《采購(gòu)法務(wù)與合同管理》復(fù)習(xí)資料

1、采購(gòu)法務(wù)與合同管理復(fù)習(xí)資料本資料使用方法說(shuō)明：1、本資料由知識(shí)點(diǎn)羅列、知識(shí)點(diǎn)詳解、附加知識(shí)點(diǎn)三部分組成。2、知識(shí)點(diǎn)羅列部分是本年度考試命題范圍，詳解部分為羅列部分的詳細(xì)闡述，要求理解并記憶。附加知識(shí)點(diǎn)是為 了防止超書本范圍題出現(xiàn)， 09 年就考到了代位權(quán)。3、真題是本資料重要組成部分，希望大家重視，或許會(huì)有重復(fù)考點(diǎn)出現(xiàn)。4、論述題評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)請(qǐng)大家看真題，論述題答要點(diǎn)的同時(shí)，需要對(duì)要點(diǎn)進(jìn)行解釋，本復(fù)習(xí)資料相關(guān)知識(shí)點(diǎn)后面（） 里面的內(nèi)容是我給大家的解釋，希望大家能用自己語(yǔ)言組織。（一）、知識(shí)點(diǎn)羅列：第一節(jié) 合同的概念一、合同的概念 P3 二、合同的特征第二節(jié) 合同的內(nèi)容和形式一、合同條款 P7 二、

2、合同中的權(quán)利和義務(wù) P11第三節(jié) 合同的訂立與效力一、合同的訂立與成立（訂立、成立P17 要約 P18 承諾的概念和構(gòu)成要件 P22）二、合同的生效 P28三、無(wú)效合同的概念、特征和原因 p31-33四、可撤銷合同的概念、特征 P37五、合同被宣告無(wú)效或者撤銷后的法律后果 p 48第四節(jié)、合同的履行一、合同履行的概念、規(guī)則。 P52-54二、履行抗辯權(quán) P57-58第五節(jié) 合同的擔(dān)保一、合同擔(dān)保的概念和特征 P59二、擔(dān)保合同 P62三、保證的概念和特征 P63四、保證合同 p65五、抵押質(zhì)押的概念和特征以及區(qū)別 P67-70六、留置權(quán)的概念和特征 p70第六節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓一、合同變更特

3、點(diǎn) P80二、合同變更法定形式和程序 P81三、合同變更的效力 P83四、合同轉(zhuǎn)讓的概念和特征 P85五、合同轉(zhuǎn)讓的限制 P85六、合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的構(gòu)成要件 p 87七、合同轉(zhuǎn)讓的效力 P88-90第八節(jié) 違約責(zé)任 一、違約責(zé)任的概念和歸責(zé)原則 P97 二、違約行為及其形態(tài) P98三、違約責(zé)任的免責(zé)事由 P102四、違約責(zé)任的承擔(dān)方式 P105 第二章 買賣合同概述 一、買賣合同的效力 P129 二、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)與利益的享受 P141 第四章 一、招投標(biāo)概述 P201、招標(biāo) P204、投標(biāo) P207（二）知識(shí)點(diǎn)詳解（1）合同概念、特征、種類（ 08 年真題） 概念：合同是平等主體的自然人法人和其他組

4、織之間設(shè)立變更終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。特征： 1、合同是平等主體之間的協(xié)議（當(dāng)事人在合同關(guān)系上是平等的，具有同樣的享受權(quán)利和履行義務(wù)的資格）2、合同是兩個(gè)或者兩個(gè)以上當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為（合同成立必須有兩方或者多方當(dāng)事人，他們互 為意思表示，并且意思表示一致） 3、合同是以設(shè)立變更終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。種類： 1、雙務(wù)合同（一方當(dāng)事人履行義務(wù)旨在使他人負(fù)有對(duì)待給付義務(wù)的合同）與單務(wù)合同（只有一方當(dāng)事人負(fù) 有給付義務(wù)的合同）2、有償合同（一方通過(guò)履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方某種利益，對(duì)方獲取利益必須支付代價(jià)）無(wú)償合同（一方給 予某種利益而對(duì)方不需要支付代價(jià)）3、

