《金融機(jī)構(gòu)法下}》PPT課件.ppt

金融法特別講義 楊為喬 第四題金融機(jī)構(gòu)法律制度 下 商業(yè)銀行的組織管理體制和組織形式 商業(yè)銀行的設(shè)立 變更與終止 一 商業(yè)銀行概述 一 什么是商業(yè)銀行商業(yè)銀行是指以營利為目的 以收受存款 提供資金信貸為主要業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu) 商業(yè)銀行法 第2條 本法所稱的商業(yè)銀行是指依照本法和 中華人民共和國公司法 設(shè)立的吸收公眾存款 發(fā)放貸款 辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)的企業(yè)法人 即所謂 存款銀行百貨公司式的銀行以營利為目的銀行 二 商業(yè)銀行的性質(zhì) 私的金融機(jī)構(gòu)在我國 商業(yè)銀行須依法設(shè)立 有自己的名稱 組織機(jī)構(gòu)和場所 有獨立的財產(chǎn) 實行自主經(jīng)營 自擔(dān)風(fēng)險 自負(fù)盈虧 自我約束 以其全部法人財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任 具有獨立的法律人格 商業(yè)銀行以其全部法人財產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任 我國法律不允許存在承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任的個人獨資或合伙的性質(zhì)的商業(yè)銀行 簡言之 商業(yè)銀行即經(jīng)營貨幣信用業(yè)務(wù)之特殊公司 三 商業(yè)銀行的經(jīng)營原則1 效益性是指商業(yè)銀行以追求盈利為目標(biāo) 或曰營利性原則 2 安全性是指商業(yè)銀行收回信貸資產(chǎn)的可靠程度 3 流動性是指商業(yè)銀行資產(chǎn)可隨時變成現(xiàn)款 以及時 充分地滿足存款者提取存款和其他正當(dāng)支付 商業(yè)銀行法 第39條 流動性資產(chǎn)余額與流動性負(fù)債余額的比例不得低于25 思考 商業(yè)銀行經(jīng)營原則是不是一種法律原則 商業(yè)銀行經(jīng)營原則與信用的關(guān)系是什么 二 商業(yè)銀行的組織管理體制和組織形式 一 組織管理體制1 單元制又稱為單一制或獨家銀行制 它是指依法不設(shè)立分支機(jī)構(gòu)或跨地域設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的體制 2 集團(tuán)制又稱控股公司制 是指銀行控股公司控制或收購若干商業(yè)銀行股權(quán)的體制 3 連鎖制又稱為聯(lián)合銀行制 是指某一集團(tuán)或某一人購買若干獨立銀行的多數(shù)股票 從而控制這些銀行的體制 4 分支行制也稱總分行制 是指依法可以在國內(nèi)外開設(shè)分支機(jī)構(gòu)的銀行體制 我國采分支行制 我國商業(yè)銀行的分支機(jī)構(gòu)是商業(yè)銀行的組成部分 分支機(jī)構(gòu)不具備法人資格 商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)在法人資格 業(yè)務(wù)資格 資金使用以及法律責(zé)任承擔(dān)等方面都有所限制 商業(yè)銀行法 第22條第2款 商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)不具有法人資格 在總行授權(quán)范圍內(nèi)依法開展業(yè)務(wù) 其民事責(zé)任由總行承擔(dān) 二 組織形式 有限責(zé)任公司和股份有限公司 1 有限責(zé)任公司形式的商業(yè)銀行是指股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任 而銀行則以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的普通銀行形式 2 股份有限公司形式的商業(yè)銀行是指銀行的全部資本分為等額股份 股東以其所持股份為限對銀行承擔(dān)責(zé)任 銀行則以其全部資產(chǎn)對銀行的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的商業(yè)銀行 這種形式是目前商業(yè)銀行采取的主要組織形式 延伸材料 我國有限責(zé)任公司的分類 一般有限責(zé)任公司 國有獨資公司和一人有限責(zé)任公司三種 但就商業(yè)銀行而言 只有 A 有限責(zé)任公司形式的商業(yè)銀行 是指50個以下股東共同出資設(shè)立經(jīng)營銀行業(yè)務(wù) 股東以其出資額為限對銀行承擔(dān)責(zé)任 