公司清算流程及相關(guān)法律問題解析

1、7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔公司清算流程及相關(guān)法律問題解析引言：公司作為擁有擬制人格的法人，因發(fā)起人發(fā)起并經(jīng)工商行政管理部 門登記而成立， 擁有獨立的民事行為能力和民事責(zé)任能力， 公司成立后又會因章 程約定的經(jīng)營期限屆滿、 解散事由發(fā)生、 股東大會股東會決議而主動解散， 也會 因政府機(jī)關(guān)的責(zé)令撤銷、 關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政行為、 法院的解散判決而強(qiáng) 制解散，或者由于資不抵債，不足以償還到期債務(wù)而破產(chǎn)解散，解散后，公司應(yīng) 當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定進(jìn)入清算程序， 清算資產(chǎn)和債務(wù)， 最終辦理注銷登記消滅公司的 主體資格。由此涉及到清算的概念、原因、類型、法律流程以及清算中股東、投 資人、債權(quán)人、主管機(jī)關(guān)、法院等法律

2、主體的法律地位及責(zé)任，其核心是股東的 清算責(zé)任以及如何保證清算中債權(quán)人的合法利益等法律問題。 本文結(jié)合我國 公 司法、公司登記管理條例最高人民法院關(guān)于適用 若干問題的規(guī)定（二） 等法律規(guī)定，對公司清算流程及相關(guān)法律問題予以分析 和探討，以期對實務(wù)工作有所幫助。一、清算的概念和分類 公司的清算，是指在公司解散以后，為了了結(jié)公司作為當(dāng)事人的各種 法律關(guān)系， 使公司的法人資格歸于消滅， 而對公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)、 財產(chǎn)及債權(quán)債 務(wù)關(guān)系等進(jìn)行清理、處分的行為和程序。根據(jù)我國公司法的相關(guān)規(guī)定，清算可分為自行清算、指定清算和破產(chǎn) 清算三類。 所謂自行清算又被稱為普通清算， 是指公司自己組織的清算， 自行清 算

3、既適用于自愿解散，又適用于強(qiáng)制解散，根據(jù)公司法第 181 條第（一） 項、第（二）項、第（四）項、第（五）項的規(guī)定而解散的，在解散事由出現(xiàn)之 日起 15 日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份 于限責(zé)任公司的清算組由董事或股東大會確定的人員組成。 外資公司清算開始之 日為企業(yè)經(jīng)營期限屆滿之日或者企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)企業(yè)解散之日， 或者人民法院7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔判決或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決企業(yè)終止之日。 外資企業(yè)進(jìn)行清算， 由企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)組織 成立清算組委員會。清算委員會應(yīng)當(dāng)自清算開始之日 15 日內(nèi)成立；指定清算又 被稱為特別清算， 是指經(jīng)利害關(guān)系人申請由法院

4、指定清算人進(jìn)行清算的情形， 指 定清算的適用范圍為只要公司沒有在法定期限內(nèi)自行組織清算， 債權(quán)人均可以向 法院提出申請請求指定清算人進(jìn)行清算。 對于外資企業(yè)來說， 企業(yè)不能自行組織 清算委員會進(jìn)行清算或者依照普通清算的規(guī)定進(jìn)行清算出現(xiàn)嚴(yán)重障礙， 需要向企 業(yè)審批機(jī)關(guān)申請?zhí)貏e清算， 審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之日開始特別清算； 外資企業(yè)被依法責(zé) 令關(guān)閉的，不需要批準(zhǔn)， 自被依法關(guān)閉之日起開始特別。 由企業(yè)審批機(jī)關(guān)或其委 托的部門組織中外投資者、 有關(guān)機(jī)關(guān)的代表和有關(guān)專業(yè)人員成立清算委員會進(jìn)行 清算。清算破產(chǎn)清算是指公司復(fù)合破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)條件的，依破產(chǎn)法實施 破產(chǎn)清算。人民法院受理破產(chǎn)申請后，指定破產(chǎn)管理人，

