上市公司并購(gòu)重組若干法律問題.ppt

上市公司并購(gòu)重組 若干法律問題,國(guó)浩律師集團(tuán)（上海）事務(wù)所 梁立新 合伙人律師,2,目 錄,第一節(jié) 上市公司并購(gòu) 一、上市公司收購(gòu)相關(guān)法規(guī) 二、上市公司收購(gòu)的原則性規(guī)定 （一）上市公司收購(gòu)的含義 （二）上市公司收購(gòu)的種類 （三）限制收購(gòu)的情形 （四）提交文件要求（軟約束）： （五）國(guó)家相關(guān)部門的批準(zhǔn)（若需）,3,目錄,三、上市公司收購(gòu)流程及規(guī)則 （一）權(quán)益披露； （二）要約收購(gòu)； （三）協(xié)議收購(gòu)； （四）間接收購(gòu)； （五）豁免申請(qǐng)；,4,第二節(jié) 上市公司重大資產(chǎn)重組 一、上市公司重組相關(guān)法規(guī) 二、重大資產(chǎn)重組的標(biāo)準(zhǔn) 三、重大資產(chǎn)重組應(yīng)遵循的原則 四、重大資產(chǎn)重組應(yīng)符合的要求 五、申請(qǐng)發(fā)行新股或可轉(zhuǎn)換債券的條件 六、申請(qǐng)發(fā)行新股或可轉(zhuǎn)換債券的業(yè)績(jī)模擬計(jì)算,目 錄,5,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),一、上市公司收購(gòu)相關(guān)法規(guī) 1、公司法（2006年修訂） 2、證券法（2006年修訂） 3、上市公司收購(gòu)管理辦法(證監(jiān)會(huì)令第35號(hào)，2006年修訂) 4、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第15號(hào)權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第16號(hào)上市公司收購(gòu)報(bào)告書、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第17號(hào)要約收購(gòu)報(bào)告書、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第18號(hào)被收購(gòu)公司董事會(huì)報(bào)告書、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第19號(hào)豁免要約收購(gòu)申請(qǐng)文件（2006年修訂） 5、證券交易所股票上市規(guī)則 （2008年修訂）,6,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),6、外國(guó)投資者收購(gòu)上市公司； （1）關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國(guó)有股和法人股有關(guān)問題的通知 (證監(jiān)發(fā)200283號(hào))； （2）商務(wù)部、國(guó)資委辦公廳關(guān)于上市公司國(guó)有股向外國(guó)投資者及外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓申報(bào)程序有關(guān)問題的通知（商資字20041號(hào) ）； （3）外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法（2005年第28號(hào)） 7、國(guó)有上市公司 股份有限公司國(guó)有股權(quán)管理暫行辦法（國(guó)資企發(fā)199481號(hào)）； 關(guān)于股份有限公司國(guó)有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知（財(cái)管字2000200號(hào)）；,7,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),財(cái)政部關(guān)于國(guó)有股持股單位產(chǎn)權(quán)變動(dòng)涉及上市公司國(guó)有股性質(zhì)變化有關(guān)問題的通知（財(cái)企2002395號(hào)）； 減持國(guó)有股籌集社會(huì)保障資金管理暫行辦法（國(guó)務(wù)院國(guó)發(fā)200122號(hào)）。 國(guó)有單位受讓上市公司股份管理暫行規(guī)定； 國(guó)有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法。,8,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),二、上市公司收購(gòu)中的若干概念 （一）上市公司收購(gòu)的含義 1、廣義的含義 證券法專設(shè)第四章“上市公司的收購(gòu)”，其中包含了投資者收購(gòu)5%以上股份的 及時(shí)報(bào)告和公告義務(wù)，可以將廣義的收購(gòu)理解為投資者收購(gòu)上述上市公司的一種行為，而不涉及具體比例。 2、狹義的含義 收購(gòu)辦法第5條：收購(gòu)人可以通過取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控 股股東，也可以通過投資關(guān)系、協(xié)議及其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，也可以同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。收購(gòu)人包括投資者及與其一致行動(dòng)的他人。,9,控股股東的定義 公司法第217條第2款：控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 實(shí)際控制人的定義和界定 1、公司法第217條第3款：實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 2、收購(gòu)辦法第84條列舉了認(rèn)定為擁有上市公司控制權(quán)的五種情形，基本與公司法和企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則-關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露（財(cái)會(huì)字(1997)21號(hào)）列舉的關(guān)聯(lián)關(guān)系保持了較為一致的內(nèi)容：,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),10,A、投資者為上市公司持股50%以上的控股股東； B、投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%； C、投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任； D、投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響； E、中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),11,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),一致行動(dòng)及一致行動(dòng)人的含義 1、收購(gòu)辦法第83條：本辦法所稱一致行動(dòng)，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或事實(shí)。