公司治理法律綜合運用課程

公司治理經(jīng)濟法律綜合運用目錄第一部分公司法的的特點和原則；第二部分不同組織形式的法律特點和治理技巧第三部分企業(yè)股東持股形式的財稅分析第四部分企業(yè)治理過程中重要工具的運用第五部分股權(quán)分配、激勵和融資第六部分糾紛解決

第一部分：

公司法律制度的特點和原則一、公司法的特點二、公司法原則1、鼓勵投資原則2、有限責任原則3、公司自治原則4、權(quán)利（權(quán)力）制衡原則5、股權(quán)、股東平等原則6、社會責任原則一、公司法的特點服務市場平等護權(quán)開放安全人本公司法的特點1、服務型公司法：放低市場門檻，豐富組織行為形式，鼓勵投資創(chuàng)業(yè)，拓寬就業(yè)路徑。2、市場型公司法：市場化取向，放松管制，強調(diào)商事主體自治，刪除或修改了許多帶有計劃經(jīng)濟色彩的管制性規(guī)定。3、平等型公司法：善待國有公司和民營公司、中資與外資、自然人與法人投資等不同市場主體，強調(diào)營造公平的競爭環(huán)境4、護權(quán)型公司法：以投資者為本，全力構(gòu)建投資者權(quán)益保護機制，平衡相關(guān)利益各方的權(quán)益公司法的特點5、開放性公司法：立足我國資本市場發(fā)展的實際，同時借鑒國外的相關(guān)先進制度，與國際接軌，推進資本市場的進一步開放6、安全型公司法：兼顧效率與安全、并重興利除弊7、人本型公司法：強調(diào)公司社會責任8、立法技術(shù)嫻熟的可操作型公司法：優(yōu)化法律結(jié)構(gòu)，細化規(guī)定，使規(guī)范更具操作性

二、公司法原則1、鼓勵投資原則。公司首先是股東投資的工具，鼓勵投資，便利投資，激勵投資。如大幅降低最低資本額、放寬出資形式、允許分期繳納出資、取消股份公司設(shè)立審批等公司法原則李金紅與唐山市東躍活動房建造有限公司公司解散糾紛一審民事判決書河北省唐山高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院一審（2016）冀0291民初454號公司法原則2、公司自治原則。公司自治是私法自治在公司法領(lǐng)域內(nèi)的體現(xiàn)，含義是：允許公司在法定范圍內(nèi)自主決定公司的一切事項，允許以章程、決議及約定排除任意性條款的適用，審慎設(shè)置強行性規(guī)范，努力維護公司行為的效力。公司法原則3、股東平等原則。股東平等原則，指在各股東之間基于股東身份而發(fā)生的法律關(guān)系中，應該給予股東以平等待遇。所有股東的法律人格一律平等。基于同類股權(quán)，股東的權(quán)利義務的性質(zhì)與類型是相同的，禁止歧視待遇。股東平等原則不排斥股權(quán)在具體內(nèi)容的差異，如普通股與優(yōu)先股的差異。思考：同股同權(quán)的是否是平等原則的最好體現(xiàn)公司法原則4、保護利益相關(guān)者原則。公司不再僅僅被當作股東單一主體的利益工具，而是股東、管理者、債權(quán)人、職工等諸多利益相關(guān)者利益的集合體。公司法原則5、有限責任原則：股東以其出資額為限承擔責任。減少和轉(zhuǎn)移風險,鼓勵投資減少交易費用和降低管理成本股東有可能故意利用公司人格和有限責任從事違法或者規(guī)避法律義務的行為,從而損害社會和大眾利益。公司法原則6、公司自治原則出資人自己進行重大決策,選擇公司的管理者;公司作為獨立的市場主體,依照公司章程自主經(jīng)營、自負盈虧,不受非法干預。平湖九龍山海灣度假城休閑服務有限公司與海航創(chuàng)新(上海)股份有限公司公司決議撤銷糾紛一審民事判決書上海市靜安區(qū)人民法院一審（2016）滬0106民初1159號

第二部分

不同組織形式的法律特點和運用技巧

一、不同的組織形式概述二、有限責任與股份有限公司三、一人有限公司四、個人獨資企業(yè)和個人工商戶一、不同組織形式概述

有限責任公司股份有限公司一人有限公司外資企業(yè)合伙企業(yè)個人獨資企業(yè)個體工商戶外國公司一、不同組織形式概述適用法律責任出資人企業(yè)類型有限責任公司公司法有限責任股東營利法人人合+資合股份有限公司公司法有限責任股東營利法人資合一人有限公司公司法限制的有限責任股東營利法人合伙企業(yè)合伙企業(yè)法合伙人責任合伙人非法人組織人合個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)法自然人責任投資人非法人組織個體工商戶個體工商戶條例自然人責任自然人自然人外資企業(yè)外資企業(yè)法有限責任股東營利法人人合+資合外國公司民法總則有限責任股東境外民事主體自然人自然人個體工商戶農(nóng)村承包經(jīng)營戶法人營利法人有限責任，股份有限，其他非營利法人事業(yè)單位、社會團體、基金會、社會服務機構(gòu)等特別法人機關(guān)、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織等非法人組織個人獨資企業(yè)合伙企業(yè)其他服務機構(gòu)一、民事主體一覽表上海遠業(yè)律師事務所崔雷二、有限責任與股份有限公司有限責任公司——是指依照公司法設(shè)立的，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。股份有限公司——是指依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立的，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。二、有限責任與股份有限公司有限責任公司股份有限公司總體特征規(guī)模較小，私密較高，資合+人合規(guī)模較大，信息公開，人合股權(quán)表現(xiàn)以股份方式不等額劃分以股票方式，等額劃分設(shè)計方式股東集資發(fā)起人集資+上市融資股東人數(shù)2-50個2-200發(fā)起人，股東無限制組織結(jié)構(gòu)可章程約定不設(shè)兩會組織結(jié)構(gòu)完整，上市公司外部董事股權(quán)流動性其他股東優(yōu)先權(quán)自由轉(zhuǎn)讓三、一人有限公司一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司。應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資。章程由股東制定。不設(shè)股東會。依法律規(guī)定需股東作出決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。誰是？誰非？有限責任公司股東不是承擔有限責任嗎？為什么賠了房子還不夠，又要倒貼900萬？四、個體工商戶與個人獨資企業(yè)個體工商戶——有經(jīng)營能力的公民，依照規(guī)定經(jīng)工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。個人獨資企業(yè)——在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。四、個體工商戶與個人獨資企業(yè)個體工商戶個人獨資企業(yè)名稱和場所可以沒有固定名稱和場所必須有獨立的名稱和場所投資和經(jīng)營者均為該自然人可以外聘經(jīng)營者分支機構(gòu)不設(shè)分支機構(gòu)可設(shè)立分支機構(gòu)法律責任個人直接承擔法律責任以企業(yè)名義活動，個人承擔連帶責任財務制度必須建賬建制可以不建賬建制經(jīng)營方式企業(yè)方式經(jīng)營個人或者家庭方式法律依據(jù)個體工商戶登記條例個人獨資企業(yè)法

