律所公司收購業(yè)務(wù)盡職調(diào)查工作底稿規(guī)范

1、律所公司收購業(yè)務(wù)盡職調(diào)查工作底稿規(guī)范 一、 工作底稿的目的11 隨著公司經(jīng)營發(fā)展的需要，收購方式已成為公司實現(xiàn)擴張的重要手段。而收購過程中觸及收購方及被收購方在諸多方面的權(quán)利義務(wù)。收購過程中所簽合同的法律效力，收購對象的主體資格、經(jīng)營資質(zhì)的合法有效性，收購價格的定價依據(jù)及其合理性，收購過程中或有的法律風(fēng)險，收購?fù)瓿珊笠兰s合理接管被收購公司，收購款項的支付及其方式等等均是收購雙方所關(guān)注的核心問題。12 收購過程中對雙方資產(chǎn)法律狀況的調(diào)查、交易模式的架構(gòu)及收購協(xié)議的起草是收購雙方委托律師參與并提供咨詢意見的主要工作內(nèi)容。13 在收購過程中，律師為客戶提供的服務(wù)旨在協(xié)助客戶了解收購對方、收購對象在法

2、律主體資格、經(jīng)營狀況、資產(chǎn)狀況等方面的客觀情況，發(fā)現(xiàn)可能存在的法律風(fēng)險，便于客戶在此基礎(chǔ)上了解收購對方的資信狀況、判斷收購對象的商業(yè)價值。因此律師的服務(wù)是建立在了解客戶所要求的服務(wù)的客觀情況的基礎(chǔ)上，而這種客觀情況是需要通過嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼{(diào)查所獲得的證據(jù)材料來確認(rèn)的。因此，律師的盡職調(diào)查是為客戶的收購行為提供服務(wù)的基本方法與基礎(chǔ)工作。14 律師在盡職調(diào)查中形成的工作底稿，將是支持律師盡職調(diào)查基本結(jié)論的重要依據(jù)。盡職調(diào)查工作底稿能夠反映律師的工作過程，支持結(jié)論所必須的證據(jù)，律師工作的推理邏輯過程。15 律師盡職調(diào)查工作底稿將為律師盡職調(diào)查的準(zhǔn)確性提供質(zhì)量保證，也反映律師在工作中的勤勉盡責(zé)。16 律師協(xié)會

3、將依據(jù)律師的工作底稿，從行業(yè)監(jiān)督角度檢查律師及其所在律師事務(wù)所的工作質(zhì)量；在律師及所在律所因律師工作出現(xiàn)糾紛時，律師協(xié)會將依據(jù)律師的工作底稿確認(rèn)律師是否確實盡到勤勉盡職義務(wù)；并進(jìn)而確認(rèn)該律師是否應(yīng)負(fù)相應(yīng)責(zé)任；為律師提供保險服務(wù)的保險機構(gòu)也可以參照本規(guī)范，來判斷律師是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)職業(yè)責(zé)任并給予理賠。法院、仲裁機構(gòu)在審理律師及其所在律師事務(wù)所因提供公司收購方面業(yè)務(wù)服務(wù)而產(chǎn)生的糾紛時，可以參考本規(guī)范來判斷律師及其所在律師事務(wù)所是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。17 本規(guī)范只是一個建議性的規(guī)范文件，用以指導(dǎo)律師及其所在律師事務(wù)所在公司收購業(yè)務(wù)中盡職調(diào)查工作底稿的制作。律師及其律師事務(wù)所若未按本規(guī)范制作工作底稿，并

4、不導(dǎo)致律師及其律師事務(wù)所必然受到處罰或承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 二、 工作底稿的基本要求21 律師工作底稿反映了律師盡職調(diào)查的工作內(nèi)容與工作過程，并為律師得出的盡職調(diào)查結(jié)論提供支持性材料。22 律師工作底稿能反映律師在盡職調(diào)查過程中是否遵守律師的職業(yè)操守是否按照中國的法律、法規(guī)、行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)以及客戶的要求勤勉盡責(zé)任地完成盡職調(diào)查工作。23 工作底稿的管理工作由與客戶訂立委托合同的律師事務(wù)所負(fù)責(zé)。工作底稿的所有權(quán)屬于該律師事務(wù)所。律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)在律師協(xié)會、司法行政部門、相關(guān)的政府機構(gòu)要求時提供工作底稿供上述機構(gòu)檢查。律師事務(wù)所在接受檢查時，有權(quán)要求上述機構(gòu)的人員出具保密承諾，以防止客戶的資料泄露。若律師事務(wù)

