關(guān)于外貿(mào)企業(yè)員工飛單問題的法律分析方案建議書

1、關(guān)于外貿(mào)企業(yè)員工飛單問題的法律分析及方案建議書客戶： xx 市 xx 貿(mào)易有限公司客戶的需求： 客戶向我所進(jìn)行咨詢，希望通過采取一定的措施，防止員工私 下飛單的行為。因行文時(shí)我所暫未正式與 xx 市 xx 貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱“ xx 公司”）溝 通，XX公司的實(shí)際情況我所并不了解，為此下文并非針對(duì)XX公司作出，僅針對(duì)一般外貿(mào)公司普遍存在的飛單現(xiàn)象，如 xx 公司實(shí)際情況與文中分析情況有所出 入，則可以根據(jù)具體情況對(duì)相關(guān)分析及方案進(jìn)行調(diào)整。本人通過查閱相關(guān)法律法規(guī)以及相關(guān)案例，對(duì)一般的員工飛單行為進(jìn)行了法 律分析，并且透過互聯(lián)網(wǎng)搜索針對(duì)外貿(mào)員工飛單行為的分析及處理的文章作為參 照作出下文的法

2、律分析及方案建議。一、飛單的類型所謂飛單是指員工在獲得客戶的需貨信息后不向企業(yè)匯報(bào)而交給第三方履 行，從中牟利或者是雖然由企業(yè)進(jìn)行供貨但員工以瞞報(bào)價(jià)格的方式侵吞部分貨款 的行為。一般而言，員工的飛單模式有兩種：模式A :員工將客戶的需貨信息不交由其所在的企業(yè)履行。此種模式的飛單又可以細(xì)分為兩種方式：a、員工直接將客戶的需貨信息轉(zhuǎn)售給第三方，直接由第三方履行，員工獲 得好處費(fèi)；b、員工在獲得需貨信息后自己完成交易模式B :員工在獲得客戶需貨信息后仍交由其所在企業(yè)履行，但利用職務(wù)便利，向企業(yè)以低于成交價(jià)匯報(bào)交易信息以賺取差價(jià)或者利用職務(wù)便利， 將相關(guān)交 易所得據(jù)為己有。二、飛單行為所涉及法律關(guān)系及

3、后果分析無論屬于那種模式的飛單行為，都將對(duì)其所在企業(yè)的利益造成嚴(yán)重的損害。（一）模式 A 的飛單行為的法律關(guān)系及后果分析在模式 A 的飛單行為涉及三方主體:客戶、企業(yè)以及供貨第三方。此種模式 下客戶是希望由企業(yè)供應(yīng)貨物，但實(shí)際由第三方（包括員工自身）供貨，又或者 是客戶透過員工的介紹直接與第三方達(dá)成交易。1、客戶、企業(yè)與供貨第三方的關(guān)系分析（1）若客戶直接與第三方達(dá)成交易，則員工在當(dāng)中是充當(dāng)了一個(gè)相當(dāng)于中 介的角色，企業(yè)一方除了會(huì)存在一定的期待利益損失外并沒有太多實(shí)質(zhì)性影響， 此處不作詳述；（2）但如果是客戶認(rèn)為企業(yè)是供貨方的情況下，企業(yè)方除既得利益損失外 還可能存在為貨物的瑕疵或造成損害進(jìn)行

4、賠償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。雖然實(shí)際交易方是客戶與第三方，但客戶確信貨物是由企業(yè)提供往往是由于 員工提供了一定的材料（比如企業(yè)的介紹信、蓋有企業(yè)印章的空白合同等材料） 使客戶相信企業(yè)一方是供貨方， 此種情況下如果貨物本身存在瑕疵或?qū)蛻粼斐?侵害的情況下， 客戶可能會(huì)持相關(guān)材料向企業(yè)方索賠， 相應(yīng)的賠償責(zé)任很有可能 直接會(huì)落到企業(yè)身上。盡管企業(yè)方可以主張實(shí)際供貨方為第三人，但由于員工在職務(wù)上擁有便利， 可能為了使客戶信服而向客戶提供了諸如企業(yè)介紹信、 空白合同或者是偽造的相 關(guān)材料，使得其行為構(gòu)成表見代理， 則客戶可以主張企業(yè)一方為買賣合同關(guān)系中 的當(dāng)事人并要求其承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任；2、員工飛單行為的法律分析

