合同審查法律實務.ppt

1、合同法律實務、浙江星匯執(zhí)業(yè)律師事務所、CONTENTS、合同評審方法、部件一、合同評審概要、部件一合同評審概要、西洋諺語：財富的一半來自合同。 合同：是企業(yè)從事民商事行為的書面證據(jù)，是司法機關和仲裁機構(gòu)裁定當事人承擔法律責任的依據(jù)。 PART ONE合同評審簡介、合同評審概念：從法律層面對企業(yè)合同通過檢驗、比對、分析等方法，就合同中存在的法律問題和其他缺陷進行法律聯(lián)系。PART ONE合同評審簡介、合同評審意義：不僅要審查合同的合法性、真實性，還要求根據(jù)國家有關法律規(guī)定和本公司的內(nèi)部控制制度，選擇簽訂合同的最佳方式并達到簽訂合同的目的。 具有通過向云同步審查合同發(fā)現(xiàn)、分析、預防和解決風險的能力

2、。 PART ONE合同評審概要、判例：條款約定不明確，合同評審意義重大： 2014年，南京某企業(yè)(供應商、甲方)與杭州某大型合資公司(需求者、乙方)簽訂化工產(chǎn)品采購合同， 合同約定：甲方在供給乙方化工產(chǎn)品6000的同年11月履行了3000噸供給協(xié)議，雙方無爭議同年12月乙方當月24日交付1張1800萬元票據(jù)，甲方不同意交貨，乙方撤銷票據(jù)，雙方發(fā)生糾紛。 乙方于2014年2月向南京仲裁委員會申請仲裁，認為已支付合同約定的貨款，合同事實解除。 最后仲裁委員會駁回乙方的申請。 PART ONE合同評審概要、案例：條款約定不明確，合同評審意義重大：這是典型的合同條款約定不明確導致的仲裁糾紛，由于沒有

3、進行嚴格的合同評審，如果合同明確約定支付和交付方式， 此次糾紛是在向云同步合同履行過程中票據(jù)不會發(fā)生“承兌”或“歸還”的本案爭論焦點在于乙方支付后甲方不交貨，乙方在甲方不交貨的情況下，退換票據(jù)是不按合同付款的行為，是有木有的。PART ONE合同評審概述、合同評審基本原則1、合法性原則：這是重要和核心。 2、平衡對等原則：權利義務平衡，不能取消不公平。 3、具體明確的原則：內(nèi)容明確，條款齊全。 4、操作原則：完成交易，實現(xiàn)利益均衡的保證。關于PART ONE合同評審概要、有問題條款的土地合作開發(fā)協(xié)議書(甲方為項目工程建設方，乙方為項目工程出資人和使用者)的違約條款，第九條本協(xié)議書下任一方違反本

4、協(xié)議書下的義務，包括但不限定于本協(xié)議書下作成的聲明、保證和承諾等， PART ONE合同評審的概要，修正1，分析上述約定條款的操作性差，一旦發(fā)生糾紛，就很難通過這個條款迅速達到追究違約方的目的。 2 .違約事項、解除合同的理由、解除合同的程序和期限、違約金的核算方法或金額、賠償金的核算方法或金額應當追加到條款中。PART TWO、合同評審和管理流程、PART TWO合同評審流程、一、業(yè)務部門合同評審內(nèi)容、一、主體資格文件：營業(yè)執(zhí)照、批準證書、登記證書或其他主體登記證書。 2、可以證明擬簽署合同的標的必須符合當事人的經(jīng)營范圍文件，涉及專營行政許可的，應當提供相應的行政許可、等級、資格證書。 PA

5、RT TWO合同評審過程，3，委托權限：法定代表人身份證，代理人身份證，授權委托書。4、交易能力證明資料：財產(chǎn)證明、資產(chǎn)負債表、資金證明、交易保證書、驗資報告、審計報告等。PART TWO合同評審流程，5、履約信用證：無違約事實、無重大經(jīng)濟糾紛或無經(jīng)濟犯罪承諾和公司信用報告。 6、合同標的、數(shù)量、價款、質(zhì)量要求。7、支付方式或履行程序，包括時間、地點、履行方式。PART TWO合同評審流程，8、合同談判約定的主要條款或主要事項。 9、合同背景資料，包括主要郵件、豎中指、備忘錄、會議紀要。 十、違約責任或救濟手段。 PART TWO合同評審過程，11，特別值得注意的風險和初始溶解熱。 12、屬于

6、涉外合同的，對法律適用、糾紛解決、合同語言等條款的考慮。 十三、本次合同草案的提供者。 (1)主體合法：契約者具有合同的權利能力和行為能力；(2)法務部門的合同評審內(nèi)容、1 )合法性。 (2)內(nèi)容合法：表示契約者的意思是真實有效的，不違反法律法律規(guī)范，沒有不公平。 (3)形式合法：一般必須采用書面形式。 (4)計劃計程儀合法：按照企業(yè)內(nèi)的管理流程、人員權限進行合同。PART TWO合同評審過程、2、嚴密性、(1)條款齊全、完整。 文字清晰。 (三)設定的權利和義務具體、準確。 (四)相應程序和相關附件完善。 (五)附加條件適當合法。 PART TWO合同評審過程，3，可行性，(1)信譽可靠，有

