試論公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后民事主體的確定及民事責(zé)任的承擔(dān)

1、2021試論公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后民事主體的確定及民事責(zé)任的承擔(dān)工作計劃 匯報人：XXXXYour content to play here, or through your copy, paste in this box, and select only the text. Your content to play here, or through your copy, paste inthis box, and select only the text.一、被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司其法人主體資格是否存在 （一）案例引出問題 甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)關(guān)系，乙公司欠甲公司貨款100多萬元。甲公司將營業(yè)執(zhí)

2、照出借給丙，丙又借給丁，丙、丁以該公司名義在外亦欠款200余萬元。后甲公司因連續(xù)2年未參加年檢被吊銷營業(yè)執(zhí)照。因甲公司未能提供相關(guān)營業(yè)執(zhí)照，因此甲公司股東a、b起訴乙公司，要求乙公司給付其所欠甲公司貨款100多萬元，乙公司則辯稱因甲公司已被吊銷營業(yè)執(zhí)照，須依照公司法第192條規(guī)定由其主管機(jī)關(guān)組織清算機(jī)構(gòu)或者由甲公司來主張權(quán)利，a、b作為主體不適格，而甲公司是一個由a、b投資的私營公司，并無主管機(jī)關(guān)。那么甲公司該筆債權(quán)應(yīng)由誰來主張？其債務(wù)又如何處理？甲公司作為一個法人是否還存在？ ( 二)有關(guān)法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定及審判實(shí)務(wù)中的做法 1、相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋: （1）公司法第192條規(guī)定，公

3、司違反法律、行政法規(guī)被依法關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。 （2）國家工商行政管理局在關(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見第十條明文規(guī)定：企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營資格終止。其中，公司被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照的，由股東組織清算組清算。 （3）國家工商行政管理局在關(guān)于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其清算工作組織實(shí)施問題的通知規(guī)定：公司登記機(jī)關(guān)（即工商行政機(jī)關(guān)）不負(fù)責(zé)對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司的清算工作。 （4）最高人民法院（XX）24號批復(fù)規(guī)定：企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企

4、業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以以自己的名義進(jìn)行訴訟活動。 上述法律及有關(guān)規(guī)定對公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其法人人格是否終止及清算工作由誰負(fù)責(zé)，存在兩種截然相反的意見；另外公司法第192條規(guī)定是由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織清算組而目前很多私營公司并沒有主管機(jī)關(guān)，有學(xué)者認(rèn)為公司登記機(jī)關(guān)即工商局應(yīng)為這類公司的主管機(jī)關(guān)，但工商局又明確其并不負(fù)責(zé)清算工作；而且在相關(guān)法律法規(guī)中僅規(guī)定被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司承擔(dān)行政及刑事責(zé)任，未規(guī)定其民事責(zé)任的承擔(dān)，現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中假吊銷，真逃債現(xiàn)象很嚴(yán)重，債權(quán)人利益很難得到保護(hù)。 2、因相關(guān)法律法規(guī)相互矛盾導(dǎo)致在審判實(shí)務(wù)中，涉及該類訴訟的訴訟主體分別有股東

5、、公司、公司和股東、公司清算組等。例如上海市高級人民法院在關(guān)于在民事訴訟中企業(yè)法人終止后訴訟主體和責(zé)任承擔(dān)的若干問題的處理意見第二條規(guī)定企業(yè)法人被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照后，其法人資格與經(jīng)營資格終止，在民事訴訟中也不再具備訴訟主體資格，應(yīng)當(dāng)變更該企業(yè)的清算組織為訴訟當(dāng)事人參加訴訟。如未依法成立清算組織的，應(yīng)當(dāng)變更企業(yè)的清算責(zé)任人為訴訟當(dāng)事人。江蘇省高級人民法院在關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟(jì)審判工作中若干問題的討論紀(jì)要第6條規(guī)定：歇業(yè)一年以上的企業(yè)應(yīng)變更企業(yè)的主管機(jī)關(guān)作為被告承擔(dān)清理責(zé)任。而最高人民法院副院長李國光于XX年11月13日在當(dāng)前民商事審判工作應(yīng)當(dāng)注意的主要問題中闡明：“對企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照情況下的處理，鑒于