5、無論是員工接到客戶的需貨信息后是介紹給第三方履行還是自身履行，均可 能構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密， 如果飛單行為給企業(yè)造成重大損失的， 更可能構(gòu)成侵犯商 業(yè)秘密罪。這當(dāng)中具有爭(zhēng)議的問題是飛單行為是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密。（1）商業(yè)秘密的范圍所謂商業(yè)秘密，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條第三款將商業(yè)秘密定義為“不為 公眾所知悉、 能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、 具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的 技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息” ；最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法 若干問題的意見將生產(chǎn)工藝、配方、貿(mào)易聯(lián)系、購(gòu)銷渠道等當(dāng)事人不愿公開的 商業(yè)情報(bào)納入到商業(yè)秘密的范圍； 關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定對(duì) 商業(yè)秘密進(jìn)行了不完全列舉

6、，明確包括“管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷 策略等信息”。根據(jù)上述規(guī)定，我們可以知道“貿(mào)易聯(lián)系” 、“購(gòu)銷渠道”、“客戶名單”、“貨 源情報(bào)”、“產(chǎn)銷策略”等經(jīng)營(yíng)信息是我國(guó)法律法規(guī)已經(jīng)明確的商業(yè)秘密范疇。（2）關(guān)于員工在執(zhí)行職務(wù)的過程中獲得的客戶需貨信息的法律性質(zhì)分析員工在執(zhí)行職務(wù)的過程中開發(fā)的客戶或客戶向企業(yè)提出的需貨信息屬于商 業(yè)秘密。原因在于： 員工執(zhí)行職務(wù)的過程中獲得的客戶需貨信息屬于不為公眾知悉的企業(yè)信 息。員工在任職期間獲取客戶資源很大程度上取決于企業(yè)提供的平臺(tái)以及資源， 在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，其主動(dòng)去獲取相關(guān)行業(yè)的商業(yè)情報(bào)、 交易機(jī)會(huì)理屬職務(wù)行為， 獲得的相關(guān)信息理應(yīng)歸企業(yè)。另外

7、，只要員工本身獲得相關(guān)信息的時(shí)候， 相關(guān)信息就相當(dāng)于企業(yè)已經(jīng)知曉。 員工是代表企業(yè)出外開拓市場(chǎng)、 洽談業(yè)務(wù)， 其相當(dāng)于接受企業(yè)的全權(quán)授權(quán)與客戶 商談交易事宜， 員工執(zhí)行職務(wù)的行為就是企業(yè)的行為， 員工所知悉客戶需求信息 即已歸屬于企業(yè)?？陀^上因員工開發(fā)的客戶信息或者客戶主動(dòng)提供的需貨信息，第三人均無法 從公知途徑獲取，因此該類信息并不為公眾所知悉； 客戶需貨信息能為企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性。最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋第 十條規(guī)定“有關(guān)信息具有現(xiàn)實(shí)的或潛在的商業(yè)價(jià)值，能為權(quán)利人帶來競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì) 的”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性” 。客戶需貨信

8、息無疑 是能為企業(yè)帶來實(shí)際以獲取商業(yè)利益的信息，具有實(shí)用性； 企業(yè)對(duì)相關(guān)信息采取了保密措施。最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋第 十一條規(guī)定“權(quán)利人為防止信息泄露所采取的與其商業(yè)價(jià)值等具體情況相適應(yīng)的 合理保護(hù)措施” 即可認(rèn)為采取了保密措施， 該條第三款第五項(xiàng)明確規(guī)定了 “簽訂 保密協(xié)議” 屬于采取保密措施的情形之一。 而通常情況下企業(yè)方會(huì)與其員工在勞 動(dòng)合同上約定保密條款或者簽訂單獨(dú)的保密協(xié)議以保護(hù)企業(yè)的情報(bào)信息， 企業(yè)采 取的該等行為應(yīng)視為對(duì)相關(guān)信息采取了保密措施。綜上，對(duì)于員工在執(zhí)行職務(wù)的過程中獲得的需貨信息符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要 件，可以認(rèn)定為相關(guān)信息屬于商業(yè)秘

9、密。3、模式 A 飛單行為中員工的責(zé)任模式 A 飛單中員工無可避免地會(huì)泄露或使用其在執(zhí)行職務(wù)的過程中獲得的 客戶需貨信息， 而該類信息可以認(rèn)定為商業(yè)秘密， 因此員工的飛單行為必然構(gòu)成 侵犯商業(yè)秘密。 而對(duì)于侵犯商業(yè)秘密的行為， 根據(jù)其對(duì)企業(yè)造成損失的不同， 員 工可能承擔(dān)的責(zé)任形式也不同：（1）民事責(zé)任根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法的相關(guān)規(guī)定，員工侵犯企業(yè)商業(yè)秘密的，企業(yè)有權(quán)請(qǐng)求 員工承擔(dān)停止侵權(quán)、消除影響及對(duì)于因侵權(quán)造成的損失進(jìn)行賠償?shù)那謾?quán)責(zé)任。（2）刑事責(zé)任根據(jù)刑法及相關(guān)規(guī)定，披露、使用或者允許他人使用獲取的權(quán)利人的商 業(yè)秘密給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失 （五十萬元以上） 的，處三年以下有期 徒刑并處罰