5、無(wú)名合同（法律上未規(guī)定一定名稱及規(guī)則的合同）有名合同（法律上規(guī)定了名稱及規(guī)則的合同）4、諾成合同（當(dāng)事人一方的意思表示經(jīng)對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同）實(shí)踐合同（除雙方當(dāng)事人意思表示一 致還需要標(biāo)的物實(shí)際交付才能生效的合同）5、要式合同（根據(jù)法律規(guī)定需要采取特定形式訂立的合同）不要式合同（不需要特定形式的合同）6、主合同（能夠獨(dú)立存在的合同）從合同（不能獨(dú)立存在，需依附主合同存在才能存在的合同）（2）合同條款概念類型 P7 概念：當(dāng)事人依程序訂立合同，意思表示一致，便形成合同條款，他確定了當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，成為法律意 義上的合同內(nèi)容。提示性合同條款內(nèi)容： 1、當(dāng)事人的姓名名稱和住所（是指當(dāng)

6、事人的基本情況）2、標(biāo)的（雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)共同所指向的對(duì)象，有貨物、工程、服務(wù)三種）3、數(shù)量和質(zhì)量（是確定標(biāo)的的客觀標(biāo)準(zhǔn)也是衡量雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)） 4、價(jià)款和酬金（取得貨物的一方當(dāng)事人向提供的一方所支付的貨幣）5、履行期限、地點(diǎn)和方式 6、違約責(zé)任（合同當(dāng)事人違反合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任） 7、解決爭(zhēng)議的方式（解決爭(zhēng)議的方法有和解、調(diào)解、仲裁、訴訟 等四種方式） 合同的主要條款：合同必須具備的條款，欠缺他，合同就不能成立它決定著合同的類型，確定當(dāng)事人之間權(quán)利與 義務(wù)的質(zhì)與量。類型有三種： 1、由法律直接規(guī)定 2、由合同的類型和性質(zhì)決定 3、由當(dāng)事人約定 默示條款：合同主要條款以外的其他條款

7、。類型有三種：1、法律未規(guī)定也不是合同性質(zhì)和類型所必須具備的當(dāng)事人也無(wú)意使之成為主要條款的合同條款。2、當(dāng)事人未寫入合同當(dāng)中，甚至從未協(xié)商過(guò)，但基于當(dāng)事人的行為或基于合同的明示條款或基于法律的明文規(guī)定理應(yīng)存在的條款3、特意待定條款， 當(dāng)事人有意將合同條款留待以后談判商定的條款。（3）合同條款沒(méi)有約定或者約定不明的救濟(jì) 救濟(jì)方法為：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié) 議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，適用 下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)

8、標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn) 或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 （二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法 應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 （三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在 地履行； 交付不動(dòng)產(chǎn)的， 在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行； 其他標(biāo)的， 在履行義務(wù)一方所在地履行。 （四） 履行期限不明確的， 債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 （五）履行方式不明確的，按 照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 （六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。（4）合同中的權(quán)利和義務(wù) P11 概念：合同權(quán)利又稱給付請(qǐng)求權(quán)，即

9、債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付的權(quán)利。 特征： 1、合同權(quán)利是請(qǐng)求權(quán)（合同權(quán)利的實(shí)現(xiàn)只有債務(wù)人的給付才能實(shí)現(xiàn)）2、合同權(quán)利是受領(lǐng)權(quán) （債權(quán)人應(yīng)當(dāng)有效受領(lǐng)債務(wù)人的給付，這是合同權(quán)利的本質(zhì)）3、合同權(quán)利是相對(duì)權(quán) （債權(quán)人只能請(qǐng)求債務(wù)人的給付，不能請(qǐng)求合同之外的第三人為給付） 4、合同權(quán)利是平等權(quán)（同一個(gè)客體之上可以成立數(shù)個(gè)債權(quán)，在清償上也無(wú)先后順 序之分） 5、合同權(quán)利具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能、和保持力。 合同義務(wù)：合同義務(wù)包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。 給付義務(wù)包括主給付義務(wù)和從給付義務(wù)。主給付義務(wù)：合同關(guān)系所固有的決定合同類型的義務(wù)。從給付義務(wù)：不 具有獨(dú)立意義，僅具有輔助主給付義務(wù)的功能，確保

10、債權(quán)人利益獲得最大滿足的義務(wù)。附隨義務(wù)：隨著合同關(guān)系 的發(fā)展而不斷形成的，在任何合同中都存在，不受特定合同類型的限制。（5）格式條款概念特征及法律對(duì)格式條款的限制P15概念：當(dāng)事人為了重復(fù)使用，而預(yù)先擬定而沒(méi)有和對(duì)方協(xié)商的條款。特征： 1、一方單獨(dú)擬定 （強(qiáng)勢(shì)方強(qiáng)加給弱勢(shì)方排除了協(xié)商的可能性）2、沒(méi)有經(jīng)過(guò)協(xié)商 （接收方無(wú)選擇權(quán)要么接受要么拒絕） 3、要約廣泛性 （該要約是向所有公眾或者向某類公眾發(fā)出的）4、格式條款以書面表示為原則（提供方應(yīng)當(dāng)將多有條款明示，提請(qǐng)對(duì)方注意） 。限制： 1、在合同訂立制度上對(duì)采用格式條款訂立合同的一方當(dāng) 事人進(jìn)行限制，科加特別的義務(wù)。 2、直接規(guī)定了格式條款的無(wú)效

