上市公司并購重組若干法律問題.ppt

上市公司并購重組 若干法律問題,國浩律師集團（上海）事務(wù)所 梁立新 合伙人律師,2,目 錄,第一節(jié) 上市公司并購 一、上市公司收購相關(guān)法規(guī) 二、上市公司收購的原則性規(guī)定 （一）上市公司收購的含義 （二）上市公司收購的種類 （三）限制收購的情形 （四）提交文件要求（軟約束）： （五）國家相關(guān)部門的批準（若需）,3,目錄,三、上市公司收購流程及規(guī)則 （一）權(quán)益披露； （二）要約收購； （三）協(xié)議收購； （四）間接收購； （五）豁免申請；,4,第二節(jié) 上市公司重大資產(chǎn)重組 一、上市公司重組相關(guān)法規(guī) 二、重大資產(chǎn)重組的標準 三、重大資產(chǎn)重組應(yīng)遵循的原則 四、重大資產(chǎn)重組應(yīng)符合的要求 五、申請發(fā)行新股或可轉(zhuǎn)換債券的條件 六、申請發(fā)行新股或可轉(zhuǎn)換債券的業(yè)績模擬計算,目 錄,5,第一節(jié) 上市公司收購,一、上市公司收購相關(guān)法規(guī) 1、公司法（2006年修訂） 2、證券法（2006年修訂） 3、上市公司收購管理辦法(證監(jiān)會令第35號，2006年修訂) 4、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第15號權(quán)益變動報告書、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第16號上市公司收購報告書、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第17號要約收購報告書、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第18號被收購公司董事會報告書、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第19號豁免要約收購申請文件（2006年修訂） 5、證券交易所股票上市規(guī)則 （2008年修訂）,6,第一節(jié) 上市公司收購,6、外國投資者收購上市公司； （1）關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知 (證監(jiān)發(fā)200283號)； （2）商務(wù)部、國資委辦公廳關(guān)于上市公司國有股向外國投資者及外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓申報程序有關(guān)問題的通知（商資字20041號 ）； （3）外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法（2005年第28號） 7、國有上市公司 股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法（國資企發(fā)199481號）； 關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知（財管字2000200號）；,7,第一節(jié) 上市公司收購,財政部關(guān)于國有股持股單位產(chǎn)權(quán)變動涉及上市公司國有股性質(zhì)變化有關(guān)問題的通知（財企2002395號）； 減持國有股籌集社會保障資金管理暫行辦法（國務(wù)院國發(fā)200122號）。 國有單位受讓上市公司股份管理暫行規(guī)定； 國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法。,8,第一節(jié) 上市公司收購,二、上市公司收購中的若干概念 （一）上市公司收購的含義 1、廣義的含義 證券法專設(shè)第四章“上市公司的收購”，其中包含了投資者收購5%以上股份的 及時報告和公告義務(wù)，可以將廣義的收購理解為投資者收購上述上市公司的一種行為，而不涉及具體比例。 2、狹義的含義 收購辦法第5條：收購人可以通過取得股份的方式成為一個上市公司的控 股股東，也可以通過投資關(guān)系、協(xié)議及其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人，也可以同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。收購人包括投資者及與其一致行動的他人。,9,控股股東的定義 公司法第217條第2款：控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 實際控制人的定義和界定 1、公司法第217條第3款：實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 2、收購辦法第84條列舉了認定為擁有上市公司控制權(quán)的五種情形，基本與公司法和企業(yè)會計準則-關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露（財會字(1997)21號）列舉的關(guān)聯(lián)關(guān)系保持了較為一致的內(nèi)容：,第一節(jié) 上市公司收購,10,A、投資者為上市公司持股50%以上的控股股東； B、投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%； C、投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任； D、投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響； E、中國證監(jiān)會認定的其他情形。