銀行應(yīng)以其全部資產(chǎn)對銀行的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的商業(yè)銀行 B 國有獨資公司形式的商業(yè)銀行是指由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者授權(quán)投資的部門單獨投資設(shè)立的有限責(zé)任公司形式的商業(yè)銀行 金融法特講 國有獨資商業(yè)銀行不設(shè)股東會國有獨資商業(yè)銀行不設(shè)股東會 由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門授權(quán)董事會行使股東會的部分職權(quán) 決定重大事項 但商業(yè)銀行的合并 分立 解散 增減資本和發(fā)行金融債券 必須由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門決定 三 商業(yè)銀行的內(nèi)部治理商業(yè)銀行的內(nèi)部治理 簡單地講就是商業(yè)銀行內(nèi)部圍繞著股東權(quán)益維護(hù)和商業(yè)銀行經(jīng)營效益而形成的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)和管理制度的總合 商業(yè)銀行設(shè)股東會 董事會和監(jiān)事會三大機(jī)構(gòu) 分別行使決策權(quán) 執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán) 根據(jù)需要可以設(shè)立行長 或總經(jīng)理 總稽核及各種專門委員會 如咨詢委員會 考評委員會 信托委員會 貸款審查委員會等 與普通公司比較 商業(yè)銀行的內(nèi)部治理具有一定的特殊性 A 機(jī)構(gòu)設(shè)置商業(yè)銀行不僅包括了股東大會 董事會 監(jiān)事會和高級管理層在內(nèi)的內(nèi)部治理架構(gòu) 同時也建立了包括審計委員會 薪酬與考核委員會 風(fēng)險管理與關(guān)聯(lián)交易委員會 戰(zhàn)略委員會等在內(nèi)的多個委員會 B 治理重點商業(yè)銀行內(nèi)部治理特別強(qiáng)調(diào)對于經(jīng)營風(fēng)險的防范 C 社會責(zé)任商業(yè)銀行信息披露和業(yè)務(wù)透明度等措施 完善商業(yè)銀行內(nèi)部治理 保護(hù)社會公眾利益 商業(yè)銀行內(nèi)部治理模式應(yīng)處理好的法律問題 第一 商業(yè)銀行股東關(guān)系 第二 商業(yè)銀行內(nèi)部運作機(jī)制問題 尤其是如何規(guī)范董事會的經(jīng)營運作行為 防止董事會中心主義的不良影響 第三 商業(yè)銀行與其利益相關(guān)者之間的關(guān)系 尤其是關(guān)聯(lián)交易問題 第四 商業(yè)銀行經(jīng)營運作的透明度問題 劉明康先生則將內(nèi)地商業(yè)銀行公司治理的主要內(nèi)容概括為以下六項要素 1 健全的組織架構(gòu) 2 清晰的職責(zé)邊界 3 明確的決策規(guī)則和程序 4 有效的激勵和監(jiān)督機(jī)制 5 信息披露和透明度 6 合理的社會責(zé)任等六個方面 三 商業(yè)銀行內(nèi)部業(yè)務(wù)授權(quán)與資金調(diào)配1 內(nèi)部授權(quán)經(jīng)營商業(yè)銀行的管理運作是通過對其分支機(jī)構(gòu) 職能部門層層授權(quán)來實現(xiàn)的 授權(quán)按內(nèi)容分為基本授權(quán)和特別授權(quán) 基本授權(quán)是關(guān)于常規(guī)業(yè)務(wù)授權(quán) 特別授權(quán)則是關(guān)于對創(chuàng)新業(yè)務(wù)等的授權(quán) 授權(quán)期限為1年 根據(jù)授權(quán)層次 又分為直接授權(quán)和轉(zhuǎn)授權(quán) 直接授權(quán)是指總行對總行有關(guān)職能部門和管轄分行的授權(quán) 轉(zhuǎn)授權(quán)是指管轄分行在總行授權(quán)權(quán)限內(nèi)對本行業(yè)有關(guān)業(yè)務(wù)職能處室和所轄分支行的授權(quán) 思考 內(nèi)部授權(quán)的性質(zhì)與效力 2 內(nèi)部資金調(diào)配 1 銀行財務(wù)制度 商業(yè)銀行法 第22條第1款 商業(yè)銀行對其分支機(jī)構(gòu)實行全行統(tǒng)一核算 統(tǒng)一調(diào)度資金 分級管理的財務(wù)制度 2 銀行資金調(diào)配規(guī)則 商業(yè)銀行法 第19條第2款 商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu) 