10、金； 造成特別嚴(yán)重后果的， 處三年以上七年以下有期徒刑， 并處罰金。（二）模式 B 的飛單行為的法律關(guān)系及后果分析模式 B 的飛單行為只涉及客戶與企業(yè)， 這種情況下， 企業(yè)依照客戶對(duì)貨物的 需求供應(yīng)貨物，但企業(yè)獲得的貨款低于實(shí)際成交價(jià)，差額部分被員工侵吞。1、企業(yè)與客戶的法律關(guān)系分析在此模式下企業(yè)是直接與客戶達(dá)成交易的，雙方為直接的買賣合同關(guān)系。但 比起一般的情況，員工向企業(yè)匯報(bào)的交易價(jià)格低于實(shí)際成交價(jià)不僅使得企業(yè)所獲 得的收益被壓縮，更嚴(yán)重的是企業(yè)一方可能需要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)也因此加重。（1）如交易順利進(jìn)行，企業(yè)與客戶都按照各自的預(yù)期履行了各自的義務(wù)， 在交易完成后雙方權(quán)利義務(wù)了結(jié)，企業(yè)方所得利益

11、因員工侵吞成交價(jià)差額而壓 縮；（2）如果交易過程發(fā)生糾紛，特別是貨物的質(zhì)量糾紛，很可能涉及對(duì)交易 本金的認(rèn)定。 因客戶支付貨款高于企業(yè)所收， 對(duì)于需要作出退貨賠償或者按成交 價(jià)一定比例支付違約金的處理時(shí)， 企業(yè)必然承擔(dān)比預(yù)期更重的責(zé)任。 盡管企業(yè)此 時(shí)可以追究相關(guān)員工的責(zé)任，但很可能面臨損失無法追回的風(fēng)險(xiǎn)。2、員工飛單行為的法律分析模式 B 的飛單與模式 A 的飛單的不同在于， 前者員工并沒有對(duì)企業(yè)的商業(yè)秘 密信息進(jìn)行泄露或使用， 而是利用企業(yè)與客戶交易過程中的漏洞制造價(jià)格差并占 有差額。在此種模式下，員工占有的成交價(jià)差額是屬于企業(yè)財(cái)產(chǎn)，員工故意利用交易 漏洞制造成交價(jià)差額并侵占的行為屬于侵占

12、企業(yè)財(cái)產(chǎn)的行為， 如數(shù)額較大， 則可能構(gòu)成職務(wù)侵占罪3、模式 B 飛單行為員工的法律責(zé)任模式 B 飛單行為中員工直接對(duì)客戶向企業(yè)支付的貨款進(jìn)行侵占， 無論企業(yè)一 方給出合同價(jià)如何， 成交價(jià)應(yīng)以客戶支付的貨款為準(zhǔn)， 員工的行為必然屬于侵占 企業(yè)財(cái)產(chǎn)。根據(jù)侵占金額的多少，承擔(dān)形式并不相同：（1）民事責(zé)任根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法的相關(guān)規(guī)定，員工應(yīng)對(duì)其侵犯企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為承擔(dān)停 止侵權(quán)及返還財(cái)產(chǎn)等法律責(zé)任， 對(duì)于因員工侵權(quán)行為直接導(dǎo)致企業(yè)發(fā)生其他損失 的，員工對(duì)相關(guān)損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任；（2）刑事責(zé)任根據(jù)刑法及相關(guān)規(guī)定，企業(yè)、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的 便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大（

13、東莞地區(qū)為兩萬元到四十萬元） 的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大（東莞地區(qū)為四十萬元以上）的， 處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。三、對(duì)飛單行為處理之建議企業(yè)要想達(dá)到預(yù)防員工飛單現(xiàn)象的目的，需要先了解飛單現(xiàn)象產(chǎn)生的原因， 再針對(duì)具體情況制定相應(yīng)對(duì)策， 以達(dá)到良好的事前預(yù)防及處理員工飛單行為現(xiàn)象 的效果。（注意：下文列舉的原因是外貿(mào)企業(yè)同行總結(jié)的一般情況，并沒有實(shí)質(zhì)針 對(duì)性，如 xx 公司存在未列舉的或其他特殊的情況，需另行補(bǔ)充； 下文給出的改良方案是對(duì)同行中認(rèn)為比較有效的方案進(jìn)行總結(jié)，再結(jié)合本 人對(duì)相關(guān)法律法規(guī)的理解作出，并不針對(duì)XX公司。如XX公司存在殊的情況，需 對(duì)方案重新調(diào)整。