5、開始破產(chǎn)清算程序。由 于破產(chǎn)清算由專門的破產(chǎn)法進(jìn)行規(guī)定，本文中不做詳細(xì)論述。二、公司清算的啟動 公司清算啟動的原因是公司的解散，根據(jù)公司法以及相關(guān)法律、 法規(guī)的規(guī)定，實踐中公司解散并需要啟動清算程序的原因和事項主要是以下七 種：1、企業(yè)經(jīng)營期滿，投資各方無意繼續(xù)經(jīng)營； 公司經(jīng)營期滿，非經(jīng)股東會或股東大會作出延長公司經(jīng)營期限的決議， 公司即進(jìn)入解散清算程序。值得注意的是，我國公司法對經(jīng)營期限并沒有規(guī) 定，但是其他法律有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)從其規(guī)定。 中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定不同 的行業(yè)、不同的情況的合營企業(yè)的合營期限應(yīng)作不同的約定。 有的行業(yè)的合營企 業(yè)，應(yīng)當(dāng)約定合營期限； 有的行業(yè)的合營企業(yè)可以約定合營

6、期限， 也可以不約定 合營期限。7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔2、投資一方或者多方未履行企業(yè)章程所規(guī)定的義務(wù)或者陷入公司僵 局，企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營的； 此種情況如公司股東對解散公司達(dá)不成一致意見， 則 需要通過司法機(jī)關(guān)、 批準(zhǔn)機(jī)關(guān)強(qiáng)制進(jìn)入清算。 例如公司法第 183 條規(guī)定“公 司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難， 繼續(xù)存續(xù)會使股東的利益受到重大損失， 通過其他途 徑不能解決的， 持有公司全部股東表決權(quán)百分之十的股東， 可以請求人民法院解 散公司”。3、發(fā)生嚴(yán)重虧損或因不可抗力的災(zāi)害造成嚴(yán)重?fù)p失，企業(yè)無力繼續(xù) 經(jīng)營；在此情況下，可以通過股東會、股東大會特別決議的方式宣告公司解散， 進(jìn)入清算程序。

7、外資企業(yè)的解散需要有投資人作出解散的決議， 并經(jīng)批準(zhǔn)機(jī)關(guān)的 批準(zhǔn)。4、未達(dá)到預(yù)定的經(jīng)營目標(biāo)，企業(yè)今后又沒有發(fā)展前途；公司可以在 公司章程中約定公司的特定經(jīng)營目標(biāo)或解散條件， 如目標(biāo)無法實現(xiàn)或解散條件出 現(xiàn)，則公司自動解散并進(jìn)入清算程序。5、違反國家法律、法規(guī)，危害社會公共利益，企業(yè)被依法撤銷、關(guān) 閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司被主管機(jī)關(guān)命令解散有下列原因： （1）違反公司法 規(guī)定，進(jìn)行公司登記是虛報注冊資本， 提交虛假證明文件或采取其他欺詐手段隱 瞞主要事實取得工商登記，情節(jié)嚴(yán)重的（ 公司法第 199 條）；（ 2）、公司的設(shè) 立人以不合法的目的設(shè)立公司， 包括公司章程所定目的違法或?qū)嶋H從事違法活動

8、（企業(yè)法人登記管理條例第 30 條）；（3 ）、違反行政法規(guī)，被公司登記機(jī)關(guān) 吊銷營業(yè)執(zhí)照的情形，如公司不按照規(guī)定接受年度檢驗以及偽造、涂改、出租、7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照，超出經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動等 （公司登記管理條例 第73條）； （4）、公司成立后，無正當(dāng)理由而長期不開始經(jīng)營，或者營業(yè)后又長期停止?fàn)I 業(yè)。（公司法第 212 條）；（ 5）違反其他法律、行政法規(guī)被責(zé)令關(guān)閉，如公司 在經(jīng)營中嚴(yán)重違反工商、稅收、勞動、環(huán)保等法律、法規(guī)。一旦出現(xiàn)以上事項， 公司即應(yīng)當(dāng)進(jìn)入清算程序。6、企業(yè)破產(chǎn)；7、有關(guān)法律、企業(yè)章程所規(guī)定的解散企業(yè)的其他原因已經(jīng)出現(xiàn)。此外，需要注意的