,第一節(jié) 上市公司收購,11,第一節(jié) 上市公司收購,一致行動及一致行動人的含義 1、收購辦法第83條：本辦法所稱一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或事實。在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中有一致行動情形的投資者，互為一致行動人。該條列舉了推定為一致行動人的12種情形： 投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系； 投資者受同一主體控制； 投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔任董事、監(jiān)事或者高級管理人員； 投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響； 銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；,12,第一節(jié) 上市公司收購,投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系； 持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份； 在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份； 持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份； 在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份； 上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份； 投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。,13,2、如果沒有相反證據(jù)的，有12種情形之一的投資者將被認定為一致行動人，一致行動人應(yīng)當合并計算其所持有的股份。投資者計算其所持有的股份，應(yīng)當包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份。投資者認為其與他人不應(yīng)被視為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供相反證據(jù)。 （二）上市公司收購的種類 1、證券法第85條：投資者可以采取要約收購、協(xié)議收購及其他合法方式收購上市公司。 “其他收購方式”為修訂后的證券法新增內(nèi)容，例如國有股權(quán)的行政劃轉(zhuǎn)、司法裁決、繼承、贈與等，均可構(gòu)成上市公司的收購行為。,第一節(jié) 上市公司收購,14,第一節(jié) 上市公司收購,根據(jù)證券法第39、40條，證券交易應(yīng)當在場內(nèi)（“場內(nèi)”包括證券交易所以及證監(jiān)會批準的其他交易場所）進行，禁止形成非法的場外交易。 2 收購辦法：對要約收購、協(xié)議收購、間接收購、定向發(fā)行、行政劃轉(zhuǎn)（合并、變更）、二級市場舉牌收購、司法裁決繼承、贈與、征集投票權(quán)等進行了規(guī)定。,15,第一節(jié) 上市公司收購,（三）限制收購的情形 收購辦法第6條：任何人不得利用上市公司的收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。有下列情形之一的，不得收購上市公司： 1、收購人負有數(shù)額較大債務(wù)，到期不能清償，且處于持續(xù)狀態(tài)； 2、收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為； 3、收購人最近3年有嚴重的證券市場失信行為； 4、收購人為自然人的，存在公司法第一百四十七條規(guī)定情形（不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員 的情形）； 5、法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認定的不得收購上市公司的其他情形。,16,（四）提交文件要求（軟約束）：上市公司收購管理辦法第50條（協(xié)議收購一章） 第五十條 收購人進行上市公司的收購，應(yīng)當向中國證監(jiān)會提交以下文件： 1、中國公民的身份證明，或者在中國境內(nèi)登記注冊的法人、其他組織的證明文件； 2、基于收購人的實力和從業(yè)經(jīng)驗對上市公司后續(xù)發(fā)展計劃可行性的說明，收購人擬修改公司章程、改選公司董事會、改變或者調(diào)整公司主營業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當補充其具備規(guī)范運作上市公司的管理能力的說明； 3、收購人及其關(guān)聯(lián)方與被收購公司存在同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)提供避免同業(yè)競爭等利益沖突、保持被收購公司經(jīng)營獨立性的說明； 4、收購人為法人或者其他組織的，其控股股東、實際控制人最近2年未變更的說明；,第一節(jié) 