在上市公司的收購(gòu)及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中有一致行動(dòng)情形的投資者，互為一致行動(dòng)人。該條列舉了推定為一致行動(dòng)人的12種情形： 投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系； 投資者受同一主體控制； 投資者的董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員中的主要成員，同時(shí)在另一個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員； 投資者參股另一投資者，可以對(duì)參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響； 銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；,12,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營(yíng)等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系； 持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份； 在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，與投資者持有同一上市公司股份； 持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份； 在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其前項(xiàng)所述親屬同時(shí)持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時(shí)持有本公司股份； 上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份； 投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。,13,2、如果沒有相反證據(jù)的，有12種情形之一的投資者將被認(rèn)定為一致行動(dòng)人，一致行動(dòng)人應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算其所持有的股份。投資者計(jì)算其所持有的股份，應(yīng)當(dāng)包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動(dòng)人名下的股份。投資者認(rèn)為其與他人不應(yīng)被視為一致行動(dòng)人的，可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提供相反證據(jù)。 （二）上市公司收購(gòu)的種類 1、證券法第85條：投資者可以采取要約收購(gòu)、協(xié)議收購(gòu)及其他合法方式收購(gòu)上市公司。 “其他收購(gòu)方式”為修訂后的證券法新增內(nèi)容，例如國(guó)有股權(quán)的行政劃轉(zhuǎn)、司法裁決、繼承、贈(zèng)與等，均可構(gòu)成上市公司的收購(gòu)行為。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),14,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),根據(jù)證券法第39、40條，證券交易應(yīng)當(dāng)在場(chǎng)內(nèi)（“場(chǎng)內(nèi)”包括證券交易所以及證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)的其他交易場(chǎng)所）進(jìn)行，禁止形成非法的場(chǎng)外交易。 2 收購(gòu)辦法：對(duì)要約收購(gòu)、協(xié)議收購(gòu)、間接收購(gòu)、定向發(fā)行、行政劃轉(zhuǎn)（合并、變更）、二級(jí)市場(chǎng)舉牌收購(gòu)、司法裁決繼承、贈(zèng)與、征集投票權(quán)等進(jìn)行了規(guī)定。,15,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),（三）限制收購(gòu)的情形 收購(gòu)辦法第6條：任何人不得利用上市公司的收購(gòu)損害被收購(gòu)公司及其股東的合法權(quán)益。有下列情形之一的，不得收購(gòu)上市公司： 1、收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期不能清償，且處于持續(xù)狀態(tài)； 2、收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為； 3、收購(gòu)人最近3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為； 4、收購(gòu)人為自然人的，存在公司法第一百四十七條規(guī)定情形（不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員 的情形）； 5、法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購(gòu)上市公司的其他情形。