9、是，公司合并、分立也會造成公司的解散，但是由 于公司的債權(quán)債務(wù)由合并、 分立后的公司繼續(xù)承擔(dān)， 不會落空， 因而并不會啟動 公司清算程序。三、公司清算的流程由于公司的破產(chǎn)清算由破產(chǎn)法單獨調(diào)整，本文僅討論公司的非破 產(chǎn)清算公司， 因此本文所指的公司清算僅指非破產(chǎn)清算。 非破產(chǎn)清算一般是在公 司資產(chǎn)可以清償全部債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算。 非破產(chǎn)清算包括自行清算和指定 清算兩類。兩類清算的基本程序如下：公司解散后，成立清算組。自行清算中由公司自行成立清算組；指定 清算中由人民法院依相關(guān)利害關(guān)系人申請指定成立清算組。 清算組成立后接管公 司，清理公司資產(chǎn)、償還債務(wù)，公司以其資產(chǎn)償還所有債務(wù)后尚有剩余財產(chǎn)

10、的， 有限責(zé)任公司出資者按照出資比例、 股份有限公司按照股東持有股份比例分配剩 余財產(chǎn)后， 公司進(jìn)行注銷登記， 而后公司法人人格消滅。 我們將在下文中詳細(xì)講 解清算的相關(guān)流程。（一）成立清算組公司清算的第一步就是成立清算組，根據(jù)清算的種類不同，清算組的7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔成立也不相同， 一般情況下， 自行清算時， 清算組的成立應(yīng)當(dāng)按照公司法第 184 條的規(guī)定進(jìn)行，既公司在解散事由出現(xiàn)之日起十 G 五日內(nèi)成立清算組，有限責(zé) 任公司的清算組由股東組成， 股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的 人員組成。而指定清算的， 在本文中是指解散的公司未在法律規(guī)定的期限內(nèi)成立 清算

11、組進(jìn)行清算時， 債權(quán)人申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算， 這 時清算組的組成人員由法院來指定， 可以由股東和中介機(jī)構(gòu)共同進(jìn)行， 也可以全 部由中介機(jī)構(gòu)人員組成清算組。 清算組成立以后， 應(yīng)當(dāng)選舉出清算組組長， 然后 制定清算過程中的議事規(guī)則和會議制度， 編制工作計劃， 接下來就是清算組進(jìn)行 清算的具體步驟和方法。（二）接管公司 公司原法定代表人應(yīng)當(dāng)全面向清算組移交公司管理權(quán)，需要移交的內(nèi) 容包括但不限于： 1、公司的公章，公司進(jìn)入清算以后應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制公司公章的 使用和保管； 2、無遺漏的債權(quán)債務(wù)清冊； 3、資產(chǎn)清冊，應(yīng)當(dāng)按照流動資產(chǎn)和 固定資產(chǎn)分類登記造冊； 4、合同書、協(xié)議書等各種

12、法律文件應(yīng)當(dāng)編制成冊； 5、 賬務(wù)賬冊、傳票、憑證、空白支票等； 6、職工花名冊，含在職和離退休的全體 人員的花名冊，詳細(xì)記載工齡、工種、用工形式、工資及工資拖欠、社保拖欠等 情形； 7、企業(yè)購買的有價證券，享有的無形資產(chǎn)的權(quán)利憑證； 8、企業(yè)的歷史 檔案和其他應(yīng)當(dāng)提交的資料。（三）清理公司財產(chǎn) 首先，清算組應(yīng)當(dāng)確定公司的財產(chǎn)范圍，這種財產(chǎn)范圍一般包括：公 司經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)； 公司享有的債權(quán)； 公司解散時享有的股權(quán)； 公司享有的 其他財產(chǎn)權(quán)利。其次，清算組應(yīng)當(dāng)接管公司財產(chǎn)。 將公司的實物和債權(quán)進(jìn)行清查登記； 同時對公司享有的債權(quán)進(jìn)行確認(rèn)； 調(diào)查公司對外投資情況； 對公司的其他權(quán)利進(jìn)7A 版