7、交易能力。 (2)保證方式可靠。 (三)按照規(guī)定的程序。 合同文本文字準確無誤，正確復印和附件份數(shù)齊全。 PART TWO合同評審流程，三，技術，財務部門合同評審內(nèi)容，一，經(jīng)濟性，(一)市場需求情況真實。 (2)市場需求預測可靠合理。 (3)投入生產(chǎn)修訂預算的經(jīng)濟是正確的。 PART TWO合同評審過程，2，技術，(1)工程技術是真實可靠的基于化學基。 (二)技術措施完善可行。 (3)技術標準和殘奧儀表科學是真實的。 PART TWO合同評審過程3、資金、資產(chǎn)合法性、(1)資金來源合法、資產(chǎn)所有權明確法。 (2)資金使用和資產(chǎn)手動使用的批準程序的一致性。 (三)資金、資產(chǎn)用途和使用方法合法；

8、PART TWO合同評審過程，3，貨款與結(jié)算的合理性和合法性，(1)貨款的確定準確合理合法。 (二)資金結(jié)算、支付方式明確、具體、合法。 (3)顧客投訴條款的合法性、部件對合同管理過程、一、合同調(diào)查、(1)審查身份證、企業(yè)法人登記證書、資質(zhì)證書、委托書等證書原件，根據(jù)需要通過發(fā)行機構(gòu)詢問法證書的真實性和合法性，關注授權代理人的行為在授權范圍內(nèi)的有木有。 (2)獲取被調(diào)查的審計財務報告、交易記錄等財務和非財務信息，分析其盈利性、債務償債能力和運營能力，評價財務風險和信用狀況，關注合同履行過程中的持續(xù)信用變化。 (3)對被調(diào)查對象進行了現(xiàn)場調(diào)查，對其生產(chǎn)能力、技術水平、產(chǎn)品類別和質(zhì)量等生產(chǎn)經(jīng)營狀況

9、進行了現(xiàn)場理解和全面評價，并對其合同交易能力進行了分析。 (四)與被調(diào)查對象的主要供應商、客戶、開戶銀行和主管稅務機關聯(lián)系，了解生產(chǎn)經(jīng)營、商業(yè)信用、交易能力等情況。 研究與PART TWO合同管理過程、二、合同談判、(1)相關法律法律規(guī)范、產(chǎn)業(yè)政策、同類產(chǎn)品和服務價格等談判相關的信息。 (二)關注合同的核心內(nèi)容、條款和重要細節(jié)，包括數(shù)量、質(zhì)量、技術標準、價格的確定方式和支付方式、交易期限和方式、違約責任和糾紛解決方式、合同變更或解除。 (1)選擇書面形式；(PART TWO合同管理流程；(3)合同文本制作。 (二)不與法律法律規(guī)范、產(chǎn)業(yè)政策、特定業(yè)務目標發(fā)生沖突。 (3)內(nèi)容條款完整，表達嚴格

10、準確，不存在重大泄漏和欺詐。(4)權利和義務相對等，不公開不公平。 (五)不分割合同內(nèi)容，回避法律。 (6)確保合同正確反映訴求和達成談判的一致意見。 (7)如不存在“其他約定事項”等需要補充填寫的欄，應注明“此處為空白”，按照PART TWO合同管理程序、四、合同簽名、(1)規(guī)定的權限和程序與對方當事人簽名。 行政許可合同簽字的，必須在行政許可委托書上簽字。 (2)合同在號碼、批準及法定代表人或代理人簽名之后，推一推合同專用章。 PART TWO合同管理程序，(3)保管人必須記錄查處印鑒的使用情況，發(fā)現(xiàn)合同專用章丟失或被盜現(xiàn)象，應當通報公安機關，上報作廢。 (四)需要按照國家法律法律規(guī)范的規(guī)

11、定辦理批準、登記等手續(xù)后生效的合同的，應當立即按照規(guī)定辦理手續(xù)。 (1)加強合同履行狀況和效果的檢驗、分析和檢驗，確保合同的全面有效履行。 (2)有效監(jiān)測合同對方的合同履行情況，一旦發(fā)現(xiàn)違約行為，應及時提出風險，并采取相應措施，將合同損失降到最低點。 PART TWO合同管理流程，(3)根據(jù)需要及時補充、變更或解除合同。 對合同沒有約定或者約定不明確的內(nèi)容，雙方協(xié)議一致補充原合同的不公平、條款錯誤或者有欺詐行為的合同，經(jīng)雙方協(xié)議一致，按照規(guī)定的權限和程序進行合同變更或者解除。 解除合同的，根據(jù)需要提交書面顧客投訴。 (4)加強合同糾紛管理，如在合同履行過程中發(fā)生糾紛，應在規(guī)定的時效內(nèi)與對方當事