,16,（四）提交文件要求（軟約束）：上市公司收購(gòu)管理辦法第50條（協(xié)議收購(gòu)一章） 第五十條 收購(gòu)人進(jìn)行上市公司的收購(gòu)，應(yīng)當(dāng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交以下文件： 1、中國(guó)公民的身份證明，或者在中國(guó)境內(nèi)登記注冊(cè)的法人、其他組織的證明文件； 2、基于收購(gòu)人的實(shí)力和從業(yè)經(jīng)驗(yàn)對(duì)上市公司后續(xù)發(fā)展計(jì)劃可行性的說明，收購(gòu)人擬修改公司章程、改選公司董事會(huì)、改變或者調(diào)整公司主營(yíng)業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充其具備規(guī)范運(yùn)作上市公司的管理能力的說明； 3、收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方與被收購(gòu)公司存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)提供避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等利益沖突、保持被收購(gòu)公司經(jīng)營(yíng)獨(dú)立性的說明； 4、收購(gòu)人為法人或者其他組織的，其控股股東、實(shí)際控制人最近2年未變更的說明；,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),17,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),5、收購(gòu)人及其控股股東或?qū)嶋H控制人的核心企業(yè)和核心業(yè)務(wù)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營(yíng)業(yè)務(wù)的說明；收購(gòu)人或其實(shí)際控制人為兩個(gè)或兩個(gè)以上的上市公司控股股東或?qū)嶋H控制人的，還應(yīng)當(dāng)提供其持股5%以上的上市公司以及銀行、信托公司、證券公司、保險(xiǎn)公司等其他金融機(jī)構(gòu)的情況說明； 6、財(cái)務(wù)顧問關(guān)于收購(gòu)人最近3年的誠(chéng)信記錄、收購(gòu)資金來源合法性、收購(gòu)人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)信息披露內(nèi)容真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性的核查意見；收購(gòu)人成立未滿3年的，財(cái)務(wù)顧問還應(yīng)當(dāng)提供其控股股東或者實(shí)際控制人最近3年誠(chéng)信記錄的核查意見。 境外法人或者境外其他組織進(jìn)行上市公司收購(gòu)的，除應(yīng)當(dāng)提交第一款第（2）項(xiàng)至第（6）項(xiàng)規(guī)定的文件外，還應(yīng)當(dāng)提交以下文件： （1）財(cái)務(wù)顧問出具的收購(gòu)人符合對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的條件、具有收購(gòu)上市公司的能力的核查意見； （2）收購(gòu)人接受中國(guó)司法、仲裁管轄的聲明。,18,（五）國(guó)家相關(guān)部門的批準(zhǔn)（若需） 收購(gòu)辦法第4條：上市公司的收購(gòu)及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)不得危害國(guó)家安全和社會(huì)公共利益。 上市公司的收購(gòu)及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)涉及國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策、行業(yè)準(zhǔn)入、國(guó)有股份轉(zhuǎn)讓等事項(xiàng)，需要取得國(guó)家相關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在取得批準(zhǔn)后進(jìn)行。 外國(guó)投資者進(jìn)行上市公司的收購(gòu)及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)取得國(guó)家相關(guān)部門的批準(zhǔn)，適用中國(guó)法律，服從中國(guó)的司法、仲裁管轄。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),19,三、上市公司收購(gòu)流程及規(guī)則 （一）權(quán)益披露 1、5%以上收購(gòu)為預(yù)警點(diǎn)報(bào)告、通知及公告 證券法第86條：通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、 其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事 實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通 知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資 者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百 分之五后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依 照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后二日內(nèi)，不得再行 買賣該上市公司的股票。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),20,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),收購(gòu)辦法第13-15條：就證券法第86條進(jìn)行細(xì)化: 二級(jí)市場(chǎng)舉牌（第13條） A、持股達(dá)到5，事實(shí)發(fā)生之日（T）起3日內(nèi)（T+3)報(bào)告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司，在此期間停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為（短線交易歸入制度，見證券法第195條和第47條） B、持股達(dá)到5后，通過二級(jí)市場(chǎng)交易增持或減持5，在T+3日內(nèi)報(bào)告、公告，在T+5日內(nèi)停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為（注： T+5 日有爭(zhēng)議） C、披露的點(diǎn)為投資者持有上市公司的股份比例達(dá)到5、10、15、20、25（5的整數(shù)倍）,21,協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式（行政劃轉(zhuǎn)、間接方式、司法裁決、繼承、贈(zèng)與 等，第14、15條） A、持股達(dá)到或超過5，事實(shí)發(fā)生之日（達(dá)成協(xié)議日T）起3日內(nèi)（T+3)報(bào)告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 