14、）1、產(chǎn)生員工飛單行為的可能原因1）企業(yè)與客戶交易過程存在監(jiān)管漏洞企業(yè)應(yīng)做好對(duì)交易全過程的監(jiān)管工作，在交易過程缺乏有效監(jiān)管的時(shí)候，可 能出現(xiàn)以下情形為員工飛單提供條件： 員工在開發(fā)客戶或客戶向其提出需貨情況后，員工與客戶洽談過程中缺乏 企業(yè)的一個(gè)有效的監(jiān)管。因員工開發(fā)客戶或取得客戶信息的行為具有一定的自由度和人身依附性，因 此一般企業(yè)對(duì)該環(huán)節(jié)的監(jiān)管比較松懈， 但對(duì)員工尋找客源的監(jiān)管不嚴(yán)正是員工在 不被企業(yè)知曉的情況下自己直接向客戶供貨或?qū)⑾嚓P(guān)信息告知第三方成的重要 原因； 員工操控整個(gè)交易的過程，企業(yè)缺乏對(duì)交易過程的監(jiān)管如企業(yè)對(duì)于交易過程缺乏一個(gè)基本監(jiān)管，對(duì)于交易的信息不能完全掌握，則 為員工

15、向企業(yè)匯報(bào)虛假信息而從中獲利提供了條件。（2）企業(yè)的行政管理存在漏洞企業(yè)的行政管理是保證企業(yè)正常運(yùn)營(yíng)重要保障，如企業(yè)的行政管理不系統(tǒng)， 不合理，則為企業(yè)的日常運(yùn)營(yíng)帶來混亂， 為員工飛單等不利于企業(yè)的行為提供條 件或便利。通常企業(yè)可能存在的行政管理漏洞如下： 未簽訂勞動(dòng)合同勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞資關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。 在發(fā)現(xiàn)員工飛單時(shí)， 如果企業(yè)無法證明自身與飛單的員工之間具有合法有效的勞 動(dòng)關(guān)系，那么在訴訟中， 很有可能會(huì)處于不利的地位。 甚至有可能會(huì)因?yàn)樽陨聿?符合勞動(dòng)合同法的行為而不敢訴諸法律； 不簽訂保密協(xié)議企業(yè)與員工簽署了保密協(xié)議，表明企業(yè)對(duì)自己的商業(yè)秘密采取了保

16、密措施， 員工也足以明確自身的保密義務(wù)。 如不簽訂保密協(xié)議， 員工的飛單行為很可能不 構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密，屆時(shí)企業(yè)想維護(hù)自身權(quán)益則會(huì)陷入十分被動(dòng)的狀態(tài)； 對(duì)于空白合同等業(yè)務(wù)材料的管理混亂為了提高業(yè)務(wù)的效率，企業(yè)往往會(huì)向員工配置一定分量的空白合同或與業(yè)務(wù) 相關(guān)的材料，但未必會(huì)對(duì)相關(guān)材料進(jìn)行管理， 無疑為員工的飛單行為提供了條件； 對(duì)于重要的經(jīng)營(yíng)信息缺乏保密意識(shí)企業(yè)產(chǎn)品的信息、價(jià)格政策、貨源信息、客源信息等與企業(yè)經(jīng)營(yíng)相關(guān)的重要 情報(bào)，在企業(yè)內(nèi)部可能是所有人都了解的信息， 但對(duì)企業(yè)來說卻是重要的機(jī)密信 息，不能因?yàn)樵谄髽I(yè)內(nèi)部大部分人員對(duì)其比較熟悉而不對(duì)其采取保密措施， 如缺 乏必要的保密措施，員工飛單

