建設工程施工合同(示范文本)解讀

1、2020/7/14，1， 1、1、2、2013版施工合同修改重點和八新合同管理制度，1、2013版施工合同示范文本修改背景和修改原則，3、2013版施工合同示范文本重點條文解讀、目錄、背景，2020/7/14、2、2013年4月3日，住宅建設部和國家工商總局簽署了建設工程施工合同(示范文本、2020/7/14、3、第一節(jié)、2013版施工合同示范文本修改背景和修改原則、2020/7/14、4 1、與現(xiàn)行法律的適應問題投標法實施條例、部門規(guī)章、司法解釋等投標訂貨的合同效力問題、轉(zhuǎn)包委托問題、一時評價項目的管理問題、形勢變更問題、延遲結(jié)算和支付問題、 竣工驗收和移交問題、缺陷責任問題、質(zhì)量保證金返還

2、問題、合同解除問題等2、與項目管理模式的適應問題施工總承包、工程總承包、直接訂貨、臨時評價訂貨等3、與市場發(fā)展的適應問題資源現(xiàn)狀、生產(chǎn)要素的組織現(xiàn)狀、市場交易現(xiàn)狀等4、與交易習慣的適應問題工程量清單計價規(guī)范、投標報價習慣、轉(zhuǎn)包習慣、 支付習慣、結(jié)算習慣、爭議解決習慣等建設工程施工合同面臨的四個問題，2020/7/14，5，1，全面整理法律規(guī)范，參照行業(yè)文本提出解決方案，形成征集意見稿件2 .公開征集社會意見，專門人才論證討論，提出同行評議3，根據(jù)送審意見反復討論，最終、2013版施工合同形成過程，2020/7/14，6，1、建設工程合同按中國經(jīng)濟法部門法調(diào)整，具有行政監(jiān)督和市場競爭雙重特性2、

3、建設工程合同源于承包合同，契約法第16章建設工程合同和第15章承包合同有關規(guī)定法律的特點：符合承包法律關系，由發(fā)包人提供資金，提出訂貨要求加工者完成加工制作一般僅限于技術、技術等技術要求，不承擔加工、加工材料等市場風險，具有建設工程合同的法律屬性，2020/7/14， 七、七、第一，強調(diào)多項法律價值，看清國家利益和社會公共利益名次的先行建筑法、招標投標法、建設工程質(zhì)量管理條例等法律法律規(guī)范的立法目的，可以強調(diào)和云同步施工活動在市場競爭，并接受工程建設的監(jiān)督管理，保持市場秩序，保證工程質(zhì)量和安全， 促進行業(yè)健康發(fā)展合同的價值：存在國家利益、社會公共利益、當事人合法權(quán)益的價值順序，不同于普通民事交

4、易活動。 第二，強調(diào)公平分擔風險的原則。 建設工程合同的法律本質(zhì)：必須在建設者和承包人之間進行合理的風險分擔。 施工合同的主要目的：承包人進行工程建設，發(fā)包人支付貨款。 在建設工程合同中，建設者通常是出資人，對建設者提出和使不得很高的專業(yè)技術要求。 建設者承擔投資風險，工程實施由承包人負責。建設工程合同的立法價值取向、2020/7/14，8，8、承包人作為專業(yè)機構(gòu)，必須依靠其專業(yè)技術完成工程承包業(yè)務，承擔法定和約定的施工責任，但對于市場風險變化導致的法律和合同結(jié)果，最好根據(jù)市場經(jīng)濟的規(guī)則承擔有限風險。 第三，考慮合同管理效率原則，強調(diào)建設活動過程規(guī)范。 從效率的角度來看，商事合同的本質(zhì)就是交易