B、持股達(dá)到5后，增持或減持達(dá)到或超過5，在T+3日內(nèi)報(bào)告、公告，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 C、披露的點(diǎn)為投資者持有上市公司的股份比例達(dá)到或超過5、10、15、20、25（5的整數(shù)倍）,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),22,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),（二）增持 2、 5-20%簡(jiǎn)式信息披露（事后監(jiān)管） 上市公司收購(gòu)管理辦法第16條：5%-20%（不包括20%），未成為第一大股東或者實(shí)際控制人，披露簡(jiǎn)式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書；若成為，須披露詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書。 3、20-30%須作詳式信息披露（事后監(jiān)管） 上市公司收購(gòu)管理辦法第17-19條，要求持股在20-30%（包括30%）之間的，須作詳式信息披露。成為第一大股東或者實(shí)際控制人，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問核查。 4、30%以上須采取要約方式或者向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免（適當(dāng)?shù)氖虑氨O(jiān)管） （三）減持 持股5以上股東（不做類似增持的區(qū)分）減持簡(jiǎn)式信息披露,23,（二）要約收購(gòu) 1、要約收購(gòu)的種類 （1）以是否強(qiáng)行要求為標(biāo)準(zhǔn)，分為強(qiáng)制要約收購(gòu)與自愿要約收購(gòu) a、強(qiáng)制要約收購(gòu) 證券法第88條第1款、收購(gòu)辦法第24條：通過證券交易所的證券交易，收購(gòu)人持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約。收購(gòu)辦法第47條涉及協(xié)議收購(gòu)的強(qiáng)制要約。 b、自愿要約收購(gòu) 收購(gòu)辦法第23條：投資者自愿選擇以要約方式收購(gòu)上市公司股份的，可以向被收購(gòu)公司所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的全部股份的要約（以下簡(jiǎn)稱全面要約），也可以向被收購(gòu)公司所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的部分股份的要約（以下簡(jiǎn)稱部分要約）,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),24,（2）以是否向所有投資者要約為標(biāo)準(zhǔn)，分為全面要約與部分要約 a、全面要約 (I)全面要約的收購(gòu)方式 收購(gòu)辦法第27條：收購(gòu)人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出申請(qǐng)但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購(gòu)價(jià)款；以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券支付收購(gòu)價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購(gòu)公司股東選擇。 (II) 終止上市的風(fēng)險(xiǎn)及后續(xù)安排 收購(gòu)辦法第29條2款：收購(gòu)人發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)在要約收購(gòu)報(bào)告書中充分披露終止上市的風(fēng)險(xiǎn)、終止上市后收購(gòu)行為完成的時(shí)間及仍持有上市公司股份的剩余股東出售其股票的其他后續(xù)安排。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),25,b、部分要約 (I)部分要約的特別約定 證券法第88條第2款：收購(gòu)上市公司部分股份的收購(gòu)要約應(yīng)當(dāng)約定，被收購(gòu)公司股東承諾出售的股份數(shù)額超過預(yù)定收購(gòu)的股份數(shù)額的，收購(gòu)人按比例進(jìn)行收購(gòu)。 (II)部分要約的最低預(yù)定收購(gòu)比例 收購(gòu)辦法第25條：收購(gòu)人依照本辦法第二十三條、第二十四條、第四十七條、第五十六條的規(guī)定，以要約方式收購(gòu)一個(gè)上市公司股份的，其預(yù)定收購(gòu)的股份比例均不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。 2、要約收購(gòu)的原則 （1）收購(gòu)辦法第26條：以要約方式進(jìn)行上市公司收購(gòu)的，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)公平對(duì)待被收購(gòu)公司的所有股東。持有同一種類股份的股東應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵葘?duì)待。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),26,（2）收購(gòu)辦法第39條第1款：收購(gòu)要約提出的各項(xiàng)收購(gòu)條件，適用于被收購(gòu)公司的所有股東。 3、要約收購(gòu)的程序 （1） 編制要約收購(gòu)報(bào)告書； （2） 聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告； （3） 抄報(bào)證監(jiān)局，通知被收購(gòu)公司，同時(shí)對(duì)要約收購(gòu)報(bào)告書摘要作出提示性告； （4） 15日內(nèi)中國(guó)證監(jiān)會(huì)有權(quán)對(duì)要約收購(gòu)報(bào)告書披露的內(nèi)容表示是否無異議；在上述15日內(nèi)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)要約收購(gòu)報(bào)告書披露的內(nèi)容表示無異議的，收購(gòu)人可以進(jìn)行公告；中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)現(xiàn)要約收購(gòu)報(bào)告書不符合法律、行政法規(guī)及相關(guān)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知收購(gòu)人，收購(gòu)人不得公告其收購(gòu)要約。 （5）被收購(gòu)公司董事會(huì)的調(diào)查與建議。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),27,4、要約收購(gòu)的定價(jià)及支付方式 （1）定價(jià) 收購(gòu)辦法第35條：收購(gòu)人按照本辦法規(guī)定進(jìn)行要約收購(gòu)的，對(duì)同一種類股票的要約價(jià)格，不得低于要約收購(gòu)提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)收購(gòu)人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。 要約價(jià)格低于提示性公告日前30個(gè)交易日該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的，收購(gòu)人聘請(qǐng)的財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)就該種股票前6個(gè)月的交易情況進(jìn)行分析，說明是否存在股價(jià)被操縱、收購(gòu)人是否有未披露的一致行動(dòng)人、收購(gòu)人前6個(gè)月取得公司股份是否存在其他支付安排、要約價(jià)格的合理性等。 （2）支付方式 收購(gòu)辦法第36條1款：收購(gòu)人可以采用現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合等合法方式支付收購(gòu)上市公司的價(jià)款。收購(gòu)人聘請(qǐng)的財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)說明收購(gòu)人具備要約收購(gòu)的能力。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),28,5、要約收購(gòu)的履約保證 收購(gòu)辦法第36條2、3、4款： （1）以現(xiàn)金支付； （2）以證券支付收購(gòu)價(jià)款的： A、以在證券交易所上市交易的證券支付： B、以在證券交易所上市交易的債券支付： C、以未在證券交易所上市交易的證券支付： 6、要約收購(gòu)的收購(gòu)期限 收購(gòu)辦法第37條： 收購(gòu)要約約定的收購(gòu)期限不得少于30日，并不得超過60日；但是出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。在收購(gòu)要約約定的承諾期限內(nèi)，收購(gòu)人不得撤銷其收購(gòu)要約。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),29,7、要約收購(gòu)期間的賣出和買入限制 上市公司收購(gòu)管理辦法第38條：采取要約收購(gòu)方式的，收購(gòu)人作出公告后至收購(gòu)期限屆滿前，不得賣出被收購(gòu)公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購(gòu)公司的股票。 8、預(yù)受要約 收購(gòu)辦法第42條：同意接受收購(gòu)要約的股東（以下簡(jiǎn)稱預(yù)受股東），應(yīng)當(dāng)委托證券公司辦理預(yù)受要約的相關(guān)手續(xù)。收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)委托證券公司向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理預(yù)受要約股票的臨時(shí)保管。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)臨時(shí)保管的預(yù)受要約的股票，在要約收購(gòu)期間不得轉(zhuǎn)讓。 （1）預(yù)受的含義： 收購(gòu)辦法第42條2款。 （2）預(yù)受股東是否可以撤回預(yù)受：在要約收購(gòu)期限屆滿3個(gè)交易日前可以，之內(nèi)不可以。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),30,9、收購(gòu)與過戶 收購(gòu)辦法第43條：收購(gòu)期限屆滿，發(fā)出部分要約的收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)按照收購(gòu)要約約定的條件購(gòu)買被收購(gòu)公司股東預(yù)受的股份，預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購(gòu)數(shù)量時(shí)，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購(gòu)預(yù)受要約的股份；以終止被收購(gòu)公司上市地位為目的的，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)按照收購(gòu)要約約定的條件購(gòu)買被收購(gòu)公司股東預(yù)受的全部股份；未取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)豁免而發(fā)出全面要約的收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)購(gòu)買被收購(gòu)公司股東預(yù)受的全部股份。 收購(gòu)期限屆滿后3個(gè)交易日內(nèi)，接受委托的證券公司應(yīng)當(dāng)向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓結(jié)算、過戶登記手續(xù)，解除對(duì)超過預(yù)定收購(gòu)比例的股票的臨時(shí)保管；收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)公告本次要約收購(gòu)的結(jié)果。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),31,10、終止上市時(shí)股東的出售權(quán) 收購(gòu)辦法第44條：收購(gòu)期限屆滿，被收購(gòu)公司股權(quán)分布不符合上市條件，該上市公司的股票由證券交易所依法終止上市交易。在收購(gòu)行為完成前，其余仍持有被收購(gòu)公司股票的股東，有權(quán)在收購(gòu)報(bào)告書規(guī)定的合理期限內(nèi)向收購(gòu)人以收購(gòu)要約的同等條件出售其股票，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)收購(gòu)。 