17、的難度會(huì)降低，并且事后發(fā)現(xiàn)的可能性亦會(huì)降低。（3）企業(yè)的內(nèi)部制度滯后企業(yè)內(nèi)部的制度設(shè)定時(shí)很可能并未充分考慮到發(fā)生員工飛單行為的處理，或 者企業(yè)員工激勵(lì)機(jī)制不夠科學(xué)而導(dǎo)致企業(yè)的制度不能起到一個(gè)防線的作用， 具體 表現(xiàn)如下： 無明確處分機(jī)制或機(jī)制不嚴(yán)厲員工飛單行為對(duì)于企業(yè)的發(fā)展是極其有害的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，必須嚴(yán)肅處理，相 當(dāng)一部分企業(yè)對(duì)此認(rèn)識(shí)不足， 未設(shè)定嚴(yán)厲的處分機(jī)制， 未能給予有飛單想法的員 工充分的警示與足夠的心理壓力； 未建立監(jiān)管、追責(zé)機(jī)制對(duì)于防止員工的飛單行為，建立有效的專員監(jiān)管機(jī)制及對(duì)監(jiān)管員的追責(zé)機(jī)制 是必要的， 前者直接對(duì)員工行為進(jìn)行監(jiān)督， 后者督促監(jiān)管員更主動(dòng)地履行監(jiān)管行 為； 員工激

18、勵(lì)機(jī)制不科學(xué)缺乏有效科學(xué)的激勵(lì)機(jī)制，難以調(diào)動(dòng)員工的積極性，企業(yè)難以控制員工的發(fā) 展方向。4）團(tuán)隊(duì)的精神建設(shè)不足缺乏團(tuán)隊(duì)精神的企業(yè)，員工內(nèi)在約束不足，各自為政，以自身利益最大化為追求目標(biāo)，使得員工容易滋生以飛單行為謀私利的想法，具體表現(xiàn)如下 缺乏對(duì)員工的職業(yè)道德操守的培養(yǎng)員工的職業(yè)道德操守是防止員工飛單的內(nèi)心防線，養(yǎng)成員工良好的職業(yè)道德 操守是防止飛單現(xiàn)象的最有效途徑， 如缺乏職業(yè)道德操守培養(yǎng)的注重， 則無法形 成員工的內(nèi)心防線，放任員工飛單想法的滋生； 不注重建立員工對(duì)企業(yè)的歸屬感建立員工對(duì)企業(yè)的歸屬感應(yīng)建立在培養(yǎng)員工良好的職業(yè)道德操守的基礎(chǔ)上， 進(jìn)一步建立員工的內(nèi)心防線； 不注重培養(yǎng)員工的集

19、體價(jià)值觀員工形成集體價(jià)值觀是員工對(duì)企業(yè)歸屬感的升華。集體價(jià)值觀與自身利益最 大化的價(jià)值觀相反， 是以企業(yè)的利益最大化作為行動(dòng)目標(biāo)， 培養(yǎng)員工的集體價(jià)值 觀，同樣是從內(nèi)心源頭消除員工以飛單謀私的思想。2、針對(duì)上述可能造成員工飛單的原因，我們給出的改良方案如下：（1）填補(bǔ)交易漏洞 加強(qiáng)與常客及重要客戶的日常溝通，對(duì)于常客及重要客戶的業(yè)務(wù)應(yīng)由兩名以上員工跟進(jìn)，以減少員工獲得客戶需貨信息后不匯報(bào)的機(jī)會(huì)； 加強(qiáng)與客戶的溝通，對(duì)每宗交易的重要交易信息需親自向客戶確認(rèn)。（2）填補(bǔ)管理漏洞 確認(rèn)與員工簽訂了勞動(dòng)合同及保密協(xié)議； 對(duì)空白合同等材料進(jìn)行編號(hào)管理，對(duì)所有提供給員工的格式材料文本都能跟蹤查詢； 對(duì)企業(yè)產(chǎn)品的信息、價(jià)格政策、貨源信息、客源信息等與企業(yè)經(jīng)營(yíng)相關(guān)的重要情報(bào)加密管理， 對(duì)于紙質(zhì)材料借閱需在制定地點(diǎn)查閱， 查閱、復(fù)印需進(jìn)行登 記；對(duì)于電子檔案需要對(duì)其進(jìn)行加密， 如有條件可以建立專業(yè)數(shù)據(jù)庫(kù)， 員工需要 輸入自身賬號(hào)才能登錄查詢相關(guān)材料，并且限制對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行拷貝。（3）進(jìn)行制度的革新制定嚴(yán)厲的處分機(jī)制如對(duì)查實(shí)的飛單行為，將取消一切榮譽(yù)、晉升和長(zhǎng)期激勵(lì)、甚至辭退及訴諸 法律。符合刑法相關(guān)立案條件的，堅(jiān)決報(bào)案；業(yè)務(wù)人員監(jiān)管機(jī)制及監(jiān)管人追責(zé)機(jī)制確定業(yè)務(wù)人員監(jiān)管機(jī)制，在一定期限將一定數(shù)量的