公司上市前重組和股份改制法律事務(wù)中律師的主要工作

1、公司上市前重組和股份改革法律事務(wù)中律師的主要工作國王靚太唔易做VI【學(xué)科分類】司法【執(zhí)筆年】2008年【正文】一、司法和企業(yè)現(xiàn)代化公司是社會化大生產(chǎn)，特別是市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。 作為組織社會經(jīng)濟(jì)的生產(chǎn)和經(jīng)營的企業(yè)的高級形式的公司，從它出生之日起在市場經(jīng)濟(jì)社會中發(fā)揮了重要的作用。 在企業(yè)的各種形式，如個人獨資企業(yè)、合作企業(yè)、公司以及股份合作企業(yè)和國有國營企業(yè)等中，公司是現(xiàn)代企業(yè)制度中最典型的形式，也是最適合市場經(jīng)濟(jì)要求的企業(yè)形式。 這種現(xiàn)代性、高級性、典型性和適應(yīng)性最集中于公司作為完全法人主體所具有的出資主體的多重性、資本的確定、維護(hù)和不變性、股東責(zé)任的有限性、公司責(zé)任的獨立性、規(guī)模性、經(jīng)營管理的科

2、學(xué)性和分權(quán)制衡機(jī)制等特點。 在市場經(jīng)濟(jì)的各種主體，如自然人、法人、不法人經(jīng)濟(jì)組織、國際經(jīng)濟(jì)組織、國家等中，作為法人重要表現(xiàn)形式的公司是最活躍、最典型的。 公司在市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中發(fā)揮的重要作用主要體現(xiàn)在促進(jìn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益的形成和發(fā)展，增強(qiáng)市場主體行為和責(zé)任的獨立性，廣泛充分吸收社會閑散資金進(jìn)行集中統(tǒng)一的生產(chǎn)和經(jīng)營，組織社會經(jīng)濟(jì)等各個方面。 為了確認(rèn)、保護(hù)、促進(jìn)公司這種現(xiàn)代化科學(xué)化的企業(yè)形式，司法也隨之而生。 公司法是規(guī)定公司設(shè)立、組織、活動及內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 對于我國的司法，更詳細(xì)地規(guī)定了公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、股票的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓、公司債券、公司財務(wù)、會訂、公司合并、分立、公司破產(chǎn)、解散和

3、清算等。 公司的形式分為有限責(zé)任公司和股份公司。 關(guān)于公司的設(shè)立，我國司法采用嚴(yán)格的準(zhǔn)則主義和批準(zhǔn)主義原則，對設(shè)立的條件如股東人數(shù)和資格、注冊資本、公司章程等作出嚴(yán)格規(guī)定的股份公司設(shè)立的方式，如是開始設(shè)立還是招聘。 關(guān)于公司的組織機(jī)構(gòu)，我國司法對股東大會(股東大會)、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會等作了更詳細(xì)的規(guī)定。 進(jìn)一步規(guī)范和科學(xué)化公司這一企業(yè)的現(xiàn)代化形式，必須制定公司法，嚴(yán)格執(zhí)行公司法，有效保障和促進(jìn)公司規(guī)范化和科學(xué)化的實現(xiàn)。 在企業(yè)現(xiàn)代化進(jìn)程中，司法發(fā)揮著重大和根本的作用。 這些作用主要表現(xiàn)在以下幾點上一是組織社會經(jīng)濟(jì)。從公司的信用基礎(chǔ)來說，公司是人和資金的集合體。 社會經(jīng)濟(jì)中的人、財、物以公司

4、一樣現(xiàn)代化的企業(yè)形式組織，充分有效地發(fā)揮了市場資源的作用。 例如，公司資本的確定，股票的發(fā)行，集中在集中于社會相當(dāng)一部分的資金有效管理和利用的公司的一群高級管理人員和廣泛的員工，在為公司利益活動的過程中得到了自己的能力和才能的有效發(fā)揮。 第二，規(guī)范了市場主體行為，現(xiàn)代化、規(guī)范了企業(yè)經(jīng)營管理方式。 公司所擁有的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的經(jīng)營方式與董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會之間的有效權(quán)力制約機(jī)制，從根本上最大限度地發(fā)揮了企業(yè)的生產(chǎn)、供應(yīng)、銷售功能。 第三，明確市場主體的責(zé)任。 公司以法人的形式出現(xiàn)，它具有以其財產(chǎn)對外獨立負(fù)債責(zé)任的能力，使企業(yè)責(zé)任、權(quán)利、利益更加明確、嚴(yán)格、現(xiàn)實。 這表示公司法對有限責(zé)任公司和

