《國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)》課件-第9章

第九章不可抗力第一節(jié)不可抗力的認(rèn)定和法律后果第二節(jié)援引不可抗力條款應(yīng)注意的事項(xiàng)思考與練習(xí)

第一節(jié)不可抗力的認(rèn)定和法律后果

合同簽訂后，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)合同當(dāng)事人無(wú)法控制的客觀情況，并影響到合同的履行，此時(shí)可援引不可抗力條款對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行免責(zé)。由于不可抗力條款是免責(zé)條款，且各國(guó)法律對(duì)不可抗力事件的認(rèn)定規(guī)定不同，因此，各國(guó)法律都允許當(dāng)事人在合同中訂明不可抗力條款，協(xié)商并明確規(guī)定不可抗力范圍，以補(bǔ)充法律規(guī)定的不足，維護(hù)各方當(dāng)事人的利益。

一、不可抗力的含義

不可抗力(Forcemajeure)，又稱(chēng)人力不可抗拒，它是指在貨物買(mǎi)賣(mài)合同簽訂以后，不是由于訂約者任何一方當(dāng)事人的過(guò)失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人既不能預(yù)見(jiàn)和預(yù)防，又無(wú)法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方可以免除履行合同的責(zé)任或延期履行合同。

不可抗力是合同中的一項(xiàng)條款，也是一項(xiàng)法律原則。對(duì)此，在國(guó)際貿(mào)易中不同的法律、法規(guī)等各有自己的規(guī)定。1980年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》在其免責(zé)一節(jié)中作了如下規(guī)定：“如果他(指當(dāng)事人)能證明此種不履行義務(wù)是由于某種非他所能控制的障礙，而且對(duì)于這種障礙沒(méi)有理由預(yù)期他在訂立合同時(shí)能考慮到或能避免或能克服它或它的后果?！痹摗豆s》指明了一方當(dāng)事人不能履行義務(wù)是由于發(fā)生了他不能控制的障礙，而且這種障礙在訂約時(shí)是無(wú)法預(yù)見(jiàn)、避免或克服的，可予以免責(zé)。此處所述的“障礙”即為不可抗力。

在英、美、法中有合同落空原則的規(guī)定?！昂贤淇铡?FrustrationofContract)是指合同簽訂以后，不是由于當(dāng)事人雙方自身的過(guò)失，而是由于事后發(fā)生了雙方意想不到的根本性的不同情況，致使訂約目的受到挫折，據(jù)此而未履行的合同義務(wù)，當(dāng)事人得以免除責(zé)任，否則就不構(gòu)成合同落空。

在大陸法系國(guó)家的活動(dòng)中有“情勢(shì)變遷”或“契約失效”原則的規(guī)定，其意思是指不屬于當(dāng)事人的原因而發(fā)生了預(yù)想不到的變化，致使合同不可能再履行或?qū)υ瓉?lái)的法律效力需作相應(yīng)的變更。不過(guò)，法院對(duì)于以此原則為理由請(qǐng)求免除履約責(zé)任的規(guī)定是極為嚴(yán)格的。

我國(guó)法律則認(rèn)為，不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免且不能克服的客觀情況。

綜上所述，國(guó)際貿(mào)易中不同法律、法規(guī)對(duì)不可抗力的確切含義在解釋上并不統(tǒng)一，叫法上也不一致，但其精神原則大體相同。通過(guò)上述對(duì)不可抗力概念的闡釋?zhuān)梢詺w納出不可抗力事件的構(gòu)成應(yīng)滿足以下條件：

(1)意外事故必須發(fā)生在合同簽訂以后。

(2)不是因?yàn)楹贤?dāng)事人雙方自身的過(guò)失或疏忽而導(dǎo)致的。

(3)意外事故的發(fā)生及其造成的后果是當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見(jiàn)、無(wú)法控制、無(wú)法避免和不可克服的。

二、不可抗力事件的原因和范圍

引起不可抗力的原因有自然原因和社會(huì)原因兩種。因而，不可抗力事件的范圍通?？煞譃閮煞N情況：一種是由于自然力量引起的，如水災(zāi)、火災(zāi)、冰災(zāi)、暴風(fēng)雨、大雪、地震、颶風(fēng)等；另一種是由于社會(huì)原因引起的，如戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、暴動(dòng)、政府禁令等。對(duì)于上述事故范圍，國(guó)際上對(duì)自然力量引起的事故的解釋比較一致；對(duì)于社會(huì)原因引起的意外事故，在解釋上常有分歧。