13、優(yōu)質(zhì)實用文檔7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔行登記；最后還要對公司的非金錢財產(chǎn)進(jìn)行財產(chǎn)估價。最后，清算組應(yīng)當(dāng)要求占有清算公司財物的持有人交還其財物，如果 相應(yīng)的財物無法交回， 則可以要求相應(yīng)的持有人作價清償； 如果清算公司向外進(jìn) 行了投資，則應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照公司法和相關(guān)法律法規(guī)的要求回收對外投資；責(zé) 成相關(guān)股東交足尚未繳納或者抽回的出資。（四）接管公司債務(wù) 公司的債務(wù)一般包括銀行借款、應(yīng)付貨款、應(yīng)付工資、未繳納稅金、 專項應(yīng)付款、其他合同義務(wù)。 接管公司的債務(wù)分為債務(wù)的確認(rèn)和登記， 對債務(wù)的 確認(rèn)是接管債務(wù)的最重要的工作，通常情況下應(yīng)當(dāng)審查債務(wù)產(chǎn)生的原因和依據(jù)， 對相應(yīng)的債務(wù)產(chǎn)生的合同進(jìn)行審查， 看看有無違規(guī)

14、合同或者是非應(yīng)當(dāng)公司承擔(dān)的 債務(wù)，完成公司債務(wù)的確認(rèn)后，將得到清算組確認(rèn)的債務(wù)登記造冊。（五）設(shè)立清算帳戶 清算帳戶應(yīng)當(dāng)在清算組接管公司的同時設(shè)立，因為清算組一開始工作 便會發(fā)生清算費用， 公司原有的帳戶是以正常的生產(chǎn)經(jīng)營為條件的， 不能滿足清 算業(yè)務(wù)的需要，因此應(yīng)當(dāng)及時設(shè)立清算費用帳戶和清算損益帳戶。（六）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)，進(jìn)行債權(quán)登記公司法第 186 條規(guī)定：“清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債 權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)， 未接到通知書的自公告之日其四十 G 五日內(nèi)， 向清算組申報其債權(quán)”這一環(huán)節(jié)， 清算組的主要工作包括： 通知或公告通

15、知債權(quán)人申報債權(quán)； 對申報債權(quán)進(jìn)行登記， 查驗是否有遺漏債權(quán)人； 對債權(quán)人申報的債權(quán)， 核對其證明材料。 申報登記結(jié)束 后，清算組應(yīng)當(dāng)編制債權(quán)、債務(wù)清查報告表，以利于及時收取債權(quán)、清償債務(wù)、 解決糾紛。（七）處理與清算相關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，收取公司債權(quán)7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔清算組為了了結(jié)公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，終結(jié)公司的各種法律關(guān)系，可開 展一些必要的“為了了結(jié)公司業(yè)務(wù)”范圍之內(nèi)的經(jīng)營活動。 清算組在此環(huán)節(jié)中的 主要工作包括： 為了結(jié)公司現(xiàn)有業(yè)務(wù)而對尚未履行完畢的合同進(jìn)行清理， 包括繼 續(xù)履行或終止履行或解除合同； 催收應(yīng)收款， 收回債權(quán)； 代表公司參與民事訴訟 活動。因為不同的

16、債權(quán)有著不同的情況， 所以應(yīng)當(dāng)指定不同的策略方針來實現(xiàn)債 權(quán)的回收工作。（八）參與公司的訴訟活動 公司清理活動中，無可避免的會和其他相關(guān)主體發(fā)生糾紛，這時候清 算組應(yīng)當(dāng)以公司代表人的身份參加民事訴訟， 通過訴訟解決爭議， 清算組可以聘 請律師代表公司進(jìn)行訴訟。（九）處理公司財產(chǎn) 因為公司在清算中的清償大部分都是金錢清償，因此清算組有必要對 公司的相應(yīng)資產(chǎn)進(jìn)行變價處理，轉(zhuǎn)為貨幣形式。（十）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單 在公司的債權(quán)清理完畢，債務(wù)登記清楚和財產(chǎn)變價處理完以后，清算 組應(yīng)當(dāng)重新編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單。 相關(guān)報表完成以后， 如果公司財產(chǎn)能夠 清償公司債務(wù)， 則按法定順序清償； 可能不足以