第三部分：

企業(yè)股東持股形式的財稅分析

一、不同持股形式的法律和稅務分析二、重組案例分析直接持股通過有限公司持股通過合伙企業(yè)持股一、不同持股形式的法律和稅務分析直接參與募股或以發(fā)起方式直接取得的有限公司的股權(quán)。直接持股，程序簡單，股東存在感強稅負率最低股東眾多時，影響公司決策、變更造成股權(quán)分散，投資者望而卻步容易使大股東喪失控制權(quán)直接持股的特點合伙企業(yè)，是指自然人、法人依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的，由兩個或兩個以上的主體通過訂立合伙協(xié)議，共同出資經(jīng)營、共負盈虧、共擔風險的非法人企業(yè)組織形式。合伙企業(yè)，形式靈活稅負率中等股東眾多時，通過合伙企業(yè)約定，規(guī)避同股同權(quán)造成的失控目標公司不必頻繁變動股東普通合伙人承擔無限責任，且合伙人之間有連帶責任通過合伙企業(yè)持股的特點有限公司是指根據(jù)《公司法》規(guī)定登記注冊，由五十個以下的股東出資設(shè)立，每個股東以其所認繳的出資額對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的經(jīng)濟組織。有限公司，形式規(guī)范，適用法規(guī)齊全稅負率最高，但在合理稅務籌劃下，稅負反而可能最低股東眾多時，通過有限公司的章程約定，規(guī)避同股同權(quán)造成的失控目標公司不必頻繁變動股東股東只承擔有限責任通過有限公司持股的特點股權(quán)轉(zhuǎn)讓分紅直接持股個人20%20%法人25%（+20%）0合伙企業(yè)持股個人20%；5%-35%20%法人25%（+20%）25%公司平臺持股個人25%+20%0+20%法人25%（+20%）0有限公司持股的稅負分析

第四部分：

企業(yè)治理過程中重要工具的運用

一、公司的股東二、公司章程三、公司的組織結(jié)構(gòu)四、法定代表人

一、公司的股東股東是股份制公司的出資人或叫投資人。機構(gòu)股東指享有股東權(quán)的法人和其他組織。機構(gòu)股東包括各類公司、各類全民和集體所有制企業(yè)、各類非營利法人和基金等機構(gòu)和組織。個人股東是指一般的自然人股東。一、公司的股東-股東權(quán)利1、股東身份權(quán)

出資證書-股東名冊-工商登記2、參與重大決策權(quán)3、選擇、監(jiān)督管理者權(quán)4、資產(chǎn)收益權(quán)分紅權(quán)的分歧5、知情權(quán)查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告6、關(guān)聯(lián)擔保審查權(quán)7、提議、召集、主持股東會臨時會議權(quán)8、決議撤銷權(quán)9、退出權(quán)5年不分紅-主要財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓-解散事由出現(xiàn)10、訴訟權(quán)和代位訴訟權(quán)公司-監(jiān)事-董事-股東一、公司的股東-控制權(quán)維系投票權(quán)委托一致行動人協(xié)議有限合伙持股AB股方案一票否決權(quán)一、公司的股東-案例：股東知情權(quán)

2008年1月，漢邦公司成立，注冊資本2000萬元，正有公司為漢邦公司股東出資240萬。公司章程中規(guī)定，公司股東享有查閱股東會會議記錄和公司財務會計報告的權(quán)利。公司成立后漢邦公司從未向正有公司提供過財務報告。正有公司對漢邦公司經(jīng)營情況一無所知。在多次交涉未果后正有公司訴至法院要求漢邦公司提交財務報告。法庭上，漢邦公司辯稱，正有公司承諾增資共300萬，卻一直未兌現(xiàn)。因此漢邦公司不應向正有公司交付財務會計報告。一、公司的股東

相關(guān)法條：

《公司法》第三十三條股東有權(quán)查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。

股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。二、公司章程

公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件。

公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動的基本準則，是公司的憲章。公司章程具有法定性、真實性、自治性和公開性的基本特征。公司章程與《公司法》一樣，共同肩負調(diào)整公司活動的責任。二、公司章程-特征法定性真實性自治性公開性二、公司章程-記載事項1.

公司經(jīng)營范圍公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應當辦理變更登記。2.

公司法定代表人公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。二、公司章程-記載事項3.

向其他企業(yè)投資或者為他人擔保公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。4.

注冊資本繳納方式和進度股東應當按期繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。二、公司章程-記載事項5.

約定分紅、認購新增資本股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。6.

召開股東會議的通知時間召開股東會會議，應當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。二、公司章程-記載事項7.

股東的表決權(quán)股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。8.

股東會的議事方式和表決程序股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。二、公司章程-記載事項9.