由于國(guó)際上沒(méi)有統(tǒng)一的解釋?zhuān)鲊?guó)法律一般都允許當(dāng)事人在合同中訂立不可抗力條款時(shí)自行商定。從國(guó)際貿(mào)易實(shí)踐和某些國(guó)家的案例來(lái)看，一般對(duì)不可抗力事故的范圍都是從嚴(yán)解釋的，這既表現(xiàn)在對(duì)引起的不可抗力事故本身的解釋上，也表現(xiàn)在一些常見(jiàn)風(fēng)險(xiǎn)的解釋上。某些事故，例如簽約后，世界市場(chǎng)上價(jià)格的上漲和下跌，貨幣的升值和貶值，這對(duì)買(mǎi)賣(mài)當(dāng)事人來(lái)說(shuō)雖然是無(wú)法避免或無(wú)法控制的，但這是國(guó)際交易中的常見(jiàn)現(xiàn)象、常見(jiàn)風(fēng)險(xiǎn)，也不是完全不可預(yù)見(jiàn)的，故不屬于不可抗力的范圍，不能援引不可抗力條款以求免責(zé)。

三、不可抗力的法律后果及處理原則

合同中的不可抗力條款是一種免責(zé)條款。遭受不可抗力事件的當(dāng)事人可免除其不履行或不按期履行合同帶來(lái)的責(zé)任，而另一方不得要求賠償損失。不可抗力引起的法律后果有兩種：變更合同和解除合同。變更合同是指由一方當(dāng)事人并經(jīng)另一方當(dāng)事人同意，對(duì)原訂立的合同條款或內(nèi)容作部分的變更，包括延期履行、提前履行、替代履行或增減履行。如變更合同尚不能達(dá)到合理的結(jié)果時(shí)，則可采取解除合同的方式。解除合同是指全部免除當(dāng)事人一方履行合同的責(zé)任。

值得注意的是，《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》規(guī)定：一方當(dāng)事人享受的免責(zé)權(quán)力只對(duì)履約障礙存在期間有效，如果合同未經(jīng)雙方同意宣告無(wú)效，則合同關(guān)系仍舊存在，一旦履行障礙消失，雙方當(dāng)事人仍應(yīng)繼續(xù)履行合同義務(wù)，同時(shí)，當(dāng)事人對(duì)于上述障礙不履行合同義務(wù)的免責(zé)，只以免除損害賠償?shù)呢?zé)任為限，不排除另一方行使《公約》規(guī)定的要求損害賠償外的任何權(quán)利，包括要求履約、減價(jià)和宣告合同無(wú)效。

四、不可抗力的通知和證明文件

按照國(guó)際慣例，當(dāng)發(fā)生不可抗力事件影響合同履行時(shí)，不能按規(guī)定履約的一方當(dāng)事人要取得免責(zé)的權(quán)利必須及時(shí)通知另一方，并提供必要的證明文件，而且在通知中應(yīng)提出處理意見(jiàn)。對(duì)此，《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》明確規(guī)定：“不履行義務(wù)的一方必須將障礙及對(duì)其履行義務(wù)能力的影響通知另一方。如果該項(xiàng)通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此障礙后的一段合理時(shí)間內(nèi)仍未被另一方收到，則他對(duì)由于另一方未收到通知而造成的損害，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任?！?/p>

我國(guó)法律也認(rèn)為：當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知另一方，以減輕可能給另一方造成的損失，并且應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。在實(shí)踐中，為防止?fàn)幾h，通常在合同的不可抗力條款中明確規(guī)定具體的通知期限。在國(guó)外，出具不可抗力證明的機(jī)構(gòu)一般由當(dāng)?shù)厣虝?huì)或合法的公證機(jī)構(gòu)出證；在我國(guó)，出具不可抗力證明的機(jī)構(gòu)一般由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)(即中國(guó)國(guó)際商會(huì))或其設(shè)在各省、自治區(qū)、直轄市的分會(huì)出證。對(duì)出具證明的機(jī)構(gòu)，最好也在合同中訂明。