5、，對交易過程中的重大事項進行程序規(guī)范，減少雙方當事人的摩擦，避免粗放管理，符合中國國情，促進良性交易習慣的形成，發(fā)展工程建設示范文本，將工程建設領域的現(xiàn)狀考慮到一盞茶，著眼于未來的發(fā)展，通過條文的安排建設工程契約的立法價值取向，2020/7/14， 9、9、第二節(jié)、2013版施工合同的修改重點和8個新的合同管理制度、2013版施工合同的修改重點、8個合同管理制度的完善合同要素的結(jié)構(gòu)和體系強調(diào)了合同履行過程的完善合同價格類型，重視發(fā)包人市場行為的實現(xiàn)和法律與其他文本的聯(lián)系2020/7/14， 10、完善合同要素結(jié)構(gòu)，將合同要素由原來的11個增加到20個，實現(xiàn)體系化，配置合理的權(quán)利義務，引導工程建

6、筑市場健康發(fā)展，建立監(jiān)管人傳遞工程管理和文件的核心合同體系，提高工程管理的合理性和科學性，2020/7/14，11， 完善合同要素結(jié)構(gòu)的1999版合同要素： 11詞定義和合同文件、雙方的一般權(quán)利和義務、施工組織設計和工期、質(zhì)量和檢查、安全施工、合同價款和調(diào)整、材料設備供給、工程變更、竣工檢查和結(jié)算、違約顧客投訴和爭議、其他2013版合同要素： 20的一般約定、發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人、工程質(zhì)量， 安全文明的施工與環(huán)境保護、工期與進度、材料與設備、試驗與檢驗、變更、價格調(diào)整、合同價格、計量與支付、檢驗與工程試運行、竣工結(jié)算、缺陷責任與保證、違約、不可抗力、保險、顧客投訴與爭議解決、2020/7/1

7、4、12、完善合同要素結(jié)構(gòu)， 完善合同價格類型適應工程評價模型的發(fā)展和工程管理實踐，以價格形式將合同分為單價合同、總價格合同、其他價格形式合同、2020/7/14、13，注重承包人引導到施工實踐，體現(xiàn)指導和自由競爭的雙重目標，如在通用合同條款中配置專用合同條款的指向一盞茶尊重自由約束，增加體現(xiàn)常見違法行為約束的約束性條款和工程項目管理的具體措施，防止陰陽合同、違法轉(zhuǎn)包、違法轉(zhuǎn)包等行為，促進建筑市場有序健康發(fā)展，體現(xiàn)停、付、交、保等重要合同行為規(guī)范，包括其條件、程序、 在責任等方面體現(xiàn)了發(fā)包人承包人對權(quán)利義務的合理配置，如雙向保證、合理價格調(diào)整、不利物質(zhì)條件等，避免了體現(xiàn)爭議解決及時性的合同履行

8、僵局，實現(xiàn)了現(xiàn)行法律與其他文本的銜接， 反映現(xiàn)行法律法律規(guī)范的精神和要求如條例、司法解釋等方面的內(nèi)容有九部委標準工程招標文件，國家有關部委發(fā)布了行業(yè)標準文件、FIDIC合同：法律和建設工程質(zhì)量管理條例、建設工程安全生產(chǎn)管理條例、建設工程調(diào)查設計控制條例、招標投標法實施條例建設工程價款結(jié)算暫行辦法， 住宅建筑工程質(zhì)量保證方法、建設工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法文本：標準施工招標文件、FIDIC施工合同條件(1999年)、住宅建筑和市政基礎設施工程標準施工資格事先審查文件、住宅建筑和市政基礎設施工程標準施工招標文件國標：建設工程量清單評價規(guī)范(2013年)、工程建設監(jiān)理規(guī)定， 以建筑施工施工組織設計規(guī)

9、范2020/7/14、15、2020/7/14、16、2013版施工合同為參考，以國際菲迪克合同(FIDIC )創(chuàng)立的8個合同管理新制度為參考，1、通用條款第2.5、3.7項確定發(fā)包人雙方為擔保制度2， 通用條款第11.1項確定價格市場變動的合理價格調(diào)整制度3、通用條款第14.4確定逾期付款違約雙倍賠償制度4、通用條款第13.2項和第15.2項規(guī)定的兩項工程接管證明書制度5、通用條款第15.2項規(guī)定歸還保證金的缺陷責任定期制度6、 通用條款18條風險防范的工程系列保險制度確定7、通用條款第19.1項和第19.3項規(guī)定的顧客投訴失效制度8、通用條款第20.3項規(guī)定的前置程序的爭議過程審查制度。、