5、股份公司都規(guī)定為有限責(zé)任。 第四，提高了市場主體的經(jīng)濟(jì)效益。 公司法對于公司的組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營管理方式、財務(wù)會修訂以及破產(chǎn)清算和解散的規(guī)定，大大強(qiáng)化了企業(yè)的競爭力，有效地提高了企業(yè)自身和全社會的整體經(jīng)濟(jì)效益。 因此，企業(yè)公司制改革中律師的主要法律事務(wù)主要體現(xiàn)在以下方面：企業(yè)公司制改革是我國企業(yè)現(xiàn)代化的重要根本方式。 公司責(zé)任的有限性、資產(chǎn)權(quán)益的股份性、管理的科學(xué)性和有效的監(jiān)督機(jī)制決定了公司是現(xiàn)代企業(yè)制度中最先進(jìn)、最合理、最規(guī)范的形式。 因此，中國許多國有企業(yè)和私營企業(yè)走公司制改革的道路，是適應(yīng)中國加入WTO和經(jīng)濟(jì)全球化的必然需要，是進(jìn)一步發(fā)展中國經(jīng)濟(jì)、健全市場經(jīng)濟(jì)體制的必由之路。 企業(yè)公司制改革

6、過程中需要解決的大量法律問題為廣大律師提供了廣闊的活動空間，是更為嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。 律師在這個過程中頻繁提供大量的法律咨詢，加之主要工作具體表現(xiàn)在以下幾個方面第一，審查企業(yè)基本情況，決定成立公司的形式。 公司法確立了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式，兩個公司的設(shè)立條件與組織機(jī)構(gòu)不同。 因此，律師在辦理企業(yè)公司制改革法律事務(wù)的過程中，首先要對企業(yè)的資產(chǎn)狀況、生產(chǎn)經(jīng)營條件和組織管理能力等各個方面進(jìn)行全面的調(diào)查研究，并確定企業(yè)改革為什么形式的公司才能充分提高企業(yè)自身的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)效益。 企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)額和規(guī)模的大小通常決定是適合改建為有限責(zé)任公司還是適合改建為股份公司。 第二，參加與企業(yè)本身以外的股東和發(fā)

7、起人的協(xié)商和談判。 在許多情況下，企業(yè)改建公司時，必須尋找其他股東或發(fā)起人作為成立公司的基本條件。 企業(yè)本身是國有企業(yè)，必須設(shè)立國有獨資公司或者采用招聘設(shè)立方式設(shè)立股份公司。 因此，企業(yè)負(fù)責(zé)人雇用律師來處理這類事務(wù)，進(jìn)行信息調(diào)查以保證股東和發(fā)起人的信任。 在此過程中，律師首先要注意的是對方的資產(chǎn)負(fù)債情況、經(jīng)營管理情況和企業(yè)信用。 第三，初步審查企業(yè)自身資產(chǎn)負(fù)債情況，提交相關(guān)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估。 律師應(yīng)當(dāng)幫助企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)負(fù)債情況的全面審查和評估，決定出資額和伙伴。 第四，向法定驗資機(jī)構(gòu)提交股東的全部出資。 股東和發(fā)起人確定后，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助企業(yè)出資全部，經(jīng)過法定驗資機(jī)構(gòu)驗資，取得股東全部繳納出資的證

8、明文件，保證公司順利成立。 第五，申請公司名稱事先批準(zhǔn)，準(zhǔn)備公司設(shè)立注冊所需的相關(guān)法律文件。 律師應(yīng)協(xié)助企業(yè)有關(guān)工商行政管理機(jī)關(guān)申請公司名稱事先批準(zhǔn)，批準(zhǔn)后的保留期為6個月。 在進(jìn)行成立登記前，律師還應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備公司的登記申請書、公司章程、驗資證書、股東身份證、公司法定代表人身份證、證券管理部門的批準(zhǔn)文件和創(chuàng)立大會的議事錄等。 第六，申請公司設(shè)立登記。 根據(jù)設(shè)立公司的形式，律師處理的具體法律事務(wù)也不一樣。 成立有限責(zé)任公司，股東人數(shù)五十人以下，法定資本最低限額為公司法有關(guān)規(guī)定(如注冊資本最低限額為人民幣三萬元)生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責(zé)任公司的注冊資本應(yīng)在人民幣50萬元以上的股份公司以2人以上200人以