一方接到對(duì)方關(guān)于不可抗力的通知或證明文件后，無(wú)論同意與否都應(yīng)及時(shí)答復(fù)，否則，若長(zhǎng)期拖延不理則要負(fù)違約責(zé)任，或按有些國(guó)家的法律如《美國(guó)統(tǒng)一商法典》的規(guī)定，將被視為默認(rèn)。盡管如此，買(mǎi)賣(mài)雙方為明確責(zé)任起見(jiàn)，一般在不可抗力條款中還應(yīng)規(guī)定，一方發(fā)生事故后通知對(duì)方的期限和方式，例如“一方遭受不可抗力事故后，應(yīng)以電報(bào)通知對(duì)方，并應(yīng)在15天內(nèi)以航空掛號(hào)信提供事故的詳情及影響合同履行程度的證明文件?！?/p>

五、不可抗力條款的規(guī)定方法

我國(guó)進(jìn)出口合同中的不可抗力條款，基本上有以下三種規(guī)定方法。

1．概括式規(guī)定

由于不可抗力的原因，致使賣(mài)方不能全部或部分裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)合同貨物，賣(mài)方對(duì)于這種不能裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)本合同貨物不負(fù)有責(zé)任。但賣(mài)方須用電傳或電報(bào)通知買(mǎi)方并必須在15天內(nèi)以航空掛號(hào)信件向買(mǎi)方提交由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)會(huì)出具的證明此類(lèi)事故的證明書(shū)。

2．列舉式規(guī)定

人力不可抗拒的原因如由于戰(zhàn)爭(zhēng)、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雨、雪災(zāi)等原因，致使賣(mài)方不能全部或部分裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)合同貨物，賣(mài)方對(duì)于這種不能裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)本合同貨物不負(fù)有責(zé)任。但賣(mài)方須用電傳或電報(bào)通知買(mǎi)方并必須在15天內(nèi)以航空掛號(hào)信件向買(mǎi)方提交由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)會(huì)出具的證明此類(lèi)事故的證明書(shū)。

3．綜合式規(guī)定

人力不可抗拒如因戰(zhàn)爭(zhēng)、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雨、雪災(zāi)或其他不可抗力的原因，致使賣(mài)方不能全部或部分裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)合同貨物，賣(mài)方對(duì)于這種不能裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)或不能履行合同的情形均不負(fù)責(zé)任。但賣(mài)方須用電傳或電報(bào)通知買(mǎi)方并必須在15天內(nèi)以航空掛號(hào)信件向買(mǎi)方提交由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)會(huì)出具的證明此類(lèi)事故的證明書(shū)。

第二節(jié)援引不可抗力條款應(yīng)注意的事項(xiàng)

一、按照合同規(guī)定嚴(yán)格審查對(duì)方的免責(zé)要求在我國(guó)的進(jìn)出口業(yè)務(wù)中，當(dāng)交易雙方援引不可抗力條款要求免責(zé)時(shí)，我們應(yīng)按照合同規(guī)定嚴(yán)格進(jìn)行審查，以便確定其所援引的內(nèi)容是否屬于不可抗力條款規(guī)定的范圍。凡不屬于該范圍又無(wú)雙方同意的其他人力不可抗拒事故規(guī)定時(shí)，不能按不可抗力事故處理。即使有此規(guī)定，也應(yīng)由雙方協(xié)商。一方不同意時(shí)，不能算作不可抗力事故。

二、實(shí)事求是地確定不可抗力的后果

確定援引不可抗力條款的后果時(shí)，如果合同中無(wú)該項(xiàng)條款規(guī)定，則應(yīng)本著實(shí)事求是的精神，弄清情況，確定影響履約的程度，以此來(lái)決定是解除履約責(zé)任，還是延期履行合同。

合同中的不可抗力條款是一種免責(zé)條款。遭受不可抗力事件的當(dāng)事人可免除其不履行或不按期履行合同的責(zé)任，而另一方不得要求賠償損失。不可抗力條款涉及不可抗力的原因、范圍、認(rèn)定、通知和處理。關(guān)于不可抗力范圍的規(guī)定，有概括式、列舉式和綜合式。綜合式兼容了概括式和列舉式的優(yōu)點(diǎn)，是一種較好的表述方式。

思?考?與?練?習(xí)

一、不定項(xiàng)選擇題1．不可抗力免除了遭受意外事故的一方當(dāng)事人()。A．履行合同的責(zé)任 B．對(duì)損害賠償?shù)呢?zé)任C．交付貨物的責(zé)任 D．支付貨款的責(zé)任

