙協(xié)議并且經(jīng)兩個無利害關(guān)系人證明的，該口頭協(xié)議具有效力。合伙人事先未訂立協(xié)議，但參與合伙盈余分配的，也應(yīng)認定該合伙成立。第13頁，共42頁?！逗匣锲髽I(yè)法》18條：合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（一）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；

（二）合伙目的和合伙經(jīng)營范圍；

（三）合伙人的姓名或者名稱、住所；

（四）合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；

（五）利潤分配、虧損分擔(dān)方式；

（六）合伙事務(wù)的執(zhí)行；

（七）入伙與退伙；

（八）爭議解決辦法；

（九）合伙企業(yè)的解散與清算；

（十）違約責(zé)任。第14頁，共42頁。（二）合伙是獨立從事經(jīng)營活動的聯(lián)合體1、為共同經(jīng)濟目的成立聯(lián)合體，具有團體性（1）個人合伙的合伙人為兩個以上自然人；（2）合伙企業(yè)的合伙人可以是自然人、法人和其他組織，但是國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。2、經(jīng)過工商登記成立（三）合伙人共同出資、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險（四）合伙人對合伙組織的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任（與法人的重要區(qū)別）。第15頁，共42頁。關(guān)于合伙人的出資法律沒有最低出資數(shù)額要求《合伙企業(yè)法》16條：合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。

合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。

合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。第16頁，共42頁。二、合伙的種類（一）普通合伙與有限合伙（對合伙債務(wù)的承擔(dān)責(zé)任不同）（二）顯名合伙與隱名合伙（合伙中是否顯示合伙人）（三）個人合伙與單位合伙（合伙人的自然屬性不同）（四）合伙企業(yè)與其他合伙（組織程度不同）第17頁，共42頁。三、合伙的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（一）合伙人的出資與合伙財產(chǎn)的使用、管理合伙人的出資是全體合伙人依合伙協(xié)議的約定實際繳付的出資總和。合伙財產(chǎn)的范圍：合伙人的出資+以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)。合伙財產(chǎn)的法律性質(zhì)：一般規(guī)定為合伙人共同共有。我國《民法通則》32條規(guī)定，“合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用”，“合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有”。第18頁，共42頁。（二）合伙事務(wù)的決策、執(zhí)行和監(jiān)督1、合伙事務(wù)的決策《民法通則》34條：（共同決定）個人合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利?！逗匣锲髽I(yè)法》30條：（約定——全體合伙人過半數(shù)）合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。第19頁，共42頁?！逗匣锲髽I(yè)法》31條：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：

（一）改變合伙企業(yè)的名稱；

（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；

（三）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；

（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；

（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；

（六）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。第20頁，共42頁。2、合伙事務(wù)的執(zhí)行《民法通則》34條、《合伙企業(yè)法》26—29條：

合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利；按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)；合伙人也可以分別執(zhí)行合伙事務(wù)。

《合伙企業(yè)法》68條：有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。第21頁，共42頁。3、合伙事務(wù)的監(jiān)督合伙人對合伙事務(wù)有監(jiān)督權(quán)。不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況；合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料；分別執(zhí)行的合伙人可對他人執(zhí)行事務(wù)提出異議，異議期間暫停該事務(wù)的執(zhí)行。第22頁，共42頁。（三）合伙收益的分配和虧損分擔(dān)《民法通則》35條：合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。

《合伙企業(yè)法》33條（約定-協(xié)商-實繳出資比例-平均）合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損?！逗匣锲髽I(yè)法》69條：有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。第23頁，共42頁。四、合伙的債務(wù)清償合伙債務(wù)是指在合伙存續(xù)期間因合伙的營業(yè)活動而發(fā)生的債務(wù)。不是以全體合伙人名義進行活動發(fā)生的債務(wù)，不屬于合伙債務(wù)。普通合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任有限合伙人對合伙債務(wù)以其出資額為限對合伙事務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合伙債務(wù)與個人債務(wù)第24頁，共42頁。《合伙企業(yè)法》特殊類型合伙債務(wù)的清償特殊的普通合伙企業(yè)：《合伙企業(yè)法》57條：一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。第25頁，共42頁。有限合伙企業(yè)《合伙企業(yè)法》81條：有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。第26頁，共42頁。五、入伙、退伙與合伙的解散