上市公司收購,17,第一節(jié) 上市公司收購,5、收購人及其控股股東或?qū)嶋H控制人的核心企業(yè)和核心業(yè)務(wù)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營業(yè)務(wù)的說明；收購人或其實際控制人為兩個或兩個以上的上市公司控股股東或?qū)嶋H控制人的，還應(yīng)當提供其持股5%以上的上市公司以及銀行、信托公司、證券公司、保險公司等其他金融機構(gòu)的情況說明； 6、財務(wù)顧問關(guān)于收購人最近3年的誠信記錄、收購資金來源合法性、收購人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)信息披露內(nèi)容真實性、準確性、完整性的核查意見；收購人成立未滿3年的，財務(wù)顧問還應(yīng)當提供其控股股東或者實際控制人最近3年誠信記錄的核查意見。 境外法人或者境外其他組織進行上市公司收購的，除應(yīng)當提交第一款第（2）項至第（6）項規(guī)定的文件外，還應(yīng)當提交以下文件： （1）財務(wù)顧問出具的收購人符合對上市公司進行戰(zhàn)略投資的條件、具有收購上市公司的能力的核查意見； （2）收購人接受中國司法、仲裁管轄的聲明。,18,（五）國家相關(guān)部門的批準（若需） 收購辦法第4條：上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動不得危害國家安全和社會公共利益。 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動涉及國家產(chǎn)業(yè)政策、行業(yè)準入、國有股份轉(zhuǎn)讓等事項，需要取得國家相關(guān)部門批準的，應(yīng)當在取得批準后進行。 外國投資者進行上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動的，應(yīng)當取得國家相關(guān)部門的批準，適用中國法律，服從中國的司法、仲裁管轄。,第一節(jié) 上市公司收購,19,三、上市公司收購流程及規(guī)則 （一）權(quán)益披露 1、5%以上收購為預(yù)警點報告、通知及公告 證券法第86條：通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、 其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之五時，應(yīng)當在該事 實發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所作出書面報告，通 知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資 者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到百 分之五后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當依 照前款規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后二日內(nèi)，不得再行 買賣該上市公司的股票。,第一節(jié) 上市公司收購,20,第一節(jié) 上市公司收購,收購辦法第13-15條：就證券法第86條進行細化: 二級市場舉牌（第13條） A、持股達到5，事實發(fā)生之日（T）起3日內(nèi)（T+3)報告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司，在此期間停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為（短線交易歸入制度，見證券法第195條和第47條） B、持股達到5后，通過二級市場交易增持或減持5，在T+3日內(nèi)報告、公告，在T+5日內(nèi)停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為（注： T+5 日有爭議） C、披露的點為投資者持有上市公司的股份比例達到5、10、15、20、25（5的整數(shù)倍）,21,協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式（行政劃轉(zhuǎn)、間接方式、司法裁決、繼承、贈與 等，第14、15條） A、持股達到或超過5，事實發(fā)生之日（達成協(xié)議日T）起3日內(nèi)（T+3)報告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 B、持股達到5后，增持或減持達到或超過5，在T+3日內(nèi)報告、公告，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 C、披露的點為投資者持有上市公司的股份比例達到或超過5、10、15、20、25（5的整數(shù)倍）,第一節(jié) 上市公司收購,22,第一節(jié) 上市公司收購,（二）增持 2、 5-20%簡式信息披露（事后監(jiān)管） 上市公司收購管理辦法第16條：5%-20%（不包括20%），未成為第一大股東或者實際控制人，披露簡式權(quán)益變動報告書；若成為，須披露詳式權(quán)益變動報告書。 3、20-30%須作詳式信息披露（事后監(jiān)管） 上市公司收購管理辦法第17-19條，要求持股在20-30%（包括30%）之間的，須作詳式信息披露。成為第一大股東或者實際控制人，應(yīng)當聘請財務(wù)顧問核查。 