11、要約收購(gòu)期屆滿后的報(bào)告義務(wù) 收購(gòu)辦法第45條：收購(gòu)要約期屆滿后15日內(nèi)，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)報(bào)送關(guān)于收購(gòu)情況的書面報(bào)告，同時(shí)抄報(bào)上市公司所在地的證監(jiān)局，抄送證券交易所，通知被收購(gòu)公司。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),32,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),12、收購(gòu)要約的取消、撤銷與變更 （1）收購(gòu)計(jì)劃的取消 A、被迫取消 收購(gòu)辦法28條：證監(jiān)會(huì)有異議的，收購(gòu)人不得公告其收購(gòu)要約。 收購(gòu)辦法30條：協(xié)議收購(gòu)改要約收購(gòu)需要批準(zhǔn)而未取得批準(zhǔn)的，收購(gòu) 人應(yīng)當(dāng)在收到通知之日起2個(gè)工作日內(nèi)，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交取消收購(gòu)計(jì)劃的 報(bào)告，同時(shí)抄報(bào)派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所，通知被收購(gòu)公司，并予公告。 B、自行取消 收購(gòu)辦法第31條：收購(gòu)人向中國(guó)證監(jiān)會(huì)報(bào)送要約收購(gòu)報(bào)告書后，在公 告要約收購(gòu)報(bào)告書之前，擬自行取消收購(gòu)計(jì)劃的，應(yīng)當(dāng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出 取消收購(gòu)計(jì)劃的申請(qǐng)及原因說明，并予公告；自公告之日起12個(gè)月內(nèi)，該 收購(gòu)人不得再次對(duì)同一上市公司進(jìn)行收購(gòu)。,33,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),（2）收購(gòu)要約的撤銷 上市公司收購(gòu)管理辦法第37條2款：在收購(gòu)要約約定的承諾期限內(nèi)，收購(gòu)人不得撤銷其收購(gòu)要約。 （3）收購(gòu)要約的變更（上市公司收購(gòu)管理辦法第40條） A、收購(gòu)要約期限屆滿前15日內(nèi)，收購(gòu)人不得變更收購(gòu)要約；但是出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。 出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約時(shí)，發(fā)出初始要約的收購(gòu)人變更收購(gòu)要約距初始要約收購(gòu)期限屆滿不足15日的，應(yīng)當(dāng)延長(zhǎng)收購(gòu)期限，延長(zhǎng)后的要約期應(yīng)當(dāng)不少于15日，不得超過最后一個(gè)競(jìng)爭(zhēng)要約的期滿日，并按規(guī)定比例追加履約保證金；以證券支付收購(gòu)價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)追加相應(yīng)數(shù)量的證券，交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管。 發(fā)出競(jìng)爭(zhēng)要約的收購(gòu)人最遲不得晚于初始要約收購(gòu)期限屆滿前15日發(fā)出要約收購(gòu)的提示性公告，并應(yīng)當(dāng)根據(jù)本辦法第二十八條和第二十九條的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。,34,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),B、收購(gòu)要約條件重大變更的程序 收購(gòu)辦法第32條2款：收購(gòu)人對(duì)收購(gòu)要約條件做出重大變更的，被收購(gòu)公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在3個(gè)工作日內(nèi)提交董事會(huì)及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就要約條件的變更情況所出具的補(bǔ)充意見，并予以報(bào)告、公告。,35,（三）協(xié)議收購(gòu) 1、比照權(quán)益披露部分。 2、過渡期的安排 收購(gòu)辦法第52條：以協(xié)議方式進(jìn)行上市公司收購(gòu)的，自簽訂收購(gòu)協(xié)議起至相關(guān)股份完成過戶的期間為上市公司收購(gòu)過渡期（以下簡(jiǎn)稱過渡期）。在過渡期內(nèi)，收購(gòu)人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會(huì)，確有充分理由改選董事會(huì)的，來自收購(gòu)人的董事不得超過董事會(huì)成員的1/3；被收購(gòu)公司不得為收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；被收購(gòu)公司不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進(jìn)行重大購(gòu)買、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行其他關(guān)聯(lián)交易，但收購(gòu)人為挽救陷入危機(jī)或者面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難的上市公司的情形除外。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),36,3、控股股東的調(diào)查義務(wù) 收購(gòu)辦法第53條第1款：上市公司控股股東向收購(gòu)人協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持有的上市公司股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)收購(gòu)人的主體資格、誠(chéng)信情況及收購(gòu)意圖進(jìn)行調(diào)查，并在其權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書中披露有關(guān)調(diào)查情況。 