9、下為發(fā)起人，其中過半數(shù)在中國國內(nèi)有住所，注冊資本的最低限額為人民幣500萬元，公司設(shè)立注冊前必須召開創(chuàng)立大會。 在進(jìn)行了全面而充分的準(zhǔn)備工作后，律師可以持有必要的法律文件，代理或者協(xié)助擬設(shè)立的公司向有關(guān)工商行政管理機(jī)關(guān)申請公司的設(shè)立登記。 二、律師在公司重組法律事務(wù)中的主要工作公司發(fā)展到一定規(guī)模時，公司股東、重事會應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司的發(fā)展戰(zhàn)略，組織并聘請相關(guān)法律、企業(yè)管理、財務(wù)、人力資源管理等專家和專家，制定并實施公司實質(zhì)性重組的方案。 一個公司的重組主要在于其人員、機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)等公司資源的重組。 重組的效果是大幅度提高公司的運(yùn)營效率，降低經(jīng)營成本，更有效地最大化公司的利益。 律師作為某公司多年的法律

10、顧問或者公司重組的專業(yè)法律顧問，公司重組過程中的主要法律事務(wù)出現(xiàn)在以下方面。第一，從法律角度全面調(diào)查、理解和把握公司人員、機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)等因素的現(xiàn)狀，進(jìn)一步分析和掌握司法等不符合相關(guān)法律的方面，如股東會、董事會、會計、監(jiān)事等法人治理結(jié)構(gòu)不健全、不完善，從而給公司科學(xué)管理和運(yùn)營帶來的障礙和損失，探討公司的二是公司董事會審批公司重組的基本法律意見、重組的基本方向后，律師制定更詳細(xì)的公司重組法律方案，與相關(guān)企業(yè)管理、財務(wù)、人力資源管理等專家協(xié)商后，將公司重組法律方案提交公司董事會審批。 第三，公司董事會批準(zhǔn)公司重組法律草案后，顧問律師必須以法律主導(dǎo)整個公司重組過程，順利完成公司重組。 在這個過程中，律師

11、主要要注意公司的法人治理結(jié)構(gòu)、運(yùn)營機(jī)制的有效性、管理制度的健全和完善、資產(chǎn)負(fù)債的平衡、經(jīng)營風(fēng)險管理等幾個極為重要的法律框架的健全和完善。 第四，制定、審查有關(guān)法律文件，完善各項法律程序，做好備案、檔案等工作。 例如法律意見書、重組的法律草案、公司各制度和法律框架文件、董事會決議等。 三、律師在公司股份改革法律事務(wù)中的主要工作股權(quán)結(jié)構(gòu)和報酬體制極為重要，關(guān)系到公司的根本。 不僅對公司的長期發(fā)展，至少對員工的工作積極性、公司的團(tuán)結(jié)力等也有很大影響。 不僅關(guān)系到公司的根本利益，也關(guān)系到公司各員工的根本利益。 顯然，資本、人才(人力)、利潤、分配是公司四個最基本的要素，這四個要素的最佳組合是有效的管理

12、。 因此，在決定公司的股票結(jié)構(gòu)、報酬體制時，必須非常慎重。 不論父母疏遠(yuǎn)，對于在公司服務(wù)的任何人，都必須視為同事。 指派的標(biāo)準(zhǔn)當(dāng)然是在員工能力和才能的基本前提下，看對公司的貢獻(xiàn)有多大。 而且，這是唯一的標(biāo)準(zhǔn)。 這對一個國家來說也是同樣的道理。 一個國家的分配制度決定了這個國家的基本經(jīng)濟(jì)制度，決定了這個國家上層建筑的基本方面，關(guān)系到國家的社會穩(wěn)定，決不能輕視。 律師經(jīng)營的股票、證券法律事務(wù)非常廣泛、復(fù)雜、綜合性。 主要擔(dān)任以股票發(fā)行、上市、上市公司配股等行為發(fā)行法律意見書的上市公司、證券公司、證券投資基金的法律顧問，提供法律咨詢，制作、審查證券上市申請書、上市公告書、重大事件公告、年度和中期報告