4、30%以上須采取要約方式或者向中國證監(jiān)會申請豁免（適當?shù)氖虑氨O(jiān)管） （三）減持 持股5以上股東（不做類似增持的區(qū)分）減持簡式信息披露,23,（二）要約收購 1、要約收購的種類 （1）以是否強行要求為標準，分為強制要約收購與自愿要約收購 a、強制要約收購 證券法第88條第1款、收購辦法第24條：通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當采取要約方式進行，發(fā)出全面要約或者部分要約。收購辦法第47條涉及協(xié)議收購的強制要約。 b、自愿要約收購 收購辦法第23條：投資者自愿選擇以要約方式收購上市公司股份的，可以向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約（以下簡稱全面要約），也可以向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的部分股份的要約（以下簡稱部分要約）,第一節(jié) 上市公司收購,24,（2）以是否向所有投資者要約為標準，分為全面要約與部分要約 a、全面要約 (I)全面要約的收購方式 收購辦法第27條：收購人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國證監(jiān)會提出申請但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應(yīng)當以現(xiàn)金支付收購價款；以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券支付收購價款的，應(yīng)當同時提供現(xiàn)金方式供被收購公司股東選擇。 (II) 終止上市的風險及后續(xù)安排 收購辦法第29條2款：收購人發(fā)出全面要約的，應(yīng)當在要約收購報告書中充分披露終止上市的風險、終止上市后收購行為完成的時間及仍持有上市公司股份的剩余股東出售其股票的其他后續(xù)安排。,第一節(jié) 上市公司收購,25,b、部分要約 (I)部分要約的特別約定 證券法第88條第2款：收購上市公司部分股份的收購要約應(yīng)當約定，被收購公司股東承諾出售的股份數(shù)額超過預(yù)定收購的股份數(shù)額的，收購人按比例進行收購。 (II)部分要約的最低預(yù)定收購比例 收購辦法第25條：收購人依照本辦法第二十三條、第二十四條、第四十七條、第五十六條的規(guī)定，以要約方式收購一個上市公司股份的，其預(yù)定收購的股份比例均不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。 2、要約收購的原則 （1）收購辦法第26條：以要約方式進行上市公司收購的，收購人應(yīng)當公平對待被收購公司的所有股東。持有同一種類股份的股東應(yīng)當?shù)玫酵葘Υ?第一節(jié) 上市公司收購,26,（2）收購辦法第39條第1款：收購要約提出的各項收購條件，適用于被收購公司的所有股東。 3、要約收購的程序 （1） 編制要約收購報告書； （2） 聘請財務(wù)顧問向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告； （3） 抄報證監(jiān)局，通知被收購公司，同時對要約收購報告書摘要作出提示性告； （4） 15日內(nèi)中國證監(jiān)會有權(quán)對要約收購報告書披露的內(nèi)容表示是否無異議；在上述15日內(nèi)，中國證監(jiān)會對要約收購報告書披露的內(nèi)容表示無異議的，收購人可以進行公告；中國證監(jiān)會發(fā)現(xiàn)要約收購報告書不符合法律、行政法規(guī)及相關(guān)規(guī)定的，應(yīng)當及時告知收購人，收購人不得公告其收購要約。 （5）被收購公司董事會的調(diào)查與建議。,第一節(jié) 上市公司收購,27,4、要約收購的定價及支付方式 （1）定價 收購辦法第35條：收購人按照本辦法規(guī)定進行要約收購的，對同一種類股票的要約價格，不得低于要約收購提示性公告日前6個月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價格。 要約價格低于提示性公告日前30個交易日該種股票的每日加權(quán)平均價格的算術(shù)平均值的，收購人聘請的財務(wù)顧問應(yīng)當就該種股票前6個月的交易情況進行分析，說明是否存在股價被操縱、收購人是否有未披露的一致行動人、收購人前6個月取得公司股份是否存在其他支付安排、要約價格的合理性等。 （2）支付方式 收購辦法第36條1款：收購人可以采用現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合等合法方式支付收購上市公司的價款。收購人聘請的財務(wù)顧問應(yīng)當說明收購人具備要約收購的能力。,第一節(jié) 上市公司收購,28,5、要約收購的履約保證 收購辦法第36條2、3、4款： （1）以現(xiàn)金支付； （2）以證券支付收購價款的： A、以在證券交易所上市交易的證券支付： B、以在證券交易所上市交易的債券支付： C、以未在證券交易所上市交易的證券支付： 6、要約收購的收購期限 收購辦法第37條： 收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日；但是出現(xiàn)競爭要約的除外。在收購要約約定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。