董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。10.董事的任職期限董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。11.董事會議事方式及表決程序董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。二、公司章程-記載事項12.經(jīng)理職權(quán)公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。13.執(zhí)行董事職權(quán)執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。二、公司章程-記載事項14.有限責任公司監(jiān)事會中職工代表的比例監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。15.監(jiān)事的職權(quán)和議事方式監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。二、公司章程-記載事項16.公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。17.股東資格繼承自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。18.公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或?qū)ν馓峁１痉ê凸菊鲁桃?guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。二、公司章程-記載事項19.創(chuàng)設(shè)累積投票制股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。20.股份有限公司監(jiān)事會中職工代表的比例監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。21.股份有限公司監(jiān)事的職權(quán)和議事方式監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。二、公司章程-記載事項22.公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持公司股份的限制性規(guī)定公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。23.財務會計報告送交股東的期限有限責任公司應當依照公司章程規(guī)定的期限將財務會計報告送交各股東。二、公司章程-記載事項24.股份公司不按所持股份來分紅公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。25.公司解散條件公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。二、公司章程-記載事項26.承辦公司審計業(yè)務的會計事務所的聘用、解聘公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。27.對高級管理人員的界定本法下列用語的含義：（一）高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。二、公司章程-強制事項

1、對公司為股東提供擔保的強制性規(guī)定公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

2、對召開臨時股東會、股東大會的強制性規(guī)定股東會會議分為定期會議和臨時會議。

定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。二、公司章程-強制事項

3、對股東會、股東大會召集和主持程序的強制性規(guī)定股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。4、對股東大會決議的強制性規(guī)定股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。二、公司章程-強制事項5、對董事長設(shè)置及產(chǎn)生辦法的強制性規(guī)定（有限責任公司）董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。公司法第一百一十條規(guī)定：（股份有限公司）董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。6、對董事表決權(quán)的強制性規(guī)定董事會決議的表決，實行一人一票。二、公司章程-強制事項7、對股東會通知和臨時提案程序的強制性規(guī)定

召開股東大會會議，應當將會議的時間、地點和事項于會議召開20日前通知各股東；臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東。

單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；臨時提案的內(nèi)容應當屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。

股東大會不得對未列明的事項作出決議。8、對董事會決議的強制性規(guī)定

董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。二、公司章程-強制事項9、對股份公司董事賠償責任的強制性規(guī)定董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。10、對上市公司出售重大資產(chǎn)和對外擔保的強制性規(guī)定上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。二、公司章程-強制事項11、對上市公司設(shè)立獨立董事的強制性規(guī)定上市公司設(shè)獨立董事，具體辦法由國務院規(guī)定。12、對上市公司設(shè)立董事會秘書的強制性規(guī)定上市公司設(shè)董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務等事宜。二、公司章程-強制事項13、對上市公司董事回避關(guān)聯(lián)事項的強制性規(guī)定上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。二、公司章程-強制事項14、對董事、高管人員不得為的強制性規(guī)定

董事、高級管理人員不得有下列行為：

（一）挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個人或其他個人名義開立賬戶存儲；

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；

（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；

（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（七）擅自披露公司秘密；

（八）違反對公司忠實義務的其他行為。

董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。二、公司章程-強制事項15、對公司解散成立清算組的強制性規(guī)定公司應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。16、對公司清算程序的強制性規(guī)定清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應當制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認。

公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。二、公司章程-成立和生效章程的成立：有限公司、發(fā)起設(shè)立的股份公司，經(jīng)全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽名蓋章，章程成立。

募集設(shè)立股份公司：由發(fā)起人負責制定公司章程，經(jīng)創(chuàng)立大會審議通過，章程成立。章程的生效時間：章程必須采用書面形式。對發(fā)起人生效，自章程成立即生效；對公司、管理層的效力自公司成立以后生效。二、公司章程-變更流程變更程序：1、由董事會提出修改公司章程的提議；2、將該提議通知其他股東。3、股東會表決通過。（有限公司代表2\3以上表決權(quán)的股東通過，股份公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2\3以上通過）4、董事會向工商管理機關(guān)申請變更登記。該變更登記并非生效要件，而是對抗要件。二、公司章程-案例公司召開了臨時股東會，會上股東老程提出要轉(zhuǎn)讓手里的股份，詢問大家是否有意購買。董事長華強立馬表示自己要買。其他人沒有什么異議，決議也就這樣通過了。于是，華強拿到了老程的股權(quán)，成為了公司最大的股東。但接到通知卻未能參加會議另一股東蔣樂深感不平，而幾天后他突然記起，前年修訂公司章程時已經(jīng)對股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作了特別規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，哪怕是股東內(nèi)部的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，也必須通知每位擁有公司股份百分之五以上的股東，而且這些股東必須出席參與表決?？墒沁@次轉(zhuǎn)讓我沒有參加會議未能行使自己的表決權(quán)，因此，蔣樂向公司反映此次決議違反公司章程。二、公司章程

《公司法》第二十二條公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。股東依照前款規(guī)定提出訴訟的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應擔保。公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。三、公司的組織機構(gòu)

股東會董事會監(jiān)事會經(jīng)理職工三、公司的組織機構(gòu)

股東會：是公司的最高權(quán)利機關(guān)，它由全體股東組成，對公司重大事項進行決策，它對外不代表公司，對內(nèi)不執(zhí)行業(yè)務，其形成的決議是公司的意思。

董事會：是股東會或企業(yè)職工股東大會這一權(quán)力機關(guān)的業(yè)務執(zhí)行機關(guān)，負責公司或企業(yè)和業(yè)務經(jīng)營活動的指揮與管理，對公司股東會或企業(yè)股東大會負責并報告工作。股東會或職工股東大會所作的決定公司或企業(yè)重大事項的決定，董事會必須執(zhí)行。

監(jiān)事會：也稱公司監(jiān)察委員會，是股份公司法定的必備監(jiān)督機關(guān)，是在股東大會領(lǐng)導下，與董事會并列設(shè)置，對董事會和總經(jīng)理行政管理系統(tǒng)行使監(jiān)督的內(nèi)部組織。三、公司的組織機構(gòu)