6、確定訴訟主體的主要目的在于明確民事訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者，故而在法律原則范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)盡量避免司法行為與行政行為之間不必要的沖突。由于將企業(yè)因歇業(yè)、被撤銷、或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體，因此對于不同性質(zhì)的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關(guān)鍵。有限責(zé)任公司的清算主體是全體股東”。上述審判實(shí)務(wù)中做法的不一致嚴(yán)重影響了法律的權(quán)威，目前亟須在司法實(shí)踐中統(tǒng)一認(rèn)識，維律統(tǒng)一性，保護(hù)債權(quán)人利益。 (三)幾種觀點(diǎn) 目前關(guān)于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其主體資格是否存續(xù)有以下幾種觀點(diǎn)：1、人格消滅說,即企業(yè)法人經(jīng)解散即喪失其人格,此時企業(yè)法人的財產(chǎn)應(yīng)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|的共有財產(chǎn),企業(yè)法人的清算事務(wù)應(yīng)以股東的名

7、義為之。2、清算法人說,即企業(yè)法人因解散而消滅其主體資格,但是由此會導(dǎo)致財產(chǎn)成為無主財產(chǎn),因此法律專為企業(yè)法人的清算目的而設(shè)立了一個新的法人,即清算法人,這種法人的能力是特殊的,不再享有原企業(yè)法人的能力,原企業(yè)法人本身的能力因解散而消滅,而清算法人享有的是對原企業(yè)法人的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算的權(quán)利能力和行為能力。3、擬制存續(xù)說,即企業(yè)法人因解散而喪失權(quán)利能力,企業(yè)法人不得從事其經(jīng)營范圍所決定的活動,但是,由于法律的擬制使企業(yè)法人在清算的目的范圍內(nèi)享有權(quán)利能力,從企業(yè)法人解散至清算完結(jié),在此階段視為法人仍然存續(xù)。4、同一人格說,即清算法人與解散前的企業(yè)法人在本質(zhì)上是相同的,不過是權(quán)利能力縮小而已.清算

8、法人不再享有從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的能力,但是在清算的目的范圍內(nèi),與解散前的企業(yè)法人一樣享有權(quán)利能力,解散前企業(yè)法人的一切權(quán)利能力都要轉(zhuǎn)移給清算法人。5、同一人格兼擬制說,即企業(yè)法人在解散后,其人格仍然存在,但是,因?yàn)槠髽I(yè)法人解散后,由于內(nèi)部成員的缺乏致使企業(yè)法人喪失了其存在的基礎(chǔ),因此清算法人只是由法律擬制的法人,不是實(shí)在的法人。 對以上幾種觀點(diǎn)，筆者更傾向于同一人格兼擬制說。首先來分析營業(yè)執(zhí)照的性質(zhì)：公司的營業(yè)執(zhí)照是工商部門簽發(fā)的公司注冊登記的法定證書，公司自成立時起取得法人資格，而公司的成立則以取得營業(yè)執(zhí)照為其標(biāo)志。營業(yè)執(zhí)照就其字義而言，本來應(yīng)指企業(yè)獲得營業(yè)許可、具有營業(yè)資格的證書。吊銷，是指

9、收回并取消發(fā)出去的證件，它不同于注銷，注銷是指取消登記過的事項。吊銷營業(yè)執(zhí)照就是主管機(jī)關(guān)對違反法律規(guī)定的主體進(jìn)行的沒收其經(jīng)營憑證從而令其停止?fàn)I業(yè)活動的一種行政處罰。既然營業(yè)執(zhí)照是指企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)發(fā)給企業(yè)的準(zhǔn)許其營業(yè)的憑證，公司人格是主管機(jī)關(guān)的核準(zhǔn)行為的法律結(jié)果，而與營業(yè)執(zhí)照沒有必然的聯(lián)系，那么公司因違法而被吊銷營業(yè)執(zhí)照只能意味著公司作為營利性法人喪失了進(jìn)行經(jīng)營活動的資格，而不意味著公司人格立即消亡。將吊銷與注銷、將吊銷營業(yè)執(zhí)照與注銷公司人格混為一談的觀點(diǎn)是錯誤的，因此公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其法人資格并未消滅。其次來分析一下解散和清算的關(guān)系：對于解散和清算的關(guān)系，各國立法規(guī)定不同，主要有兩種制度