應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定撥付與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的營運資金額 撥付各分支機(jī)構(gòu)的營運資金額的總和 不得超過總行資本總額的60 三 商業(yè)銀行的設(shè)立 變更與終止 一 商業(yè)銀行的設(shè)立是指發(fā)起人依法籌建商業(yè)銀行 并取得法人資格的法律行為 我國對商業(yè)銀行的設(shè)立實行核準(zhǔn)制 即只有經(jīng)過嚴(yán)格審查獲得批準(zhǔn)的銀行才能經(jīng)營銀行業(yè)務(wù) 非銀行機(jī)構(gòu)不得經(jīng)營銀行業(yè)務(wù) 且不得使用 銀行 字樣 1 商業(yè)銀行的設(shè)立條件 1 有符合商業(yè)銀行法和公司法規(guī)定的章程 2 有符合商業(yè)銀行法規(guī)定最低限額的注冊資本 商業(yè)銀行法 第13條規(guī)定 設(shè)立商業(yè)銀行的注冊資本最低限額是10億元人民幣 城市合作商業(yè)銀行注冊資本最低限額1億元人民幣 農(nóng)村合作商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為5000萬人民幣 注冊資本應(yīng)當(dāng)是實繳資本 3 有符合任職資格的高級管理人員 4 有健全的組織機(jī)構(gòu)和管理制度 5 有符合要求的營業(yè)場所 安全防范措施和與業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施 2 商業(yè)銀行的核準(zhǔn)設(shè)立程序 1 商業(yè)銀行的設(shè)立核準(zhǔn)在我國 商業(yè)銀行的設(shè)立采用核準(zhǔn)制 即設(shè)立商業(yè)銀行 應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) 中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會的審查批準(zhǔn) 2 商業(yè)銀行的設(shè)立程序商業(yè)銀行及其分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立程序都包括申請 審批 登記 公告四個環(huán)節(jié) 因上述具體環(huán)節(jié)的法律意義不同 因此需要完成的具體設(shè)立和提交的法律文件也有所不同 經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的商業(yè)銀行 由中國銀監(jiān)會頒發(fā)經(jīng)營許可證 并憑該許可證向工商行政管理部門辦理登記 領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 3 商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)設(shè)立及其運營商業(yè)銀行根據(jù)業(yè)務(wù)需要可以在境內(nèi)外設(shè)立分支機(jī)構(gòu) 設(shè)立分支機(jī)構(gòu)同樣采用核準(zhǔn)制 由各銀監(jiān)局或直屬分局受理并審核轄區(qū)內(nèi)商業(yè)銀行分行的籌建申請 報中國銀監(jiān)會審批 并頒發(fā)金融許可證 商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)的運營特征 第一 商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)不具有法人資格 第二 商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)不具有獨立的資產(chǎn) 第三 商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)不獨立承擔(dān)民事責(zé)任 商業(yè)銀行及其分支機(jī)構(gòu)自取得營業(yè)執(zhí)照之日起無正當(dāng)理由超過六個月未開業(yè)的 或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的 由中國銀監(jiān)會吊銷其經(jīng)營許可證 并予以公告 二 商業(yè)銀行的變更1 商業(yè)銀行主體的變更包括商業(yè)銀行的分立與合并 因商業(yè)銀行為業(yè)務(wù)特殊之公司 其分立 合并適用 公司法 的規(guī)定 2 事項變更是指商業(yè)銀行在某些重大事項上有所變動 包括 1 變更名稱 2 變更注冊資本 3 變更總行或者分支行所在地 4 調(diào)整業(yè)務(wù)范圍 5 變更持有資本總額或者股份總額5 以上的股東 6 修改章程 7 