10、8個合同管理新制度、2020/7/14、17、第三節(jié)、2013版施工合同重點條文解讀、2013版施工合同框架合同協(xié)議書共同合同條款：一般約定、發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人、工程質(zhì)量、安全文明工程和環(huán)境保護、工期和進度、材料和設備、試驗和檢查、變更、價格調(diào)整、合同價格、計量檢驗和工程試運行、竣工結(jié)算、缺陷責任和保證、違約、不可抗力、保險、顧客投訴和爭議解決專用合同條款(附件11個)、2020/7/14 18、關于合同協(xié)議書，“條文”示范文本合同協(xié)議書共有13條，主要包括工程概況、合同工期、質(zhì)量標準、合同價格和合同價格形式、項目工程經(jīng)理、合同文件構(gòu)成、承諾六、合同文件構(gòu)成本協(xié)議書與以下文件一起構(gòu)成合同文

11、件： (1)中標通知書(如果有的話) (2)投標書及其附錄(3)專用合同條款及其附件(4)共同合同條件(5)技術標準和要求(6)圖紙(7)國家牌價工程量清單或概預算單(8)其他合同文件。 的雙曲馀弦值。 的雙曲馀弦值。 的雙曲馀弦值。 的雙曲馀弦值。 的雙曲馀弦值。 的雙曲馀弦值。 專用合同條款及其附件應當經(jīng)過合同當事人的簽名或者蓋章。 2020/7/14，19、關于合同協(xié)議書，“解讀”合同協(xié)議書有兩個主要作用。 第一是合同綱領文件，基本復蓋合同的基本條款第二是合同生效的形式要件，合同當事人蓋章，由法定代表人或者法定代表人授權(quán)代表簽名生效，但合同當事人對合同生效有特殊要求的設定一定的生效條件和

12、生效期限，可以增加滿足具體項目特殊情況的約定。 即“專用合同條款及其附件必須經(jīng)過合同當事人的簽名或蓋章”的增加：當事人的落款地址：住址、賬戶、郵政編碼、電子郵箱等內(nèi)容，2020/7/14、20，關于通用合同條款“條文”共計20條文，分別為：1.一般約定11 . 計量和支付3 .承辦人13 .驗收和工程試運行4 .監(jiān)理人14 .竣工結(jié)算5 .工程質(zhì)量15 .缺陷責任和保證6 .安全文明施工和環(huán)境保護16 .違約7 .工期和進度17 .不可抗力8 .材料和設備18 .保險9 .驗收和檢驗19 .顧客投訴10 .變更20 .糾紛解決2020/7/14、21、關于共同合同條款，“解讀”共同合同條款由合

13、同當事人按照法律規(guī)范的規(guī)定，就施工項目的實施和有關事項，對合同當事人的權(quán)利義務約定通用性。 角色：重復使用，避免項目遺漏，便于管理和檢索。 使用中，工程建設項目的技術要求、現(xiàn)場情況和市場環(huán)境等實際履行條件有特殊性的，可以按照專用合同條款進行相應的補充和完善，2020/7/14，22， 關于專用合同條款【解讀】專用合同條款是合同當事人補充完善共同合同條款的原則：使用專用合同條款應尊重共同合同條款的原則要求和權(quán)利義務的基本安排是，專用合同條款霸權(quán)修改共同合同條款后，從基本方面脫離該合同的原則和體系，出現(xiàn)權(quán)利義務的不均衡， 對于起草當初不一致的2020/7/14、23、合同文件的構(gòu)成部分，【條文】1