10、：一種為“先清算后解散”，另一種為“先解散后清算”。前者只有在清算后才能解散，英國公司法的規(guī)定即是如此；后者為先宣布解散，然后再進(jìn)入清算程序，大陸法系國家的公司法大多如此。­對于先清算再解散的國家，其解散意味著法人資格消滅；而對于先解散后清算的國家，解散并不意味著法人資格消滅，它僅僅是法人資格消滅的原因，法人資格的消滅以清算完畢、注銷登記為標(biāo)志。?我國公司法對公司的解散和終止亦作了明確的界定，如在190、191、192、197條中分別規(guī)定了公司解散的事由，以及公司解散應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，并在清算結(jié)束后，申請注銷公司登記，公告公司終止等。明確了公司解散至終止期間其民事訴訟主體資格依然存續(xù)的法律

11、屬性。因此，在我國解散是企業(yè)進(jìn)入清算程序的原因，屬于先解散后清算。企業(yè)法人解散至終止前，在性質(zhì)上應(yīng)屬清算法人（此時企業(yè)法人或已進(jìn)入清算階段，或應(yīng)當(dāng)清算而未清算）。清算法人與原企業(yè)法人在本質(zhì)上是同一的，即由于企業(yè)法人因解散其權(quán)利能力和行為能力受到限制，故以清算法人這一特定的形態(tài)代替原企業(yè)法人行使權(quán)利，除了能力有所縮小外，其他與原企業(yè)法人無二，故二者系同一人格。同時，由于企業(yè)法人因解散，大多數(shù)企業(yè)無人管理，更多的時候人去樓空，雖然在法律上企業(yè)法人依然存續(xù)，但在現(xiàn)實(shí)中，其已失去了存在的客觀基礎(chǔ)，故此時的清算法人只不過是法律上為了某種需要而擬制的法人而已。國外許多國家的立法例對此均有類似規(guī)定，如德國民

12、法典第49條規(guī)定：“在清算終止以前，以清算為目的所必要為限，社團(tuán)視為繼續(xù)存在?！比毡久穹倓t第七款第二項規(guī)定：“法人一經(jīng)解散，就結(jié)束原來的業(yè)務(wù)，進(jìn)入處理善后事務(wù)（清算）階段。法人仍保持其同一性（在清算目的范圍內(nèi)，至其清算完結(jié)，法人仍被視為存續(xù)）。”法國商事公司法第391條規(guī)定：“無論何種原因，公司一旦解散，就進(jìn)入清算階段為清算需要，公司法人資格繼續(xù)保留直到清算結(jié)束?！本C上，筆者認(rèn)為公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其法人資格仍然存在，在清算目的范圍內(nèi)，在清算結(jié)束前，公司仍應(yīng)視為存續(xù)。 二、被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司的清算主體及清算行為主體的確定 根據(jù)公司法有關(guān)規(guī)定，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后即應(yīng)進(jìn)入清算程序，而進(jìn)入清算

13、程序首先應(yīng)確定組織清算組的義務(wù)主體，筆者認(rèn)為應(yīng)由公司的股東負(fù)責(zé)成立清算組織，并由清算組進(jìn)行清算。清算組織組成應(yīng)由股東或股東代表、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成。股東是清算主體，而清算組是清算行為主體。股東不宜定位為直接的清算行為主體，否則不利于股東、公司與其他債權(quán)人、債務(wù)人關(guān)系的平衡。 目前多數(shù)意見認(rèn)為股東是被吊銷營業(yè)執(zhí)照公司的清算主體，對此筆者并無不同意見，但對有意見認(rèn)為股東是清算行為主體，可作為訴訟主體代表公司訴訟筆者有不同意見。筆者認(rèn)為如果允許怠于清算的公司的股東享有完全的民事訴訟地位，既可以起訴也可以應(yīng)訴，雖然方便當(dāng)事人訴訟和法院確定訴訟主體，但在理論上似乎混淆了股東、企業(yè)法人、清算法人的

14、界限，在實(shí)踐中也會使法定的企業(yè)終止清算義務(wù)落空。在無須進(jìn)入清算程序即可起訴主張權(quán)利的條件下，終止的企業(yè)法人及其股東作為以營利為目的的民商事行為主體，在主觀上并沒有組織清算的需求。怠于清算的企業(yè)及其股東很可能只選擇從事對其有利的行為，如主張債權(quán)等，而對清理財產(chǎn)償還債務(wù)或交納稅款等則消極回避，久拖不理。在終止企業(yè)的股東可以作為原告代為起訴主張債權(quán)，并實(shí)際受償?shù)耐瑫r，該股東作為被告應(yīng)訴只需承擔(dān)組織清算的義務(wù)，以被清理企業(yè)而不是股東的財產(chǎn)還債。這樣一來，股東享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)不對等，對股東有利，而對其他債權(quán)人和債務(wù)人顯然不公平。企業(yè)解散而不清算，往往使該企業(yè)法人及其股東有充裕的時間和空間轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，