甲股份有限公司于召開董事會會議，該次會議召開情況及討論決議事項如下：（1）甲公司董事會的7名董事中有6名出席該次會議。其中，董事謝某因病不能出席會議，電話委托董事李某代為出席會議并行使表決權(quán)。（2）甲公司與乙公司有業(yè)務競爭關(guān)系，但甲公司總經(jīng)理胡某于2013年下半年擅自為乙公司從事經(jīng)營活動，損害甲公司的利益，故董事會作出如下決定：解聘公司總經(jīng)理胡某;將胡某為乙公司從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲公司所有。（3）為完善公司經(jīng)營管理制度，董事會會議通過了修改公司章程的決議，并決定從通過之日起執(zhí)行。三、公司的組織機構(gòu)（1）“股東因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權(quán)范圍?！保?）董事會行為符合法律規(guī)定

股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。

董事、高級管理人員不得有下列行為：(五)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。（3）《公司法》第三十七條股東會行使下列職權(quán)（十）修改公司章程；三、公司的組織機構(gòu)

有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力（二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應當解除其職務。三、公司的組織機構(gòu)案例：公司經(jīng)理自我交易糾紛案王某系甲公司經(jīng)理，他向?qū)＠稚暾堃豁椃锹殑瞻l(fā)明專利，并于當年3月1日獲得批準。6月2日，經(jīng)公司股東會同意王某將該專利的實施權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司，約定甲公司每年從產(chǎn)品銷售額中提取5％，以現(xiàn)金支付給王某。甲公司的上級單位得知此事后，認為王某作為甲公司的法定代表人，將自己的專利技術(shù)許可自己負責經(jīng)營管理的單位去實施，屬于自己與自己簽合同；王某利用職務之便謀取私利，其取得收入是非法的。令其退還從甲公司獲得的許可費，王不同意。甲公司在上級指令下向法院起訴王某。四、法定代表人定義：法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利,履行民事義務的主要負責人。是代表法人行使職權(quán)的負責人。法定代表人是代表法人進行民事活動的自然人，且該自然人只有代表法人從事民事活動和民事訴訟活動時才具有這種身份。公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。四、法定代表人-法律責任民事責任行政責任刑事責任溫州市甌海區(qū)人民法院刑事判決書（2016）浙0304刑初51號

第五部分：

股權(quán)分配、激勵和融資

一、股權(quán)設(shè)置的基本原則二、公司股權(quán)架構(gòu)設(shè)計考慮的原則三、股權(quán)激勵制度的運用四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資擴股五、股權(quán)激勵案例分析六、企業(yè)融資的法律分析七、股權(quán)代持八、盡職調(diào)查認繳制度下，除仍舊實行法定注冊資本的十四個行業(yè)外，無需實際到位。但更應具有強烈的資本意識和法律意識。創(chuàng)業(yè)股東的出資能力（量入為出）公司的實際資金需要（年預算的2-3倍）公司獲得某種資質(zhì)/資格的需要（公司冠名200、招投標需要）注冊資本認繳制下股東要以認繳的出資額為限承擔責任一、股權(quán)設(shè)置的基本原則-初始投資創(chuàng)始團隊開始持股不宜超過3人股權(quán)結(jié)構(gòu)不要平均化，大股東初始股份不低于60%可以采用個人+公司制持股平臺組合的方式一、股權(quán)設(shè)置的基本原則股權(quán)比例從資金，工作能力，公司的核心能力，以及原來的背景、將來的貢獻等幾個層面來進行綜合考慮。股權(quán)分配的基本原則是，利益結(jié)構(gòu)要合理，貢獻要正相關(guān)。該拿大股的應該拿最大的股份，不該拿股份的人就不應該有股份。創(chuàng)始人不在公司工作的，其股權(quán)一般不應超過10%。這種創(chuàng)始人往往是資源型的，在創(chuàng)業(yè)初始特別重要，越往后重要性就會越低。可在利益分配上予以補足。出資形式可以現(xiàn)金，實物，知識產(chǎn)權(quán)等，現(xiàn)金以外出資需評估或者大家協(xié)商一致，按價值設(shè)定股權(quán)比例。一、股權(quán)設(shè)置的基本原則股權(quán)集中創(chuàng)業(yè)之初，人員、模式都有很大的不穩(wěn)定性。很難有一個科學的股權(quán)分配。建議核心人物做一些代持，先有一個大體的分配，一段時間后，狀況相對清晰后，可根據(jù)事先約定來做調(diào)整。防沖突機制建議公司成立時簽訂一個協(xié)議書，把權(quán)利、義務包括糾紛解決方法寫清楚。特別要寫明不同期間離開股東的股權(quán)收回的方式、價格等。一、股權(quán)集中和防沖突機制慎設(shè)法人主體法人主體增加，會增加管理成本，且公司間盈虧無法相抵。運用總分關(guān)系總分支機構(gòu)設(shè)置，即便于分離業(yè)務，又利于統(tǒng)一管理。注意關(guān)聯(lián)關(guān)系在公司設(shè)立時，注意關(guān)聯(lián)關(guān)系的規(guī)避和運用?？紤]境外結(jié)構(gòu)境外結(jié)構(gòu)的合理運用，對節(jié)約稅款、資本運作、外匯自由等方面有很大幫助。利用有限責任對于較大風險的業(yè)務和事項，善于利用有限責任進行隔離?？紤]稅務負擔在設(shè)計公司架構(gòu)時，還要從稅負水平、政府扶持等方面充分考慮不同地區(qū)、不同行業(yè)分類的選擇。二、公司架構(gòu)設(shè)計考慮原則期權(quán)池的設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)一般在設(shè)立之初就要考慮設(shè)立期權(quán)池，其他性質(zhì)公司可在后續(xù)融資時設(shè)立。激勵的發(fā)放時間一般在成長初期開始進行股權(quán)激勵較好。如果太早，損失了不少股權(quán)，但員工對其價值沒有正確認識。股權(quán)激勵（期權(quán)池）的規(guī)模建議每次不超過6%，總計不超過20%。三、股權(quán)激勵制度的運用