5、所與上述機構(gòu)及其他機構(gòu)就是否提供工作底稿發(fā)生爭議，律師事務(wù)所及相應(yīng)機構(gòu)均可以請求律師事務(wù)所所屬的律師協(xié)會調(diào)停，并由所屬律師協(xié)會作出判斷。涉及與當(dāng)?shù)芈蓭焻f(xié)會本身的爭議，則應(yīng)提交上一級律師協(xié)會處理。24 律師工作底稿應(yīng)當(dāng)至少保存十年。律師事務(wù)所分立與合并的則應(yīng)當(dāng)在律師事務(wù)所的分立與合并協(xié)議中規(guī)定以前年度的律師工作底稿的保管存放義務(wù)。律師事務(wù)所解散及無法確定律師工作底稿的存放的，由所屬律師協(xié)會或律師協(xié)會指定的機構(gòu)存放律師的工作底稿。25 律師盡職調(diào)查應(yīng)當(dāng)對被調(diào)查對象的行業(yè)特征、與行業(yè)有關(guān)的特別政策與規(guī)定有相應(yīng)的了解，并在盡職調(diào)查的范圍、內(nèi)容、與工作方法上有所反映。律師對被調(diào)查對象的行業(yè)特征缺乏足夠的

6、了解而導(dǎo)致的律師盡職調(diào)查出現(xiàn)差錯或遺漏不能免除律師及律師事務(wù)所的責(zé)任。26 律師應(yīng)當(dāng)及時記錄與管理層、治理層和其他人員對重大事項的討論，包括討論的內(nèi)容、時間、地點和參加人員。 三、 工作底稿的目錄審計工作底稿通常包括總體審計策略、具體審計計劃、分析表、問題備忘錄、重大事項概要、詢證函回函、管理層聲明書、核對表、有關(guān)重大事項的往來信件（包括電子郵件），以及對被審計單位文件記錄的摘要或復(fù)印件等。 律師收購業(yè)務(wù)工作底稿的建議目錄如下： 目 錄導(dǎo) 言盡職調(diào)查范圍與宗旨 簡稱與定義方法與限制基本假設(shè) 與本次交易相關(guān)的重點問題 正 文一、被收購對象的設(shè)立與存續(xù)1.1 被收購對象的設(shè)立與股權(quán)結(jié)構(gòu)1.2 被收

7、購對象的股權(quán)的歷史演變1.3 被收購對象的存續(xù) 二、被收購對象的子企業(yè) 2.1 對被收購對象的子企業(yè)的法律核查2.2 核查后的被收購對象子企業(yè)架構(gòu)圖 三、被收購對象的業(yè)務(wù) 3.1 被收購對象的業(yè)務(wù)經(jīng)營和許可 3.1.1 被收購對象的經(jīng)營范圍3.1.2 被收購對象有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營的證書 3.1.3 被收購對象有關(guān)特許經(jīng)營的許可證 3.2 被收購對象子公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營和許可 3.2.1 被收購對象全資或控股子公司的經(jīng)營范圍3.2.2 被收購對象全資或控股子公司的有關(guān)特許經(jīng)營的許可證3.2.3 被收購對象全資或控股子公司的有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營證書 四、 被收購對象的物業(yè)4.1 被收購對象的土地使用權(quán)4.1.1 被

8、收購對象土地出讓合同4.1.2 被收購對象繳納土地出讓金情況4.1.3 被收購對象的國有土地使用證4.1.4 被收購對象的土地出租、承租情況4.2 被收購對象的房產(chǎn)權(quán)4.2.1被收購對象的房屋所有權(quán)證4.2.2 被收購對象的在建工程及建設(shè)許可4.2.3 被收購對象的房屋承租、出租情況4.3 被收購對象物業(yè)上的第三方權(quán)利 五、 被收購對象的知識產(chǎn)權(quán)5.1被收購對象的商標(biāo)專用權(quán)5.1.1被收購對象的商標(biāo)5.1.2被收購對象商標(biāo)的申請狀況5.1.3 被收購對象的商標(biāo)許可情況5.2 被收購對象的專利權(quán)5.2.1被對購對象的專利權(quán)5.2.2 被收購對象的專利申請狀況5.2.3 被收購對象的專利許可情況5

9、.3被收購對象的軟件著作權(quán)5.4被收購對象的互聯(lián)網(wǎng)域名注冊備案情況 六、 被收購對象的章程6.1被收購對象章程的歷次變更(章程及變更的政府批準(zhǔn)、備案)6.2 被收購對象現(xiàn)行有效章程的概要 七、 被收購對象的重大合同和債權(quán)債務(wù)7.1被收購對象正在履行中的銀行貸款合同、擔(dān)?；虻盅汉贤?.2 被收購對象正在履行中的重大經(jīng)營合同 八、 被收購對象的稅務(wù)問題8.1 被收購對象執(zhí)行的主要稅種和稅率8.1.1 被收購對象執(zhí)行的主要稅種和稅率 8.1.2 被收購對象子公司執(zhí)行的主要稅種和稅率 8.2 被收購對象的稅收優(yōu)惠及減免8.2.1 被收購對象享受稅務(wù)優(yōu)惠的政府批文8.2.2 被收購對象經(jīng)稅務(wù)主管部門確認(rèn)