15、逃避債務(wù)。最終是原企業(yè)下落不明財產(chǎn)去向不明，所欠國家的各種稅費(fèi)無法收繳，債權(quán)人無法追償，生效的判決也無法執(zhí)行。在本文開始提到的案例中，如股東起訴主張債權(quán)被允許則股東可直接就這100多萬元受償，一旦甲公司的債務(wù)人訴至法院追討200余萬元時法院一般會判決由股東承擔(dān)清理責(zé)任，而目前清理責(zé)任幾乎為空。因此，怠于清算的企業(yè)以其股東的名義起訴主張債權(quán)，實(shí)際上是一種規(guī)避法律，不履行法定清算義務(wù)的行為，其后果不僅損害了國家利益和他人的合法權(quán)益，也是對公司法規(guī)定的清算制度的破壞。因此不宜允許怠于清算的股東享有直接提起訴訟的地位。股東在企業(yè)進(jìn)入清算階段的責(zé)任應(yīng)該是組織成立清算組織并由清算組進(jìn)行清算而不是股東直接成

16、為清算行為主體。如將股東等同于清算行為主體，則股東可以不必通過成立清算組織，就能直接清理終止的企業(yè)財產(chǎn)，包括起訴和應(yīng)訴。這一論斷顯然忽略了股東、公司與其他債權(quán)人、債務(wù)人的關(guān)系平衡問題，使股東處于極其有利的地位，有可能僅選擇對其有利的行為（如主張債權(quán)并直接受償），而不象清算組一樣公告通知債權(quán)人。同時亦會將公司的財產(chǎn)和應(yīng)收帳款混同為股東的財產(chǎn)。這樣就會在清算階段破壞有限責(zé)任公司制度，使其喪失原有的商業(yè)信譽(yù)，也使第三人缺乏交易安全的最后保障。所以股東不宜定位為直接的清算行為主體。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，該公司股東的義務(wù)是組織成立清算組織，并由清算組進(jìn)行清算。 清算組是企業(yè)法人發(fā)生終止的事由后，由股

17、東或股東的代表、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成的，負(fù)責(zé)對該企業(yè)法人的財產(chǎn)進(jìn)行保管、清理、估價、處理、清償?shù)惹謇砉ぷ鞯那逅憬M織，非依破產(chǎn)程序進(jìn)行的清算，其清算組織的地位應(yīng)是清算法人的代表及執(zhí)行機(jī)關(guān)，對內(nèi)執(zhí)行清算義務(wù)，對外代表企業(yè)法人了結(jié)債權(quán)債務(wù)，在清算目的的范圍內(nèi)，與解散前企業(yè)法人的機(jī)關(guān)（董事）具有同等的法律地位?！瓣P(guān)于董事之規(guī)定，于不違反清算目的之限度，應(yīng)準(zhǔn)用于清算人?！边@在國外立法例中亦有類似規(guī)定。如德國民法典第48條規(guī)定：清算由董事會負(fù)責(zé)進(jìn)行。也可以選任其他的人為清算人，清算人具有董事會的法律地位。德國商法典第149條規(guī)定：清算人在其事務(wù)范圍之內(nèi)，在訴訟上和訴訟外代表公司。日本民法總則第七款第

18、二項規(guī)定：清算人取代董事，成為其執(zhí)行機(jī)關(guān)，處理清算事務(wù)。除此外，其他機(jī)關(guān)別無變動。原則上董事即為清算人。清算組織依法清理企業(yè)財產(chǎn)，可以對外代表公司起訴主張債權(quán)，可以應(yīng)訴并以清理所得的財產(chǎn)償還債務(wù)。該企業(yè)的股東不能直接作為原告起訴主張企業(yè)的債權(quán)。但股東可以作為應(yīng)訴被告，承擔(dān)組織成立清算組，進(jìn)行清算，并以清理所得的財產(chǎn)償還債務(wù)的責(zé)任。 三、被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司清算主體相關(guān)民事責(zé)任的處理 （一）清算責(zé)任 一般情況下，企業(yè)進(jìn)入和退出市場是企業(yè)的自由，但是，在任何一個國家，這種自由都不可能是絕對的。企業(yè)退出市場應(yīng)建立在對國家、對社會、對債權(quán)人有所交代的基礎(chǔ)之上。在計劃經(jīng)濟(jì)條件下，我國并不十分重視企業(yè)的清