非上市公司股權(quán)激勵的常見形式非上市公司股權(quán)激勵直接持股期權(quán)虛擬股權(quán)上市公司(含新三板)股權(quán)激勵的類型上市公司股權(quán)激勵股票期權(quán)股票增值權(quán)限制性股票股票期權(quán)股票期權(quán)，是指上市公司按照規(guī)定的程序授予本公司及其控股企業(yè)員工的一項權(quán)利，該權(quán)利允許被授權(quán)員工在未來時間內(nèi)以某一特定價格購買本公司一定數(shù)量的股票。限制性股票限制性股票，是指上市公司按照預先確定的條件授予激勵對象一定數(shù)量的本公司股票，激勵對象只有在工作年限或業(yè)績目標符合股權(quán)激勵計劃規(guī)定條件的，才可出售限制性股票并從中獲益。股票增值權(quán)股票增值權(quán)，是指上市公司授予公司員工在未來一定時期和約定條件下，獲得規(guī)定數(shù)量的股票價格上升所帶來收益的權(quán)利。被授權(quán)人在約定條件下行權(quán)，上市公司按照行權(quán)日與授權(quán)日二級市場股票差價乘以授權(quán)股票數(shù)量，發(fā)放給被授權(quán)人現(xiàn)金。股權(quán)激勵的方式股票期權(quán)授予日公司相應機構(gòu)通過授權(quán)計劃，確定每人可持有期權(quán)。行權(quán)日在等待期結(jié)束后，員工可在行權(quán)有效期內(nèi)行權(quán)，并根據(jù)權(quán)價和當日收盤價的差異，按照“工資薪金”所得的特殊計算方法，繳納個稅。禁售期規(guī)定有禁售期的，在禁售期到期后可在二級市場銷售交易。限制性股票授予日無稅，等待期股息紅利應稅，行權(quán)日當日差額征稅。股權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)轉(zhuǎn)讓實際上是原股東退出，新股東進入。是股東行為，對目標企業(yè)沒有影響。轉(zhuǎn)讓股東就其受讓價格（或者公允價格）和其投資成本的差額，繳納20%的個稅或25%的企業(yè)所得稅。增資擴股增資擴股是目標企業(yè)的融資行為。溢價部分構(gòu)成其他股東的所有者權(quán)益。溢價部分構(gòu)成資本公積，暫不征稅，若該資本公積轉(zhuǎn)增資本，企業(yè)股東不征稅。中關(guān)村個人股東征稅，其他地區(qū)政策不明確。四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資擴股五、股權(quán)激勵案例分析張總90%（1800萬元）楊總10%（200萬元）D銷售板塊網(wǎng)售板塊服務板塊在現(xiàn)有架構(gòu)的基礎(chǔ)上，進行兩層股權(quán)激勵。計劃概述和公司架構(gòu)變化公司層面通過增資擴股的形式，成立一個合伙企業(yè)股東，作為公司持股平臺。服務板塊成立公司控股的子公司，并引進相關(guān)人員作為參股股東。股權(quán)激勵調(diào)整后的架構(gòu)銷售板塊服務板塊網(wǎng)售板塊持股平臺張總楊總產(chǎn)品副總業(yè)務副總財務副總服務副總產(chǎn)品總監(jiān)業(yè)務總監(jiān)服務板塊獨立出來，作為公司的控股子公司，并吸收3名員工作為股東。3名員工根據(jù)各自具體情況，制定不同的參股方案。今后公司若整體上市需要，可按照市場公允價將服務板塊合并到公司，保證各股東的利益。激勵方案1有限合伙人在公司服務滿8年，激勵的股權(quán)完全歸其所有。2服務不滿8年，經(jīng)協(xié)議離職或申請離職的，普通合伙人享有按照合伙人實際出資額（包括初始出資和以分紅抵頂出資）回購其份額的權(quán)利。3由于違反法律法規(guī)以及誠信義務，給公司造成損失，被公司開除的，其實際出資的先抵頂給公司造成的損失。有限合伙人其他事項天使投資風險投資(VC)私募基金(PE)投資銀行六、企業(yè)融資的法律分析