,第一節(jié) 上市公司收購,29,7、要約收購期間的賣出和買入限制 上市公司收購管理辦法第38條：采取要約收購方式的，收購人作出公告后至收購期限屆滿前，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。 8、預(yù)受要約 收購辦法第42條：同意接受收購要約的股東（以下簡稱預(yù)受股東），應(yīng)當委托證券公司辦理預(yù)受要約的相關(guān)手續(xù)。收購人應(yīng)當委托證券公司向證券登記結(jié)算機構(gòu)申請辦理預(yù)受要約股票的臨時保管。證券登記結(jié)算機構(gòu)臨時保管的預(yù)受要約的股票，在要約收購期間不得轉(zhuǎn)讓。 （1）預(yù)受的含義： 收購辦法第42條2款。 （2）預(yù)受股東是否可以撤回預(yù)受：在要約收購期限屆滿3個交易日前可以，之內(nèi)不可以。,第一節(jié) 上市公司收購,30,9、收購與過戶 收購辦法第43條：收購期限屆滿，發(fā)出部分要約的收購人應(yīng)當按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的股份，預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時，收購人應(yīng)當按照同等比例收購預(yù)受要約的股份；以終止被收購公司上市地位為目的的，收購人應(yīng)當按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份；未取得中國證監(jiān)會豁免而發(fā)出全面要約的收購人應(yīng)當購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份。 收購期限屆滿后3個交易日內(nèi)，接受委托的證券公司應(yīng)當向證券登記結(jié)算機構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓結(jié)算、過戶登記手續(xù)，解除對超過預(yù)定收購比例的股票的臨時保管；收購人應(yīng)當公告本次要約收購的結(jié)果。,第一節(jié) 上市公司收購,31,10、終止上市時股東的出售權(quán) 收購辦法第44條：收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件，該上市公司的股票由證券交易所依法終止上市交易。在收購行為完成前，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)在收購報告書規(guī)定的合理期限內(nèi)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當收購。 11、要約收購期屆滿后的報告義務(wù) 收購辦法第45條：收購要約期屆滿后15日內(nèi)，收購人應(yīng)當向中國證監(jiān)會報送關(guān)于收購情況的書面報告，同時抄報上市公司所在地的證監(jiān)局，抄送證券交易所，通知被收購公司。,第一節(jié) 上市公司收購,32,第一節(jié) 上市公司收購,12、收購要約的取消、撤銷與變更 （1）收購計劃的取消 A、被迫取消 收購辦法28條：證監(jiān)會有異議的，收購人不得公告其收購要約。 收購辦法30條：協(xié)議收購改要約收購需要批準而未取得批準的，收購 人應(yīng)當在收到通知之日起2個工作日內(nèi)，向中國證監(jiān)會提交取消收購計劃的 報告，同時抄報派出機構(gòu)，抄送證券交易所，通知被收購公司，并予公告。 B、自行取消 收購辦法第31條：收購人向中國證監(jiān)會報送要約收購報告書后，在公 告要約收購報告書之前，擬自行取消收購計劃的，應(yīng)當向中國證監(jiān)會提出 取消收購計劃的申請及原因說明，并予公告；自公告之日起12個月內(nèi)，該 收購人不得再次對同一上市公司進行收購。,33,第一節(jié) 上市公司收購,（2）收購要約的撤銷 上市公司收購管理辦法第37條2款：在收購要約約定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。 （3）收購要約的變更（上市公司收購管理辦法第40條） A、收購要約期限屆滿前15日內(nèi)，收購人不得變更收購要約；但是出現(xiàn)競爭要約的除外。 出現(xiàn)競爭要約時，發(fā)出初始要約的收購人變更收購要約距初始要約收購期限屆滿不足15日的，應(yīng)當延長收購期限，延長后的要約期應(yīng)當不少于15日，不得超過最后一個競爭要約的期滿日，并按規(guī)定比例追加履約保證金；以證券支付收購價款的，應(yīng)當追加相應(yīng)數(shù)量的證券，交由證券登記結(jié)算機構(gòu)保管。 發(fā)出競爭要約的收購人最遲不得晚于初始要約收購期限屆滿前15日發(fā)出要約收購的提示性公告，并應(yīng)當根據(jù)本辦法第二十八條和第二十九條的規(guī)定履行報告、公告義務(wù)。,34,第一節(jié) 上市公司收購,B、收購要約條件重大變更的程序 收購辦法第32條2款：收購人對收購要約條件做出重大變更的，被收購公司董事會應(yīng)當在3個工作日內(nèi)提交董事會及獨立財務(wù)顧問就要約條件的變更情況所出具的補充意見，并予以報告、公告。,35,（三）協(xié)議收購 1、比照權(quán)益披露部分。 2、過渡期的安排 收購辦法第52條：以協(xié)議方式進行上市公司收購的，自簽訂收購協(xié)議起至相關(guān)股份完成過戶的期間為上市公司收購過渡期（以下簡稱過渡期）。