14、.5合同文件的優(yōu)先順序構(gòu)成合同的各文件相互解釋、相互說明。 除專用合同條款另有約定外，合同文件的優(yōu)先順序如下。 (1)合同協(xié)議書(2)中標通知書(如果有) (3)投標書及其附錄(4)專用合同條款及其附件(5)共同合同條件(6)技術標準和要求(7)圖紙(8)國家牌價工程量清單或概預算單(9)其他合同文件。上述各合同文件包括合同當事人對該合同文件所作的補充和修改，屬于同一種類內(nèi)容的文件必須以最新簽名為準。 在合同簽訂和履行過程中形成的合同相關文件都構(gòu)成合同文件的組成部分，根據(jù)其性質(zhì)決定優(yōu)先解釋順序，決定2020/7/14，24，1.5合同文件的優(yōu)先順序，【解讀】1，決定合同文件的構(gòu)成和解釋順序，決

15、定合同內(nèi)容和解釋順序。 2、“其他合同文件”中，當事人作為合同文件的構(gòu)成部分，可以根據(jù)不同項目的情況約定投標文件、施工組織設計、其他投標文件等。 問題：最大的爭論是施工組織設計等其他投標文件是否構(gòu)成合同文件的組成部分。2020/7/14、25、關于合同價格形式【條文】12 .合同價格、計量和支付12.1合同價格形式發(fā)包人承包人必須在合同協(xié)議書中約定以下合同價格形式： 1、單價合同單價合同是指合同當事人以工程量清單及其綜合單價計算、調(diào)整和確認合同價格的建設工程締約方應當約定專用合同條款中綜合單價包含的風險范圍和風險費用的計算方法，約定風險范圍外的合同價格的調(diào)整方法。 其中市場物價變動調(diào)整按第11

16、.1項“市場物價變動調(diào)整”的約定執(zhí)行。 2020/7/14，關于合同價格形式，【條文】2，總價格合同總價格合同是指合同當事人在施工圖、國家牌價工程量清單或概預算單及有關條件下進行合同價格計算、調(diào)整和確認的建設工程合同約定的范圍內(nèi)不調(diào)整合同總價格。 締約方應當約定專用合同條款中總價格包含的風險范圍和風險費用的計算方法，約定風險范圍外的合同價格的調(diào)整方法。 其中，市場價格變動引起的調(diào)整按照第11.1項“市場價格變動引起的調(diào)整”、法律變化引起的調(diào)整按照第11.2項“法律變化引起的調(diào)整”的約定執(zhí)行。 3、其他價格形式的合同當事人可以在專用合同條款中約定其他合同價格形式。 2020/7/14，27，關于

17、合同價格形式，【解讀】1999版施工合同規(guī)定了固定價格合同、調(diào)整價格合同、成本加報酬合同實用中存在的問題：第一，具有“固定”一詞的價格容易引起價格絕對固定、永遠固定的理解“固定價格合同”最終無法區(qū)分是固定單價合同還是固定總價格合同的第三，可調(diào)價格合同本來不是單獨的合同價格形式，一般施工合同的價格是不能調(diào)整的，所以沒有絕對的固定價格，2020/7/14，28，關于合同價格形式， 解讀2013版施工合同將合同價格形式修改為3種，單價合同、總價格合同、其他價格形式合同(1)單價合同的含義在單價相對固定的約定范圍內(nèi)不調(diào)整合同單價；(2)總價格合同是指合同當事人按施工圖、國家牌價工程量清單或概預算單及有關條件計算合同價格， 約定進行調(diào)整和確認的建設工程施工合同，在約定的范圍內(nèi)不調(diào)整合同總價格(3)其他價格形式合同，如成本加報酬和定額評價和其他合同類型，2020/7/14，29，關于合同價格形式，“解讀”的注意事項：第一，必須認真選擇合同價格形式。 根據(jù)項目工程的特點和相關規(guī)定。2013版建設工程工程量清單計價規(guī)范(GB50500-2013 )第7.1.3項規(guī)