4、清欠解保 收購(gòu)辦法第53條第2款：控股股東及其關(guān)聯(lián)方未清償其對(duì)公司的負(fù)債，未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)保，或者存在損害公司利益的其他情形的，被收購(gòu)公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)前述情形及時(shí)予以披露，并采取有效措施維護(hù)公司利益。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),37,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),5、臨時(shí)保管、存放及款項(xiàng)支付 1、臨時(shí)保管和存放 證券法第95條：采取協(xié)議收購(gòu)方式的，協(xié)議雙方可以臨時(shí)委托證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。 收購(gòu)辦法第54條：協(xié)議收購(gòu)的相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理擬轉(zhuǎn)讓股份的臨時(shí)保管手續(xù)，并可以將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行。 2、款項(xiàng)支付及過戶 收購(gòu)辦法第55條：收購(gòu)報(bào)告書公告后，相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則，在證券交易所就本次股份轉(zhuǎn)讓予以確認(rèn)后，憑全部轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)存放于雙方認(rèn)可的銀行賬戶的證明，向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)解除擬協(xié)議轉(zhuǎn)讓股票的臨時(shí)保管，并辦理過戶登記手續(xù)。,38,6、管理層收購(gòu) 管理辦法第51條：上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、員工或者其所控制或者委托的法人或者其他組織，擬對(duì)本公司進(jìn)行收購(gòu)或者通過本辦法第五章規(guī)定的方式取得本公司控制權(quán)的，該上市公司應(yīng)當(dāng)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度，公司董事會(huì)成員中獨(dú)立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到或者超過1/2。公司應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有證券、期貨從業(yè)資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)提供公司資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，本次收購(gòu)應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)非關(guān)聯(lián)董事作出決議，且取得2/3以上的獨(dú)立董事同意后，提交公司股東大會(huì)審議，經(jīng)出席股東大會(huì)的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。獨(dú)立董事發(fā)表意見前，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就本次收購(gòu)出具專業(yè)意見，獨(dú)立董事及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的意見應(yīng)當(dāng)一并予以公告。 上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在公司法第一百四十九條規(guī)定情形，或者最近3年有證券市場(chǎng)不良誠(chéng)信記錄的，不得收購(gòu)本公司。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),39,（四）間接收購(gòu) 1、一般規(guī)定見其他條款 2、實(shí)際控制人及受其支配的股東不履行報(bào)告、公告義務(wù)的處理 及后果收購(gòu)辦法第58-60條： （1）證監(jiān)會(huì)依法查處； （2）導(dǎo)致上市公司承擔(dān)民事、行政責(zé)任的，上市公司有權(quán)對(duì)其起訴； （3）上市公司自知悉之日起有報(bào)告和公告義務(wù)；公告后實(shí)際控制人仍未披露的，上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)向?qū)嶋H控制人和受其支配的股東查詢，必要時(shí)可以聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問進(jìn)行查詢，并將查詢情況向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、派出機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)告中國(guó)證監(jiān)會(huì)依法對(duì)拒不履行報(bào)告、公告義務(wù)的實(shí)際控制人進(jìn)行查處；上市公司知悉實(shí)際控制人發(fā)生較大變化而未能將有關(guān)實(shí)際控制人的變化情況及時(shí)予以報(bào)告和公告的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)責(zé)令改正，情節(jié)嚴(yán)重的，認(rèn)定上市公司負(fù)有責(zé)任的董事為不適當(dāng)人選。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),40,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),（4）上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)拒絕接受受實(shí)際控制人支配的股東向董事會(huì)提交的提案或者臨時(shí)議案，并向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、派出機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)告。上市公司董事會(huì)未拒絕接受實(shí)際控制人及受其支配的股東所提出的提案的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以認(rèn)定負(fù)有責(zé)任的董事為不適當(dāng)人選。 （5）中國(guó)證監(jiān)會(huì)責(zé)令實(shí)際控制人改正，可以認(rèn)定實(shí)際控制人通過受其支配的股東所提名的董事為不適當(dāng)人選；改正前，受實(shí)際控制人支配的股東不得行使其持有股份的表決權(quán)。,41,（五）豁免申請(qǐng) 1、一般程序 收購(gòu)辦法第62條：有下列情形之一的，收購(gòu)人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出免于以要約方式增持股份的申請(qǐng)： （1）收購(gòu)人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化； （2）上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購(gòu)人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會(huì)批準(zhǔn)，且收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益；,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),42,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),（3）經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購(gòu)人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份，且公司股東大會(huì)同意收購(gòu)人免于發(fā)出要約； （4） 中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。 收購(gòu)人報(bào)送的豁免申請(qǐng)文件符合規(guī)定，并且已經(jīng)按照本辦法的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)予以受理；不符合規(guī)定或者未履行報(bào)告、公告義務(wù)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)不予受理。中國(guó)證監(jiān)會(huì)在受理豁免申請(qǐng)后20個(gè)工作日內(nèi)，就收購(gòu)人所申請(qǐng)的具體事項(xiàng)做出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購(gòu)人可以繼續(xù)增持股份。,43,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),2、簡(jiǎn)易程序（不再將司法裁決作為明確的豁免情形防止被濫用） 收購(gòu)辦法第63條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)以簡(jiǎn)易程序免除發(fā)出要約： （1）經(jīng)政府或者國(guó)有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)進(jìn)行國(guó)有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%； （2）在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內(nèi)增加其在該公司中擁有權(quán)益的股份不超過該公司已發(fā)行股份的2%； （3）在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位；,44,（4）因上市公司按照股東大會(huì)批準(zhǔn)的確定價(jià)格向特定股東回購(gòu)股份而減少股本，導(dǎo)致當(dāng)事人在該公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%； （5）證券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案； （6）因繼承導(dǎo)致在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%； （7）中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。 中國(guó)證監(jiān)會(huì)自收到符合規(guī)定的申請(qǐng)文件之日起5個(gè)工作日內(nèi)未提出異議的，相關(guān)投資者可以向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)。中國(guó)證監(jiān)會(huì)不同意其以簡(jiǎn)易程序申請(qǐng)的，相關(guān)投資者應(yīng)當(dāng)按照本辦法第六十二條的規(guī)定提出申請(qǐng)。,第一節(jié) 上市公司收購(gòu),45,第二節(jié) 上市公司重大資產(chǎn)重組,一、重大資產(chǎn)重組的相關(guān)法規(guī) 1、公司法、證券法、信息披露管理辦法 2、關(guān)于規(guī)范上市公司信息披露及相關(guān)各方行為的通知（2008年1月） 3、上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法（2008年4月，證監(jiān)會(huì)53號(hào)令） 4、關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定 （2008年4月） 5、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第26號(hào)上市公司重大資產(chǎn)重組申請(qǐng)文件 （2008年4月） 6、上市公司重大資產(chǎn)重組申報(bào)工作指引（2008年5月） 7、股票上市規(guī)則（2008修訂） 8、證券交易所重大資產(chǎn)重組信息披露工作備忘錄 9、上市公司并購(gòu)重組財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法 （2008年5月）,46,第二節(jié) 上市公司重大資產(chǎn)重組,二、重大資產(chǎn)重組的標(biāo)準(zhǔn) 公司法第105條 本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會(huì)會(huì)議，由股東大會(huì)就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。 公司法第122條 上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。