（一）入伙：合伙存續(xù)期間第三人加入并取得合伙人的資格。1、接受原合伙合同2、除另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意3、訂立書面入伙協(xié)議4、對入伙前的合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任（有限合伙人例外）《合伙企業(yè)法》43條、77條第27頁，共42頁。（二）退伙退伙，是合伙人與其他合伙人脫離合伙關(guān)系，喪失合伙人的資格。1、任意退伙（聲明退伙）：《民通意見》52條：合伙人退伙，書面協(xié)議有約定的，按書面協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，原則上應(yīng)予準許。但因其退伙給其他合伙人造成損失的，應(yīng)當(dāng)考慮退伙的原因、理由以及雙方當(dāng)事人的過錯等情況，確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。第28頁，共42頁?！逗匣锲髽I(yè)法》45條：合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；

（二）經(jīng)全體合伙人一致同意；

（三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；

（四）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。《合伙企業(yè)法》46條：合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。第29頁，共42頁。2、法定退伙（當(dāng)然退伙）《合伙企業(yè)法》48條：合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；

（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。

第30頁，共42頁。合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。第31頁，共42頁。3、強制退伙（除名退伙）《合伙企業(yè)法》49條：合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：

（一）未履行出資義務(wù)；

（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；

（三）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；

（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。

被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。第32頁，共42頁。（三）合伙的終止（合伙的解散）1、解散的原因《合伙企業(yè)法》85條：合伙企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)解散：

（一）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；

（二）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；

（三）全體合伙人決定解散；

（四）合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；

（五）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；

（六）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。

《合伙企業(yè)法》75條：有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；

第33頁，共42頁。2、解散清算合伙解散，應(yīng)當(dāng)由清算人進行清算，清算人由全體合伙人或其共同指定的人擔(dān)任。清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：了結(jié)現(xiàn)存的合伙業(yè)務(wù)、收取債權(quán)、清償債務(wù)、返還出資以及分配剩余財產(chǎn)。《合伙企業(yè)法》86條：清算人由全體合伙人擔(dān)任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后十五日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人。

自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。第34頁，共42頁。3、清算期間合伙的地位

清算期間合伙仍然存續(xù)，民事主體資格仍然存在（能力限于清算活動）在工商登記機關(guān)辦理注銷登記后，合伙主體資格消滅。4、合伙注銷后債務(wù)的承擔(dān)《合伙企業(yè)法》91條：合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。第35頁，共42頁。第三節(jié)其他非法人組織一、個體工商戶個體工商戶是指自然人以自己或家庭的財產(chǎn)和勞動力從事工商業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的一種個體經(jīng)濟形式。以戶為單位以戶的名義進行民事活動（區(qū)別于自然人）需從事個體工商業(yè)經(jīng)營（區(qū)別于農(nóng)村承包經(jīng)營戶）須依法核準登記債務(wù)承擔(dān)：個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。第36頁，共42頁。案例分析：2000年,張某在其父母的鼓動和幫助下,辦起了一個體服裝店,并經(jīng)工商行政管理部門核準登記,以自己的名義領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照.

2004年5月,張某與田某結(jié)婚.田某在婚前已有3萬元存款,結(jié)婚后將這筆存款帶到了張家.由于田某有固定的工作,并未參加服裝店的日常經(jīng)營管理,只是偶爾到服裝店幫忙.另外,張某的父母也經(jīng)常幫忙,代其賣貨,收款等,但是,張某開店所得收入都由張某與田某夫婦享用,其父母并未分享其收入.

2005年1月,張某向胡某某借了5萬元錢,加上自己的2萬元,購進了一批皮衣.未料,該批貨物銷路不暢,經(jīng)一再削價處理,最后只收回4萬多元.這樣,張某欠他人債務(wù)2萬元.2005年4月,張某關(guān)閉了服裝店.胡某某要求張某還債,張某表示已無錢可還,但胡某某認為,田某尚有3萬元存款;另外,其父母均參加了經(jīng)營,也必須承擔(dān)責(zé)任,也可以以其父母的財產(chǎn)清償債務(wù),遂訴至法院.

第37頁，共42頁。案例分析：陳某與王某是夫婦,2002年,陳某辭職開辦了一家個體服裝店.但陳某開店的想法一直都遭到丈夫王某的反對,所以雙方簽訂了一份協(xié)議,協(xié)議約定:陳某開店的一切責(zé)任自負,雙方的各自收入歸個人支配.陳某在經(jīng)營中效益時好時壞,但王某從不過問.陳某開店后并沒有與王某分伙,她也經(jīng)常以營業(yè)收入為