在過渡期內(nèi)，收購人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會，確有充分理由改選董事會的，來自收購人的董事不得超過董事會成員的1/3；被收購公司不得為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔保；被收購公司不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進行重大購買、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進行其他關(guān)聯(lián)交易，但收購人為挽救陷入危機或者面臨嚴重財務(wù)困難的上市公司的情形除外。,第一節(jié) 上市公司收購,36,3、控股股東的調(diào)查義務(wù) 收購辦法第53條第1款：上市公司控股股東向收購人協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持有的上市公司股份時，應(yīng)當對收購人的主體資格、誠信情況及收購意圖進行調(diào)查，并在其權(quán)益變動報告書中披露有關(guān)調(diào)查情況。 4、清欠解保 收購辦法第53條第2款：控股股東及其關(guān)聯(lián)方未清償其對公司的負債，未解除公司為其負債提供的擔保，或者存在損害公司利益的其他情形的，被收購公司董事會應(yīng)當對前述情形及時予以披露，并采取有效措施維護公司利益。,第一節(jié) 上市公司收購,37,第一節(jié) 上市公司收購,5、臨時保管、存放及款項支付 1、臨時保管和存放 證券法第95條：采取協(xié)議收購方式的，協(xié)議雙方可以臨時委托證券登記結(jié)算機構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。 收購辦法第54條：協(xié)議收購的相關(guān)當事人應(yīng)當向證券登記結(jié)算機構(gòu)申請辦理擬轉(zhuǎn)讓股份的臨時保管手續(xù)，并可以將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結(jié)算機構(gòu)指定的銀行。 2、款項支付及過戶 收購辦法第55條：收購報告書公告后，相關(guān)當事人應(yīng)當按照證券交易所和證券登記結(jié)算機構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則，在證券交易所就本次股份轉(zhuǎn)讓予以確認后，憑全部轉(zhuǎn)讓款項存放于雙方認可的銀行賬戶的證明，向證券登記結(jié)算機構(gòu)申請解除擬協(xié)議轉(zhuǎn)讓股票的臨時保管，并辦理過戶登記手續(xù)。,38,6、管理層收購 管理辦法第51條：上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、員工或者其所控制或者委托的法人或者其他組織，擬對本公司進行收購或者通過本辦法第五章規(guī)定的方式取得本公司控制權(quán)的，該上市公司應(yīng)當具備健全且運行良好的組織機構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度，公司董事會成員中獨立董事的比例應(yīng)當達到或者超過1/2。公司應(yīng)當聘請具有證券、期貨從業(yè)資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)提供公司資產(chǎn)評估報告，本次收購應(yīng)當經(jīng)董事會非關(guān)聯(lián)董事作出決議，且取得2/3以上的獨立董事同意后，提交公司股東大會審議，經(jīng)出席股東大會的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。獨立董事發(fā)表意見前，應(yīng)當聘請獨立財務(wù)顧問就本次收購出具專業(yè)意見，獨立董事及獨立財務(wù)顧問的意見應(yīng)當一并予以公告。 上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員存在公司法第一百四十九條規(guī)定情形，或者最近3年有證券市場不良誠信記錄的，不得收購本公司。,第一節(jié) 上市公司收購,39,（四）間接收購 1、一般規(guī)定見其他條款 2、實際控制人及受其支配的股東不履行報告、公告義務(wù)的處理 及后果收購辦法第58-60條： （1）證監(jiān)會依法查處； （2）導(dǎo)致上市公司承擔民事、行政責任的，上市公司有權(quán)對其起訴； （3）上市公司自知悉之日起有報告和公告義務(wù)；公告后實際控制人仍未披露的，上市公司董事會應(yīng)當向?qū)嶋H控制人和受其支配的股東查詢，必要時可以聘請財務(wù)顧問進行查詢，并將查詢情況向中國證監(jiān)會、派出機構(gòu)和證券交易所報告中國證監(jiān)會依法對拒不履行報告、公告義務(wù)的實際控制人進行查處；上市公司知悉實際控制人發(fā)生較大變化而未能將有關(guān)實際控制人的變化情況及時予以報告和公告的，中國證監(jiān)會責令改正，情節(jié)嚴重的，認定上市公司負有責任的董事為不適當人選。,第一節(jié) 上市公司收購,40,第一節(jié) 上市公司收購,（4）上市公司董事會應(yīng)當拒絕接受受實際控制人支配的股東向董事會提交的提案或者臨時議案，并向中國證監(jiān)會、派出機構(gòu)和證券交易所報告。