2．不可抗力事件是指當(dāng)事人()。

A．不能預(yù)見(jiàn)、不能避免的事件

B．不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能克服的事件

C．不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能克服、可以預(yù)防的事件

D．可以預(yù)見(jiàn)、不能避免的事件

3．當(dāng)賣(mài)方因不可抗力事故造成履行出口交貨義務(wù)困難時(shí)，按照法律和慣例()。

A．只能免除交貨責(zé)任 B．只能展延交貨日期

C．減少交貨的數(shù)量

D．有時(shí)可以免除交貨責(zé)任，有時(shí)可以展延交貨日期，視具體情況而定

4．判定為不可抗力事故的原則是()。

A．意外事故的發(fā)生是偶然性的，是當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見(jiàn)或控制克服的

B．意外事故必須發(fā)生在合同簽訂之后

C．由于合同雙方當(dāng)事人自身的過(guò)失或疏忽而導(dǎo)致的

D．不是因?yàn)楹贤p方當(dāng)事人自身的過(guò)失或疏忽導(dǎo)致的

5．下列屬于不可抗力事故的是()。

A．水災(zāi) B．地震

C．政府禁令 D．通貨膨脹

6．不可抗力引起的后果主要是()。

A．支付違約金 B．解除合同

C．延期履行合同 D．訂立新合同

7．合同中不可抗力條款應(yīng)包括()。

A．不可抗力事故范圍

B．不可抗力事故的處理

C．不可抗力事故發(fā)生后通知對(duì)方的期限、方式

D．證明文件及出證機(jī)構(gòu)

8．合同中規(guī)定不可抗力范圍的方式有()。

A．分類(lèi)式 B．概括式

C．綜合式 D．列舉式

9．某公司對(duì)外訂立出口合同后，發(fā)生火災(zāi)，全部供出口的商品被毀。如果該合同中訂有不可抗力條款，該公司可援引該條款()。

A．要求進(jìn)口方按期付款

B．要求免除對(duì)買(mǎi)方的賠償責(zé)任

C．要求撤銷(xiāo)合同

D．要求延期履行合同

二、判斷題

1．不可抗力事故是當(dāng)事人不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能控制或克服的。 ()

2．不可抗力事故一定不是因合同當(dāng)事人自身的過(guò)失或疏忽導(dǎo)致的。 ()

3．一旦在合同訂立后出現(xiàn)不可抗力事故，遭受損害的一方當(dāng)事人即可解除合同。 ()

4．在不可抗力范圍問(wèn)題上，易產(chǎn)生分歧的是自然力量事故。 ()

5．如果供貨方生產(chǎn)機(jī)器發(fā)生故障，可援引不可抗力條款要求延期交貨。 ()

6．在不可抗力條款中必須訂明一方發(fā)生不可抗力事故后通知對(duì)方的期限和方式。 ()

7．如果采用概括式說(shuō)明不可抗力事故范圍，易因雙方當(dāng)事人意見(jiàn)不一致而影響合同效力。 ()

8．從歐洲某商進(jìn)口在當(dāng)?shù)赝ǔ？梢再I(mǎi)到的某化工產(chǎn)品，在約定交貨前，該商所屬生產(chǎn)上述產(chǎn)品的工廠之一因爆炸被毀，該商要求援引不可抗力免責(zé)條款解除交貨責(zé)任。對(duì)此，我方應(yīng)予同意。 ()

9．援引不可抗力條款的法律后果是撤銷(xiāo)合同或推遲合同的履行。 ()

10．不可抗力屬于免責(zé)條款。 ()

三、案例分析題

1．中國(guó)從阿根廷進(jìn)口普通豆餅2萬(wàn)噸，交貨期為8月底，擬轉(zhuǎn)售歐洲。然而，4月份阿商原定的收購(gòu)地點(diǎn)發(fā)生百年未遇洪水，收購(gòu)計(jì)劃落空。阿商要求按不可抗力處理免除交貨責(zé)任，問(wèn)中方怎么辦?

2．由于不可抗力事件影響履行合同，按慣例可免除一定的責(zé)任。1976年7月我國(guó)唐山發(fā)生地震，在此之前某外貿(mào)企業(yè)與日商訂有三份煤炭出口合同，合同的商品