13、，簽訂、起草、審查并代理仲裁和訴訟等有關(guān)重要合同作為依據(jù)的法律主要有中華人民共和國證券法、股票發(fā)行與交易管理暫行條例等很多法律法規(guī)。 值得注意的是，在股票發(fā)行、上市、上市公司控股過程中，律師必須按照上述規(guī)定發(fā)行法律意見書。 否則，中國證監(jiān)會不批準(zhǔn)發(fā)行人、上市人、控股人的有關(guān)申請，錄用律師發(fā)行的法律意見書是上述申請所必須的法律文件。 可以看出在股票和證券的許多法律事務(wù)中，獲得律師的法律援助幾乎是不可缺少的條件。 涉及證券事務(wù)所的標(biāo)的額特別巨大，關(guān)系到當(dāng)事人的重大財產(chǎn)權(quán)益。 同時，提供法律服務(wù)律師的責(zé)任也很明顯。 證券法律事務(wù)的重要性、復(fù)雜性、綜合性，要求律師在此類工作中必須具有較強(qiáng)的法律專業(yè)素質(zhì)

14、和業(yè)務(wù)綜合素質(zhì)。 如果某公司在成立時是有限責(zé)任公司，從公司戰(zhàn)略發(fā)展來看，要實行上市公司的戰(zhàn)略，其前提是首先要對公司進(jìn)行股份制改裝。 律師在公司股份制改革過程中，辦理的法律事務(wù)主要有以下幾個方面第一，向公司董事會發(fā)行關(guān)于公司股份改革的法律意見書，其中應(yīng)重點闡明股份改革的法律和現(xiàn)實意義、股東、股東會(或股東大會)、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事等人員和機(jī)構(gòu)的職責(zé)權(quán)限和相互制約關(guān)系、股份和股權(quán)結(jié)構(gòu)的構(gòu)成、員工持股問題等第二，在公司董事會批準(zhǔn)股份改革法律意見后，律師必須制定詳細(xì)的公司股份改革法律草案，全面闡述股份改革過程中出現(xiàn)的重大法律問題和主要過程。 例如，法人治理結(jié)構(gòu)、股票結(jié)構(gòu)優(yōu)化和成立股份有限公司應(yīng)具備的條

15、件(一)發(fā)起人符合法定人數(shù)；(二)發(fā)起人預(yù)約征集的股東資本達(dá)到法定資本最低限額；(三)發(fā)行股票，企劃事項符合法律規(guī)定；(四)發(fā)起人制定公司章程， 通過以招聘方式設(shè)立的創(chuàng)立大會(五)設(shè)立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)等，采用開始設(shè)立或者招聘設(shè)立的方式、股份有限公司章程、發(fā)起人出資方式、招聘說明書、設(shè)立大會行、申請設(shè)立注冊等。 與相關(guān)企業(yè)管理、財務(wù)、人事管理等專家協(xié)商后，提交公司董事會批準(zhǔn)。 第三，公司董事會批準(zhǔn)公司股份改革的法律草案后，律師必須從法律的角度參與、主導(dǎo)和合法進(jìn)行股份改革的全過程。 著重完善法律文件和健全法律程序等問題。 第四，制定、審查有關(guān)法律文件，完善各項法律程序，做好備案、檔案等工作。 例如法律意見書、股份改革的法律案、董事會決議等。 四、相關(guān)法律問題及其注意事項律師在公司重組、股份制改革過程中，必須處理上述一系列重要而必要的法律事務(wù)。 所依據(jù)的法律主要有： 中華人民共和國 公司法、關(guān)于最高人民法院適用中華人民共和國公司法的若干問題的規(guī)定(1)、關(guān)于中華人民共和國公司法(修訂草案)的說明、關(guān)于全國人民代表大會法律委員會中華人民共和國公司法(修訂草案)修改情況的報告、關(guān)于