19、算制度，因?yàn)樵谀莻€時代，企業(yè)的終止大多是行政性的終止，對債權(quán)人的債權(quán)一般只要作行政上的交代，不會出現(xiàn)太多的遺留問題，而現(xiàn)今時代企業(yè)間的競爭較為殘酷，被迫或自愿退出競爭的時有發(fā)生，如何使這些企業(yè)在退出競爭時，不對社會、債權(quán)人、投資人等造成太多的不良影響，某種程度上就取決于一個國家的清算制度。法律之所以規(guī)定企業(yè)在解散時，必須進(jìn)行清算，是因?yàn)樵谝话闱闆r下，企業(yè)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，除合伙企業(yè)和個人獨(dú)資企業(yè)外，投資人對企業(yè)的債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)企業(yè)解散時，企業(yè)要以其全部財產(chǎn)清償其所欠的全部債務(wù)，不足以清償?shù)?，不再清償。這一投資人有限責(zé)任制度在某種情況下，會大大傷害企業(yè)的債權(quán)人，很多企業(yè)就是利用

20、有限責(zé)任制度，惡意解散，轉(zhuǎn)移企業(yè)資產(chǎn)或私分資產(chǎn)，使債權(quán)人的債權(quán)得不到清償。清算就是要通過法律規(guī)定的程序，在企業(yè)解散時，將企業(yè)所有的全部財產(chǎn)用于公平地清償給債權(quán)人。清算程序能夠保障每一個債權(quán)人受到公平地清償；同時，清算程序也能保證在企業(yè)財產(chǎn)大于企業(yè)所欠債務(wù)的情況下，剩余財產(chǎn)在投資人或股東之間能夠公平地得到分配。公平歷來是法律所追求的理想狀態(tài)，但是公平的結(jié)果并非順其自然就能達(dá)到，它需要法律制度的保護(hù)才能夠?qū)崿F(xiàn)，其中程序正義是必要條件之一。企業(yè)解散進(jìn)行清算，實(shí)際上就是通過正義的程序，保證在清算時結(jié)果的公平。清算過程中如發(fā)現(xiàn)資不抵債，則轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算程序。公司法規(guī)定：因公司解散而清算，清算組在清理公司財

21、產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人法院申請宣告破產(chǎn)。 清算責(zé)任以保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益為出發(fā)點(diǎn)，清算組在清理企業(yè)的債權(quán)債務(wù)過程 ，要盡量保全企業(yè)的財產(chǎn)，采取合法的措施回收企業(yè)外債權(quán)，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的財產(chǎn)保值，甚至增值。正當(dāng)?shù)那逅愠绦蚩梢杂行У乇Ｗo(hù)債權(quán)人的利益，并維護(hù)清算主體作為企業(yè)開辦的商業(yè)信譽(yù)。債權(quán)人起訴清算主體要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持，判令清算主體在限定的期限內(nèi)依照民法通則、公司法、企業(yè)法規(guī)定的法律進(jìn)行清算，責(zé)任的來源是法律的直接規(guī)定，對不盡清算責(zé)任的清算主體，人民法院均可以根據(jù)債權(quán)人的起訴，援引法律的規(guī)定逕行判決。 （

22、二）侵權(quán)賠償責(zé)任 1、如股東怠于成立清算組織或成立清算組織流于形式致使清算不能，認(rèn)定股東對債權(quán)人的債權(quán)構(gòu)成侵權(quán)，適用侵權(quán)行為理論，由股東在注冊資金范圍內(nèi)對債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。實(shí)踐中，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照對公司來講是一種被動行為，股東往往不主動組織清算。債權(quán)人起訴后，法院一般判令股東在一定時間內(nèi)對公司財產(chǎn)進(jìn)行清算，并以清算后的財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，但該判決生效后執(zhí)行難度很大，幾乎無法執(zhí)行，即使委托有關(guān)部門對公司財產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制清算，但由于這類公司經(jīng)營不規(guī)范、財務(wù)不完整、股東法制觀念淡薄、避債意識強(qiáng)，在被吊銷營業(yè)執(zhí)照前，已不能正常生產(chǎn)，留下一些搬不走的抵押財產(chǎn)，也有的公司股東躲債在外，使得強(qiáng)制清算