10、的實際稅收優(yōu)惠及減免情況8.3 被收購對象的納稅情況8.4 被收購對象獲得的政府補貼 九、被收購對象的勞動用工9.1 被收購對象的勞動用工情況9.1.1 被收購對象的社會保險證及年檢情況9.1.2 被收購對象的勞動合同情況9.2 被收購對象社會保險金的執(zhí)行情況9.2.1 被收購對象執(zhí)行的五險一金政策9.2.2 被收購對象社會保險金的實際執(zhí)行情況 十、 被收購對象的保險10.1 被收購對象現(xiàn)行有效的財產(chǎn)保險10.2 被收購對象現(xiàn)行有效的產(chǎn)品責(zé)任保險、雇主責(zé)任保險等 十一、 被收購對象的重大訴訟、仲裁與行政措施11.1 被收購對象正在訴訟中的、未執(zhí)行完畢的訴訟、仲裁情況11.2 被收購對象受到的重

11、大行政處罰情況 十二、 被收購對象的環(huán)境保護(hù)12.1 被收購對象的建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)12.1.1 被收購對象的建設(shè)項目環(huán)境影響評價12.1.2 有審批權(quán)限的環(huán)保部門對被收購對象環(huán)境影響的審查批復(fù)12.1.3 環(huán)保部門“三同時”驗收情況12.2 被收購對象的生產(chǎn)的環(huán)境保護(hù)12.2.1被收購對象的排污許可證12.2.2 被收購對象的排污費支付情況12.2.3 被收購對象獲得的環(huán)境認(rèn)證證書12.3 被收購對象的環(huán)境保護(hù)的違法情況 十三、 被收購對象的質(zhì)量技術(shù)13.1 被收購對象執(zhí)行的國家標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)13.2 被收購對象獲得的質(zhì)量認(rèn)證證書 十四、 其它需要說明重大事項調(diào)查報告的結(jié)論性意見律師的特別聲明

12、調(diào)查報告的結(jié)尾 四、 工作底稿內(nèi)容編排方法 41 律師編制的工作底稿，應(yīng)當(dāng)使得未曾接觸該項工作的有經(jīng)驗的專業(yè)人士 清楚了解： 4.1.1按照相關(guān)法律法規(guī)及行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定進(jìn)行的盡職調(diào)查程序的性 質(zhì)、時間和范圍； 4.1.2盡職調(diào)查的結(jié)果和獲取的證據(jù)； 4.1.3就重要事項得出的結(jié)論。 42 建議的編排方法為4.2.1與客戶的委托合同4.2.2向客戶提供的盡職調(diào)查的方案與建議書4.2.3向客戶或盡職調(diào)查對象發(fā)出的盡職調(diào)查的提綱4.2.4與盡職調(diào)查報告或法律意見書在基本框架相同情況下的相關(guān)文件 與資料目錄4.2.5對于重要問題及存在疑問問題的說明與分析及相關(guān)支持的依據(jù)與 推論4.2.6 與客戶就重要

13、問題的溝通記錄4.2.7盡職調(diào)查中有關(guān)數(shù)據(jù)與資料的歸納與總結(jié)，對于資料繁多的應(yīng)盡可能使用表格4.2.8對于與結(jié)論有聯(lián)系的相關(guān)資料應(yīng)當(dāng)注明索引4.2.9相關(guān)的文件資料應(yīng)當(dāng)作為工作底稿的附件，并按出具盡職調(diào)查報 告或法律意見書的順序及排列。資料的排列方法應(yīng)當(dāng)在工作底稿中予以說明。建議使用的排列方法為每個章節(jié)的資料按時間順序排列。 五、 工作底稿與律師工作結(jié)果的關(guān)系 51 律師盡職調(diào)查是建立在對客戶提供資料信任的基礎(chǔ)上進(jìn)行的。 52 在現(xiàn)有法律所保障的律師調(diào)查手段有限的現(xiàn)實情況下，客戶不能有希望 律師對調(diào)查對象的某些不法行為在調(diào)查范圍和調(diào)查手段上超越法律限制 的過高要求。 53 律師盡職調(diào)查的工作底稿應(yīng)當(dāng)是律師工作結(jié)果的基礎(chǔ)與依據(jù)。沒有工作 底稿或沒有工作底稿支持的律師的工作結(jié)果可能會存在不當(dāng)結(jié)果的情況 六、 工作底稿的保管查閱 61 律師應(yīng)當(dāng)按照律師事務(wù)所及律師行業(yè)的質(zhì)量控制政策和程序的規(guī)定，及 時將工作資料整理為最終工作底稿。 62 工作底稿的歸檔期限為出具盡職調(diào)查報告或出具法律意見書后六十天 內(nèi)。 63 如果律師因故未能完成盡職調(diào)查，則工作底稿的歸檔期限為該業(yè)務(wù)明確 中止后的六十天內(nèi)。 64 整理工作底稿是一項事務(wù)性的工作，不涉及實施新的調(diào)查程序或得出新 的結(jié)論。 65 如果在整理工作底稿