需要說明的是，在實際業(yè)務中，并非所有企業(yè)都是按照這個順序進行，根據(jù)具體情況靈活選用方式。定義

指個人、企業(yè)或?qū)I(yè)投資機構(gòu)出資協(xié)助具有專門技術(shù)或獨特概念而缺少自有資金的創(chuàng)業(yè)家進行創(chuàng)業(yè)。投資對象初創(chuàng)期的企業(yè)，甚至在概念期的創(chuàng)業(yè)者，投資者更注重于對團隊甚至是主要創(chuàng)始人個人的評估。投資規(guī)模一般在10-500萬元之間，換取的股份比例大概在10%-30%之間期望回報天使投資的成功率最低，故投資人一般期望10倍以上的回報。天使投資投資特點投資人通常不太注重風險審查，不關(guān)注日常經(jīng)營業(yè)務，只關(guān)注與戰(zhàn)略或股權(quán)相關(guān)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。規(guī)?？刂铺焓雇顿Y的融資額不是越大越好，若在該階段融資額太大，就會過分稀釋創(chuàng)始人股權(quán)。影響力優(yōu)秀的天使投資人不但可以帶來資金，同時也帶來經(jīng)驗和網(wǎng)絡(luò)，甚至可提高公司的知名度。天使投資的要點項目介紹2004年，鄭南雁拜訪了樂百氏的創(chuàng)始人也即是當時今日投資的董事長何伯權(quán)，借機向其吐露了創(chuàng)立7天連鎖的想法。兩個月后，何伯權(quán)出資6000萬人民幣并擔任7天董事長，鄭南雁出資近800萬，擔任7天的CEO。造就了今日家喻戶曉的7天連鎖酒店。成績2009年11月20日，7天連鎖酒店在紐交所上市。IPO首日開盤價13.5美元，比招股價11美元上漲22.7%。天使投資人何伯權(quán)占公司35.3%股權(quán)按此次開盤價計算已增值至1.67億美元，約是當初的21倍。鄭南雁占公司13.4%股份按開盤價計算，其身家達6332萬美元。天使投資案例-7天酒店定義風險投資是由職業(yè)金融投資者投入到新興的、迅速發(fā)展的、具有巨大競爭潛力的企業(yè)中一種權(quán)益資本。投資對象啟動期，或者快速發(fā)展的前期，除了團隊外，投資者對項目的性質(zhì)和前期的模式也有了更多關(guān)注。投資規(guī)模風險投資的投資額度都會在200萬-5000萬之間，重磅投資會達到億元。期望回報風險投資的成功率較低，故投資人一般期望10倍以上的回報。風險投資投資特點投資人已經(jīng)開始關(guān)注風險，對商業(yè)模式和未來發(fā)展方向也有所考慮規(guī)?？刂骑L險投資的融資額要根據(jù)股東的需要進行籌措資金來源風險投資一般來源于企業(yè)投資者，金融機構(gòu)，境外資金，政府財政撥款風險投資的要點定義是指投資于非上市股權(quán)，或者上市公司非公開交易股權(quán)的一種投資方式投資對象一般投資于企業(yè)的快速成長中后期，巨額的資金，使企業(yè)迅速擴張和提高市場占有率投資規(guī)模風險投資的投資額度都會在5000萬到數(shù)億元期望回報私募投資對風險的管控較強，投資人一般期望5倍以上的回報私募投資投資特點私募股權(quán)投資的資金來源，既可以向社會不特定公眾募集，也可以采取非公開發(fā)行方式，向有風險辨別和承受能力的機構(gòu)或個人募集資金基金使命基金發(fā)起人、管理人必須以自有資金投入基金管理公司目的是LP（投資人或有限合伙人）和GP（普通合伙人）的價值最大化資金來源上市公司閑置資金，富裕個人資金，一些政府背景的基金等私募投資的要點投行負責的都是幫助企業(yè)上市，從上市融資后獲得的金錢中收取手續(xù)費。被投行選定的企業(yè)，只要不發(fā)生什么意外，都是可以在未來一年內(nèi)進行上市的。有些時候投行在幫助企業(yè)上市中，會同時投入一筆資金進去。目前新三板的做市商業(yè)務，均是投行在輔導上市時同時以自有資金投入。投資銀行與上市關(guān)系投資階段投資規(guī)模投資理念天使5年后上市企業(yè)初創(chuàng)期，甚至概念期10-500萬極高風險，極大收益，不參與經(jīng)營風險3-5年內(nèi)上市啟動期，快速成長初期200-5000萬高風險高收益，協(xié)助管理私募2-3年內(nèi)上市快速成長中后期5000萬以上協(xié)助投資對象完成上市投資銀行1年內(nèi)上市成熟期配置一定比例完成上市各種投資方式的匯總1998.6京東公司注冊成立2007.08獲得今日資本首批融資千萬美金。2009.01獲得今日資本、雄牛資本及梁伯韜私人公司共計2100萬美元的聯(lián)合注資2011.04獲得俄羅斯DST、老虎基金等共6家基金和個人融資共計15億美元2012.11獲得加拿大安大略教師退休基金、老虎基金共計4億美元融資2013.02獲得加拿大安大略教師退休基金和KingdomHoldingsCompany等共計7億美元融資京東的融資輪次2014.1京東向美國證券交易委員會提交擬上市表格2014.3騰訊以2.15億美元收購3.5億普通股，并將部分資產(chǎn)轉(zhuǎn)移京東2014.4京東集團分拆為兩個子集團、一個子公司和一個事業(yè)部2014.5京東在納斯達克上市，開盤價21.45美元，上漲14.5%。市值達300億美金京東的上市情況京東采用AB股股票結(jié)構(gòu)，劉強東持有18.8%的股份，且其名下的B股，投票權(quán)是A股的20倍。在企業(yè)開始運行，就應該注意股權(quán)框架的設(shè)計。要非常關(guān)注每一輪融資的條件，以免失去企業(yè)的控制權(quán)。（雷士）企業(yè)的融資根據(jù)戰(zhàn)略需要，并非按照ABCD的模式，逐筆增加。京東的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置七、股權(quán)代持-法律效力有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效。

第五十二條有下列情形之一的，合同無效。（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。七、股權(quán)代持-顯名權(quán)的限制實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。七、股權(quán)代持-善意取得保護名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應予支持。第一百零八條善意受讓人取得動產(chǎn)后，該動產(chǎn)上的原有權(quán)利消滅，但善意受讓人在受讓時知道或者應當知道該權(quán)利的除外。七、股權(quán)代持-債權(quán)人權(quán)利公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東賠償后，可向?qū)嶋H出資人追償?shù)摹?/p>

冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的，冒名登記行為人應當承擔相應責任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務為由，請求被冒名登記為股東的承擔補足出資責任或者對公司債務不能清償部分的賠償責任的，人民法院不予支持。七、股權(quán)代持簽訂完備的代持協(xié)議，約定高額違約責任并公證；同時簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或授權(quán)委托書；代持人將代持股權(quán)質(zhì)押給被代持人；明確股東權(quán)利的行使方式；公司成立協(xié)議及章程中的特別約定和限制。注意證據(jù)的收集和保管。七、股權(quán)代持-案例分析哈爾濱國家糧食交易中心與哈爾濱銀行股份有限公司科技支行等執(zhí)行異議糾紛上訴案---最高人民法院(2013)民二終字第111號民事判決書裁判要旨：依法進行登記的股東具有對外公示效力，隱名股東在公司對外關(guān)系上不具有公示股東的法律地位，其不能以其與顯名股東之間的約定為由對抗外部債權(quán)人對顯名股東主張的正當權(quán)利。因此，當顯名股東因其未能清償?shù)狡趥鶆斩蔀楸粓?zhí)行人時，其債權(quán)人依據(jù)工商登記中記載的股權(quán)歸屬，有權(quán)向人民法院申請對該股權(quán)強制執(zhí)行。七、股權(quán)代持-案例分析王成與安徽阜陽華紡和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司股東資格確認糾紛二審民事判決書---最高人民法院（2014）民二終字第185號本案中，和泰公司（目標公司）工商登記顯示的三股東為華紡公司、和城公司及利鑫達公司。根據(jù)相關(guān)協(xié)議，華紡公司、和城公司與源遠公司之間成立股權(quán)代持關(guān)系，前者為目標公司的名義股東；但一審中，華紡公司、和城公司、和泰公司表示，只要張輝、王成等實際投資人達成一致意見，其可以按源遠公司的要求將剩余43%股權(quán)變更至源遠公司指定的人員名下；利鑫達公司對此亦不持異議。一審判決認定王成為和泰公司股東，確認其享有和泰公司14.33%的股權(quán)，不違反公司法解釋三第24條第三款的規(guī)定，該項判決予以維持。八、盡職調(diào)查-類別必須的盡職調(diào)查財務盡職調(diào)查稅務盡職調(diào)查法律盡職調(diào)查運營盡職調(diào)查可選擇的盡職調(diào)查商業(yè)盡職調(diào)查環(huán)境盡職調(diào)查管理層背景盡職調(diào)查技術(shù)盡職調(diào)查盡職調(diào)查的程序1、委托方與律師事務所簽訂“專項法律顧問合同”2、律師與委托方及目標企業(yè)簽署“盡職調(diào)查保密協(xié)議書”3、律師起草“盡職調(diào)查清單”發(fā)至企業(yè)，企業(yè)按清單內(nèi)容準備材料4、律師到現(xiàn)場核查并收集材料，核對復印件與原件，做好資料清單。5、律師對所獲取的全部資料，應反復研究判斷和核查，制作工作備忘錄。6、對所有文件資料整理歸檔，制定必要的工作底稿，并向企業(yè)提交準確、完整、詳實的盡調(diào)報告。一般盡職調(diào)查的內(nèi)容（一）合法性調(diào)查（二）歷史沿革調(diào)查（三）會計報告核查（四）主要財產(chǎn)調(diào)查（五）重大合同（六）關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭（七）公司治理核查（八）公司人員情況（九）環(huán)保、稅收、補貼（十）訴訟、行政處罰合法性調(diào)查

主要調(diào)查目標企業(yè)主體資格是否合法，主要核查工商管理部門下發(fā)的設(shè)立及審批文件、營業(yè)執(zhí)照、章程、設(shè)立程序、合并及分立情況、工商變更登記、年度檢驗等事項。歷史沿革調(diào)查包括企業(yè)設(shè)立及歷次變更

會計報告核查包括成立及歷次變更的審計、評估和驗資報告。1、根據(jù)企業(yè)內(nèi)部提供的成立及歷次變更材料判斷企業(yè)的歷史沿革；

2、根據(jù)到工商管理部門打印公司全套工商資料了解企業(yè)的歷史沿革。主要財產(chǎn)調(diào)查

1、查閱目標企業(yè)擁有或租賃的土地使用權(quán)、房產(chǎn)的權(quán)屬憑證、相關(guān)合同、支付憑證等資料，并向房產(chǎn)管理部門、土地管理部門核實。

2、查閱目標企業(yè)商標、專利、版權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)的權(quán)屬憑證、相關(guān)合同等資料，并向知識產(chǎn)權(quán)管理部門核實。

3、查閱目標企業(yè)主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等主要財產(chǎn)的權(quán)屬憑證、相關(guān)合同等資料，并向工商部門等核實。如果目標企業(yè)尚未取得對上述財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)完備的權(quán)屬證書，還需對取得該等權(quán)屬證書是否存在法律障礙做出判斷。關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易調(diào)查關(guān)聯(lián)方通過銀行征信報告、工商資料核查、高管訪談、財務核查等方式確定關(guān)聯(lián)交易主要通過會計師通過財務核查的方式發(fā)現(xiàn)公司存在的關(guān)聯(lián)交易及金額同業(yè)競爭調(diào)查同業(yè)競爭是指公司所從事的業(yè)務與其控股股東（包括絕對控股與相對控股，前者是指控股比例50%以上，后者是指控股比例30%以上50%以下，但因股權(quán)分散，該股東對上市公司有控制性影響）、實際控制人及其所控制的企業(yè)所從事的業(yè)務相同或近似，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。

在核查企業(yè)的關(guān)聯(lián)公司時可以判斷是否存在同業(yè)競爭。

針對關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭，企業(yè)后續(xù)會出具《規(guī)范關(guān)聯(lián)交易》和《避免同業(yè)競爭》的承諾函，保證關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭的合法性。公司治理核查公司治理結(jié)構(gòu)核查內(nèi)容包括公司三會運作情況以及收集公司董事、監(jiān)事和高管人員簡歷資料，判斷其是否符合董監(jiān)高任職標準。公司內(nèi)控制度收集公司一系列內(nèi)控制度，包括管理制度、財務制度……公司人員情況1、關(guān)注員工數(shù)量；2、員工知識結(jié)構(gòu)層次，核心與非核心技術(shù)人員；3、特殊行業(yè)員工是否有資質(zhì)4、簽訂勞動合同情況；5、是否購買社保；6、跟核心技術(shù)人員簽訂保密協(xié)議情況；a.收集各個層級人員的勞動合同：普通員工、股東、董監(jiān)高、核心技術(shù)人員及保密協(xié)議。b.收集社保繳費憑證。環(huán)保、補貼環(huán)境保護：核查公司是否有環(huán)保審批文件政府補貼和獎勵收集政府獎勵文件，錄入獎勵時間、項目、金額等。訴訟、行政處罰在報告期內(nèi)，公司如有發(fā)生訴訟或已經(jīng)結(jié)束的訴訟、仲裁、行政處罰，需要錄入相關(guān)訴訟、仲裁或行政處罰的內(nèi)容，錄入內(nèi)容至少應該包括主體、時間、原因、結(jié)果及履行情況。財稅盡職調(diào)查的目的