23、不能，案件無法得到執(zhí)行。對上述情況，必須引入債權(quán)侵權(quán)理論，即債的關(guān)系當(dāng)事人以外的第三人在本文指股東故意實(shí)施妨害債權(quán)實(shí)現(xiàn)行為，使債權(quán)人因此遭受財產(chǎn)利益損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)让袷仑?zé)任。首先如果公司資產(chǎn)確實(shí)不能清償債務(wù)，股東可申請破產(chǎn)，在破產(chǎn)還債程序中公司不能清償或不能足額清償債權(quán)人債務(wù)是有法律依據(jù)的，而公司如果不申請破產(chǎn)，則從理論上講公司資產(chǎn)是可以抵償債務(wù)的，股東拒不組成清算組進(jìn)行清算，則應(yīng)視為其侵犯了債權(quán)人的利益；其次公司的財產(chǎn)又置于股東或董事會控制之下，在實(shí)體上，公司被吊銷后，其財產(chǎn)當(dāng)然分配于公司的股東，事實(shí)上，一般情況下，公司的財產(chǎn)也的確被股東所分配或占有。本來通過正常的清算程序，在公司負(fù)

24、債大于資產(chǎn)的情況下，股東是不可能獲得任何剩余財產(chǎn)的，而由于未進(jìn)行清算，使得股東獲取了公司的財產(chǎn)但未承擔(dān)任何公司的債務(wù)；第三正因?yàn)槭怯捎诠蓶|未履行法定清算義務(wù)，才導(dǎo)致了公司財產(chǎn)的流失或被他人侵占，股東對此負(fù)有不可推卸的過錯責(zé)任。第四，債權(quán)人債權(quán)得不到清償與股東怠于組織清算之間有因果關(guān)系。因此如股東怠于組織清算致使清算不能的，認(rèn)定股東對債權(quán)人的債權(quán)構(gòu)成侵權(quán)，適用侵害債權(quán)的侵權(quán)行為理論，由股東在不超過公司注冊資金范圍內(nèi)對公司債權(quán)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 2、在清算過程中，如出現(xiàn)清算主體抽逃出資或者惡意處置清算法人財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在抽逃出資或惡意處置財產(chǎn)的范圍內(nèi)對清算法人的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。如清算主體對清算法

25、人存在投資不足或者實(shí)際沒有投資，以致清算法人自始不具備法人資格的，這種情況下，清算法人的民事責(zé)任應(yīng)由清算主體承擔(dān)。如清算主體對清算法人的實(shí)際投資與注冊資金不符，但清算法人已具備企業(yè)法人資格的，清算主體在清算法人不能清償債務(wù)時，在其實(shí)際投入的自有資金與注冊資金差額范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。當(dāng)然此種情況下，由于解散的企業(yè)法人有獨(dú)立的財產(chǎn)，具體承擔(dān)責(zé)任時可首先由解散的企業(yè)法人承擔(dān)償還責(zé)任，不能償還的，再由其投資者承擔(dān)。 四：建議 （一）改進(jìn)公司登記管理制度，理順法律法規(guī)及司法解釋有關(guān)規(guī)定筆者認(rèn)為國家工商行政管理局修改公司登記管理制度，對吊銷營業(yè)執(zhí)照作變通的解釋，即吊銷營業(yè)執(zhí)照只是取消企業(yè)的營業(yè)資格，其法人資格依然存在，只有在企業(yè)注銷之后，其法人資格才喪失。司法機(jī)關(guān)不應(yīng)因公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照而否定其訴訟主體的資格，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司完全可以作為合格的原告和被告。同時亦應(yīng)說明這種被吊銷執(zhí)照的公司屬于清算中的法人，類同于設(shè)立中的公司法人，具有特定范圍內(nèi)的權(quán)利能力和行為能力，在清算期間，可以進(jìn)行與清算事務(wù)相關(guān)和必要的民事行為。而清算組則是清算中的公司法定代表機(jī)關(guān)，具有對內(nèi)執(zhí)行清算事務(wù)，對外代表公司的權(quán)利和職責(zé)，