國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他變更事項 三 商業(yè)銀行的接管1 商業(yè)銀行接管的含義商業(yè)接管是指中國銀監(jiān)會在商業(yè)銀行已經(jīng)或者可能發(fā)生信用危機(jī) 嚴(yán)重影響存款人利益時 對該銀行采取的整頓和改組等措施 接管行為就其法律性質(zhì)而言實則是對問題銀行的一種行政救濟(jì)措施 與商業(yè)銀行不同 法律并未對一般公司的接管進(jìn)行專門規(guī)定 即普通公司并無法定接管程序 這是法律為保障存款人利益和金融機(jī)構(gòu)穩(wěn)健運行而專設(shè)的一種救濟(jì)措施 其目的在于通過對被接管的商業(yè)銀行采取必要措施 以保護(hù)存款人的利益 恢復(fù)商業(yè)銀行的正常經(jīng)營能力 2 商業(yè)銀行接管的條件我國法律對于商業(yè)銀行接管條件的規(guī)定比較籠統(tǒng) 商業(yè)銀行法 第64條規(guī)定 商業(yè)銀行已經(jīng)或者可能發(fā)生信用危機(jī) 嚴(yán)重影響存款人的利益時 國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對該銀行實行接管 商業(yè)銀行接管由中國銀監(jiān)會決定 并組織實施 接管決定應(yīng)當(dāng)載明 1 被接管的商業(yè)銀行名稱 2 接管理由 3 接管組織 4 接管期限等內(nèi)容 接管決定應(yīng)由中國銀監(jiān)會予以公告 3 商業(yè)銀行接管的實施和期限商業(yè)銀行接管自接管決定實施之日起開始 接管期限由中國銀監(jiān)會確定 但最長不得超過2年 含延期 自接管開始之日起 由接管組織行使商業(yè)銀行的經(jīng)營管理權(quán)力 接管期間 被接管的商業(yè)銀行的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不因接管而變化 即商業(yè)銀行仍應(yīng)對其債權(quán)債務(wù)負(fù)責(zé) 典型案例 1995年10月 中國人民銀行對中銀信托實施接管 1996年10月結(jié)束接管 由深圳發(fā)展銀行全部接受 商業(yè)銀行的接管僅為金融機(jī)構(gòu)接管的一種類型 金融機(jī)構(gòu)接管并不僅限于商業(yè)銀行的接管 也包括對于證券公司 保險公司等其他非銀行金融機(jī)構(gòu)的接管 例如2004年1月2日中國證監(jiān)會和深圳市人民政府聯(lián)合發(fā)布公告宣布接管南方證券公司等 4 商業(yè)銀行接管的終止 商業(yè)銀行法 規(guī)定下列情形接管終止 1 接管決定規(guī)定的期限屆滿或者國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定的接管延期屆滿 2 接管期限屆滿前 該商業(yè)銀行已恢復(fù)正常經(jīng)營能力 3 接管期限屆滿前 該商業(yè)銀行被合并或者被依法宣告破產(chǎn) 四 商業(yè)銀行的終止和清算1 商業(yè)銀行的終止商業(yè)銀行的終止是指商業(yè)銀行因出現(xiàn)解散 被撤銷和被宣告破產(chǎn)等法律規(guī)定的情形 消滅其法律主體資格的法律行為 1 商業(yè)銀行的解散商業(yè)銀行的解散是指銀行由于出現(xiàn)了法定事由或公司章程規(guī)定情形 而停止對外的經(jīng)營活動 清算未了結(jié)的債權(quán)債務(wù) 使銀行法人資格消滅的法律行為 商業(yè)銀行解散的 應(yīng)當(dāng)成立清算組進(jìn)行清算 清算組對外代表銀行進(jìn)行經(jīng)營活動 依法進(jìn)行債權(quán)和債務(wù)的處理 按照經(jīng)過中國銀監(jiān)會批準(zhǔn)的清償計劃及時償還存款本金和利息等債務(wù) 2 商業(yè)銀行的撤銷商業(yè)銀行的撤銷是指中國銀監(jiān)會對經(jīng)其批準(zhǔn)設(shè)立的具有法人資格的商業(yè)銀行依法采取行政強(qiáng)制措施 終止其經(jīng)營活動 并予以解散 撤銷是行政強(qiáng)制行為 3 商業(yè)銀行的破產(chǎn)商業(yè)銀行的破產(chǎn)是指商業(yè)銀行因不能支付到期債務(wù) 經(jīng)中國銀監(jiān)會同意后 由人民法院依法宣告破產(chǎn) 商業(yè)銀行因破產(chǎn)而終止 商業(yè)銀行破產(chǎn)債權(quán)清償順序 商業(yè)銀行法 第71條第2款規(guī)定 商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時 在支付清算費用 所欠職工工資和勞動保險費用后 應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付個人儲蓄存款的本金和利息 引申思考 金融機(jī)構(gòu)的社會責(zé)任1 金