17、清償?shù)模?及時通知債權(quán)人協(xié)商解 決，協(xié)商不成債權(quán)人可以向法院起訴； 公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的， 清算組應(yīng)當(dāng)停 止清算活動并向人民法院申請宣告破產(chǎn)。（十一）制定清算方案清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清 算方案，并報清算公司股東會或者人民法院確認(rèn)， 股東會或人民法院有權(quán)提出清 算方案修改建議和意見，由清算組進(jìn)行修改，直至通過。（十二）確認(rèn)并實施清算方案7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔清算組制定的方案經(jīng)確認(rèn)后，清算組即可按清算方案執(zhí)行。根據(jù)我國 公司法的相關(guān)規(guī)定，清償順序一般為（ 1 ）支付清算費用；（2 ）支付職工工 資、社會保險費用和法定補償金； （3）繳納所欠

18、稅款；（4 ）清償公司債務(wù)；（5） 分配剩余財產(chǎn)。（十三）提交清算報告 公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)制作清算報告，并制出清算期內(nèi)收支報表 和各種賬務(wù)賬冊， 將這些材料一并提交股東會或政府主管部門， 由上述機(jī)構(gòu)對這 些材料的真實性與合法性予以確認(rèn)。清算報告的內(nèi)容包括： （1）公司解散原因 及日期；（2）清算組的組成；（3）清算的形式；（4）清算的步驟與安排；（5） 公司債權(quán)債務(wù)的確認(rèn)和處理； （6）清算方案；（7）清算方案的執(zhí)行情況； （8） 清算組成員履行職責(zé)情況； （ 9）其他有必要說明的內(nèi)容。（十四）辦理注銷登記 清算報告和清算期內(nèi)收支報表、各種賬務(wù)賬冊經(jīng)股東會或國有獨資公 司的政府主管部門分

19、別確認(rèn)后， 清算組應(yīng)將清算報告報送公司登記機(jī)關(guān)， 申請注 銷登記。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，公告公司終止。四、公司清算中的其他法律問題（一）清算中公司的地位 從清算中公司的法律地位來看，公司經(jīng)宣告解散后，其法人人格于解 散后，清算完結(jié)前仍然存在。但是，這時公司存在的目的只是為了便于清算。其 權(quán)利能力相應(yīng)的只存在于清算的范圍的之內(nèi)，不能從事與清算無關(guān)的經(jīng)營行為， 而公司清算中超越其清算范圍而從事的其他活動， 依法不發(fā)生法律效力。 清算組 是清算中公司的代表人和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)， 對內(nèi)執(zhí)行清算業(yè)務(wù)， 對外代表清算中的 公司。（二）股東提起的公司解散之訴7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔7A 版優(yōu)質(zhì)實用文檔日前最高人民法

20、院關(guān)于適用 若干問題的規(guī) 定（二）的出臺對與股東提起解散公司之訴做了明確的規(guī)定，首先，股東提起 解散公司之訴的同時申請公司清算的，人民法院對其清算請求不予受理；其次， 明確了股東提起解散公司之訴應(yīng)當(dāng)以公司為被告， 其他股東或者利害關(guān)系人可以 以第三人或者共同原告的身份參加訴訟； 最后，明確了在公司出現(xiàn)應(yīng)當(dāng)清算的事 由后，若債權(quán)人沒有提起清算之訴，股東提起清算之訴，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。（三）公司未清算或清算瑕疵的責(zé)任承擔(dān) 實踐中，有很多公司在公司解散事由出現(xiàn)以后不進(jìn)行清算，甚至希望 利用逃避清算來逃避承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任， 最高人民法院關(guān)于適用 若干問題的規(guī)定（二） 中對公司不清算和清算瑕疵的責(zé)任承擔(dān) 做了相應(yīng)的規(guī)定。第十九條規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股 東，以及公司的實際控制人在公司解散后， 惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失， 或者未經(jīng)依法清算， 以虛假的清算報告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，