上市公司董事會未拒絕接受實際控制人及受其支配的股東所提出的提案的，中國證監(jiān)會可以認定負有責任的董事為不適當人選。 （5）中國證監(jiān)會責令實際控制人改正，可以認定實際控制人通過受其支配的股東所提名的董事為不適當人選；改正前，受實際控制人支配的股東不得行使其持有股份的表決權(quán)。,41,（五）豁免申請 1、一般程序 收購辦法第62條：有下列情形之一的，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請： （1）收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實際控制人發(fā)生變化； （2）上市公司面臨嚴重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益；,第一節(jié) 上市公司收購,42,第一節(jié) 上市公司收購,（3）經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約； （4） 中國證監(jiān)會為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權(quán)益的需要而認定的其他情形。 收購人報送的豁免申請文件符合規(guī)定，并且已經(jīng)按照本辦法的規(guī)定履行報告、公告義務(wù)的，中國證監(jiān)會予以受理；不符合規(guī)定或者未履行報告、公告義務(wù)的，中國證監(jiān)會不予受理。中國證監(jiān)會在受理豁免申請后20個工作日內(nèi)，就收購人所申請的具體事項做出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購人可以繼續(xù)增持股份。,43,第一節(jié) 上市公司收購,2、簡易程序（不再將司法裁決作為明確的豁免情形防止被濫用） 收購辦法第63條：有下列情形之一的，當事人可以向中國證監(jiān)會申請以簡易程序免除發(fā)出要約： （1）經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門批準進行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%； （2）在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實發(fā)生之日起一年后，每12個月內(nèi)增加其在該公司中擁有權(quán)益的股份不超過該公司已發(fā)行股份的2%； （3）在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位；,44,（4）因上市公司按照股東大會批準的確定價格向特定股東回購股份而減少股本，導(dǎo)致當事人在該公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%； （5）證券公司、銀行等金融機構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案； （6）因繼承導(dǎo)致在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%； （7）中國證監(jiān)會為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權(quán)益的需要而認定的其他情形。 中國證監(jiān)會自收到符合規(guī)定的申請文件之日起5個工作日內(nèi)未提出異議的，相關(guān)投資者可以向證券交易所和證券登記結(jié)算機構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)。中國證監(jiān)會不同意其以簡易程序申請的，相關(guān)投資者應(yīng)當按照本辦法第六十二條的規(guī)定提出申請。,第一節(jié) 上市公司收購,45,第二節(jié) 上市公司重大資產(chǎn)重組,一、重大資產(chǎn)重組的相關(guān)法規(guī) 1、公司法、證券法、信息披露管理辦法 2、關(guān)于規(guī)范上市公司信息披露及相關(guān)各方行為的通知（2008年1月） 3、上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法（2008年4月，證監(jiān)會53號令） 4、關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定 （2008年4月） 5、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第26號上市公司重大資產(chǎn)重組申請文件 （2008年4月） 6、上市公司重大資產(chǎn)重組申報工作指引（2008年5月） 7、股票上市規(guī)則（2008修訂） 8、證券交易所重大資產(chǎn)重組信息披露工作備忘錄 9、上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法 （2008年5月）,46,第二節(jié) 上市公司重大資產(chǎn)重組,二、重大資產(chǎn)重組的標準 公司法第105條 本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。 公司法第122條 上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。