了解目標公司最近3～5年的真實財務狀況，預測其未來3～5年的財務狀況。了解目標公司內(nèi)部控制、經(jīng)營管理的真實情況，為是否投資以及制定收購后整合方案提供依據(jù)。

預測目標公司未來現(xiàn)金流狀況和是否需要追加投資/貸款及其金額。財稅盡職調(diào)查的基本內(nèi)容

1、目標公司概況2、目標公司的會計政策3、損益表分析4、資產(chǎn)負債表分析6、稅務的盡職調(diào)查5、現(xiàn)金流量表分析目標公司概況

營業(yè)執(zhí)照、驗資報告、章程、組織架構(gòu)圖

公司全稱、成立時間、注冊資本、

股東、投入

資本的形式、企業(yè)性質(zhì)、主營業(yè)務，等跨國并購公司歷史沿革（大事記）公司總部以及下屬具控制權(quán)的公司，并對關(guān)聯(lián)方作適當了解對目標公司的組織、分工及管理制度進行了解，對內(nèi)部控制初步評價會計政策現(xiàn)行會計報表的合并原則及范圍公司現(xiàn)行會計政策，例如收入確認政策、截止性政策目標公司的會計政策對未來損益影響因素的判斷損益表分析

產(chǎn)品結(jié)構(gòu)

銷售收入及成本、毛利、凈利的變化趨勢公司的主要客戶

期間費用，如人工成本、折舊等，及其變化非經(jīng)常性損益，例如企業(yè)投資收益及投資項目情況資產(chǎn)負債表分析貨幣資金分析

資產(chǎn)負債表分析應收賬款分析

存貨分析在建工程分析稅務盡職調(diào)查的基本目的

A了解企業(yè)稅收環(huán)境和稅負水平

B揭示企業(yè)存在稅收風險和潛在問題

C考慮交易結(jié)構(gòu)和并購后的稅收結(jié)構(gòu)重組

稅務盡職調(diào)查報告的基本內(nèi)容

稅收的具體情況公司稅務概況

●目標公司的集團結(jié)構(gòu)、運作結(jié)構(gòu)等●目標公司的國家及地方稅務證、稅務賬目的明細賬、稅務機關(guān)的稅務審查報告、稅收減免或優(yōu)惠的相關(guān)證明等●企業(yè)所得稅、營業(yè)稅、增值稅、個人所得稅、關(guān)稅、印花稅、房地產(chǎn)稅、契稅、城建稅、教育附加稅等各項稅收的申報及交納情況關(guān)聯(lián)企業(yè)往來文件

●與關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務往來情況、協(xié)議、所得稅申報表、轉(zhuǎn)讓定價的方法與政策等

第六部分：糾紛解決

一、糾紛的分類1、股東之間糾紛2、股東和管理層糾紛3、公司和債權(quán)人糾紛4、股東和公司的糾紛二、兩個股東糾紛案例三、真功夫案例四、海底撈案例一、糾紛的分類1、股東之間的糾紛確權(quán)糾紛（隱名出資、未變更）出資糾紛（出資形式、出資義務履行、出資責任）股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛（違約、無效、后合同義務如變更）一、糾紛的分類2、股東和管理層之間的糾紛人事任免糾紛忠誠義務的糾紛3、股東和公司的糾紛知情權(quán)糾紛分紅權(quán)糾紛4、公司和債權(quán)人之間的糾紛償債糾紛二、股東糾紛案例-內(nèi)部承包糾紛2000年1月，王某與劉某共同出資成立了某經(jīng)貿(mào)有限公司，經(jīng)營范圍為飲食服務、文化娛樂等，經(jīng)貿(mào)有限公司下設(shè)飯店名稱為某肥牛城。2000年6月20日，王某與劉某協(xié)商，將肥牛城承包給劉某經(jīng)營，并簽訂了承包經(jīng)營協(xié)議，協(xié)議中約定：被告劉某支付原告王某款27萬元等事項。協(xié)議簽訂后劉某一直經(jīng)營肥牛城。但到約定付款期限后，劉某未付給原告王某款。經(jīng)王某索要，劉某以所簽承包協(xié)議無效為由拒付。一審法院認為：原告與被告共同投資成立肥牛城，經(jīng)雙方協(xié)商將該肥牛城承包給劉某經(jīng)營并無不當，所以雙方簽訂的承包經(jīng)營協(xié)議為有效合同。原告主張讓被告支付其款項，證據(jù)充分，本院予以支持。被告劉某反訴請求原告王某支付其經(jīng)營損失，證據(jù)不足，不予支持。判決如下：一、被告劉某于本判決生效后十日內(nèi)支付給原告王某款21萬元；二、被告劉某于本判決生效后十日內(nèi)賠償原告王某經(jīng)濟損失1000元；三、駁回被告劉某的反訴請求被告劉某不服一審判決上訴稱：肥牛城是某經(jīng)貿(mào)有限公司的下設(shè)單位，本案應是股東權(quán)益糾紛而不是承包經(jīng)營合同糾紛，發(fā)包人不具備發(fā)包資格，原告主體不合格。請求二審法院撤銷一審判決。原告王某答辯稱原審判決正確，請求維持原判。二、股東糾紛案例-股權(quán)置換糾紛

張某趙某于2008年成立漢明科技公司，張某51%，趙某49%，注冊資本500萬元。2013年，雙方各出資25萬元，成立啟明科技公司。2014年，張某二次創(chuàng)業(yè)，成立耀明公司，注冊資本100萬元，張某占股65%，趙某占股20%，其他小股東1