12、人協(xié)商，并按規(guī)定的權限和程序及時上報。協(xié)商一致的，雙方必須簽訂書面協(xié)議的合同糾紛不能協(xié)商解決的，根據(jù)合同的約定選擇仲裁或者訴訟方式解決。 在糾紛處理中，未經(jīng)授權的批準不得對對方當事人作出實質(zhì)性回答或承諾。PART TWO合同管理流程、六、合同監(jiān)督、(1)企業(yè)根據(jù)合同號和/或發(fā)票號碼，建立履約各環(huán)節(jié)的監(jiān)督管理機制。 (二)履約期間業(yè)務負責人變動的，向本部門其他人員書面交接工作。 (三)企業(yè)對外支付應當由財務部門審核，向企業(yè)引導者報告審批。 (4)合同發(fā)生糾紛后，有關部門必須立即與法務部門合作明確責任并提出解決辦法。 (五)有多次協(xié)商仍不能解決的糾紛的顧客投訴案件，可以采用仲裁方式或者訴訟解決。

13、(六)糾紛能夠確定責任的，雙方應當確定合理的賠償金額和賠償方法。 (1)按合同規(guī)定期限、金額或方式支付。 (二)及時催收期間合同金； (三)沒有合同根據(jù)拒絕付款。 (四)根據(jù)合同條件沒有約定或者沒有應當簽訂書面合同的，有權拒絕支付。PART TWO合同管理流程、八、合同登記、(1)加強合同登記管理，利用利息化手段，定期進行合同的修訂、分類和檔案化，詳細登記合同的簽訂、履行和變更、終止等情況。 (2)建立合同文本統(tǒng)一分類和連續(xù)編號制度。 PART TWO合同管理過程，(3)合同文件包括合同執(zhí)行期間形成的各種發(fā)票、通訊及其他文件資料。 (四)根據(jù)合同履行期限、金額、質(zhì)量、保留期限及顧客投訴期限等要

14、素，規(guī)定合同文件的保證期間。 (5)規(guī)范合同管理員的職責，明確合同流轉(zhuǎn)移的職責權限和程序要求。部件樹、合同評審方法、部件樹合同評審方法、第一部分、標題： 1、合同名稱2、合同號3、當事人姓名、地址、電話4、合同的法律依據(jù)。一、合同形式審查方法、部件樹合同評審方法、第二部分、主體： 1、目標2、數(shù)量3、質(zhì)量4、價款或者報酬5、履行期限、地點和方式6、違約責任和爭議解決方式。PART THREE合同評審方法、第二部分、主體： 7、糾紛解決方式8、其他規(guī)定：合同變更、解除、終止知識資產(chǎn)權保密責任不可抗力合同附件合同份數(shù)。 第三部分，簽名：當事人姓名、授權代表、合同時間、地點。PART THREE合同

15、評審方法、合同形式審查的注意事項： 1、初步確認合同名稱與合同性質(zhì)是否一致。 屬于有名合同或者在名稱中能夠確定性質(zhì)的情況下，最好在合同的標題“名稱”中直接體現(xiàn)合同的性質(zhì)。 例如，將名稱確定為房屋租賃合同、持股合同等。 如有必要，也可以在合同條款中專門說明合同的性質(zhì)。PART THREE合同評審方法、合同形式審查注意事項：2、當事人姓名一致、完整、有木有審查、不產(chǎn)生不符點時間簽名前后是否一致、地址、法定代表人是否正確等。 3、另外，要看對方的營業(yè)執(zhí)照、其他證明書、法定代表人身份證、委托書等是否附有，看相關文件之間的內(nèi)容是否有不符點。PART THREE合同評審方法、(1)合同真實性的審查、二、合

16、同的實質(zhì)審查方法，根據(jù)民法通則第五十五條，民事法律行為應當具備以下條件： (1)行為人具有相應的民事行為能力；(2)意味著真相；(3)法律或者不違反社會的合同主體是企業(yè)法人、自然人以及其他、PART THREE合同評審方法、(2)語義標注的真實性審查、語義標注是法律行為的核心要素、法律保護民事主體的各種法律行為，其實只是保護當事人想產(chǎn)生法律效力的意思標注。 意思表示真實，契約者的表示行為是應該真實反映其心靈效果的意義的行為方式。部件樹合同評審方法、(2)合同合法性的審查、1、合同主體是否合法的審查、(1)法人資格的審查。 查閱公司信用和經(jīng)營范圍，可以通過全國公司信用信息公示系統(tǒng)查詢企業(yè)的基本信息、股東和出資信息、董鑒高成員、分公司、年度報告、變更登記、處罰和獎勵信息。 PART THREE合同評審方法，(2)其他組織的資格審查。 主要審查是否按規(guī)定登記取得營業(yè)執(zhí)照，部分企業(yè)法人機構(gòu)設立的分公司或經(jīng)營機構(gòu)，主要審查從屬企業(yè)法人機構(gòu)的資格及其授權。 (3)對自然人的資格審查。 主要了解自然人的自然情況，具備相應的民事行為能力，并審核身份證件、戶籍證明本身。 PART THREE合同評審方法，(4)特殊行業(yè)的當事人。 一些重要的生產(chǎn)資料