11、及解釋規(guī)則。（6）合同的訂立及成立要件 概念：當(dāng)事人為了建立合同關(guān)系，通過(guò)交互的意思表示以達(dá)成意思表示一致，而形成合意的狀態(tài)和過(guò)程。合同的 成立是指：一種事實(shí)的狀態(tài)，雙方當(dāng)事人對(duì)合同的主要條款達(dá)成一致。成立要件： 1、必須存在雙方或多方當(dāng)事人（合同體現(xiàn)的是利益交換，一方當(dāng)事人的合同是不存在的）2、必須對(duì)主要合同條款達(dá)成一致 3、遵循要約和承諾兩個(gè)階段。（7）要約概念及構(gòu)成要件及失效的原因（07、10 年真題） P18概念：要約是希望與他人訂立合同的意思表示，發(fā)出要約的人稱為“要約人” 。要件： 1、有訂約能力的人作出意思表示 （中國(guó)合同法規(guī)定當(dāng)事人訂立合同必須具備相應(yīng)的民事行為能力） 2、內(nèi)

12、容要求確定、具體、完整（要約以訂立合同為目的因此內(nèi)容要求確定具體完整）3、要約必須有訂立合同的目的，要約人愿意受要約的約束（要約就是要約人向受要約人發(fā)出的訂立合同的意思表示，因此目的要明確）4、要向特定的人發(fā)出（要約必須針對(duì)特定的人發(fā)出而不能隨便發(fā)出）5、到達(dá)受要約人（要約到達(dá)受要約人的范圍內(nèi)才能生效）原因： 1、受要約人明確表示拒絕。 2、受要約人對(duì)要約的主要條款進(jìn)行修改。3、承諾期滿而受要約人沒(méi)有做出承諾的意思表示。 4、要約人依法撤銷要約。（8）要約邀請(qǐng)概念特征及與要約的區(qū)別P20概念：要約邀請(qǐng)又稱“要約引誘”指一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約。特點(diǎn) ： 1、邀請(qǐng)他人向自己發(fā)出要約，而不是向?qū)?/p>

13、方發(fā)出訂立合同的意思表示2、要約邀請(qǐng)是一種事實(shí)行為，是邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約。 3、不會(huì)因?yàn)橄鄬?duì)人的承諾而產(chǎn)生合同，也不會(huì)受要約邀請(qǐng)的約束。.區(qū)分 1、依據(jù)法律規(guī)定 2、根據(jù)當(dāng)事人的意思表示 3、根據(jù)交易習(xí)慣和慣例 4、按照是否包含合同的主要條款。（9）要約的撤銷和撤回P211、撤回的時(shí)間：要約在到達(dá)受要約人之前但撤銷通知必須在要約到達(dá)之前或到達(dá)同時(shí)到達(dá)才能產(chǎn)生撤回的效力。2、撤銷的時(shí)間：要約到達(dá)受要約人后，受要約人做出承諾前。3、 不可撤銷要約： （一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要 約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。（10） 承諾

14、概念及構(gòu)成要件P2 2（10年真題）概念：受要約人同意要約的意思表示，同意接受要約的條件并愿意和要約人達(dá)成合同。 要件：1、承諾必須受要約人向要約人做出（只有受要約人才有作出承諾的資格，第三人無(wú)權(quán)作出）2、承諾必須在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)到達(dá)要約人（承諾必須在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)到達(dá)才能生效）3、承諾必須是接受要約主要內(nèi)容的意思表示（承諾必須是對(duì)要約主要內(nèi)容的同意，否則將構(gòu)成反要約）4、承諾必須明確表明受要約人愿意和要約人要約如果對(duì)承諾的方式有明確訂立合同（承諾不明確將無(wú)法使合同成立或者生效）5、承諾方式符合要約要求 規(guī)定的應(yīng)當(dāng)符合，如果沒(méi)有規(guī)定則承諾方式不是承諾的生效要件） 。（ 11 ）對(duì)價(jià)概念和構(gòu)成要件

15、P26 概念：根據(jù)協(xié)議已經(jīng)履行或者將要履行義務(wù)的當(dāng)事人由此獲得某種利益，或者接受義務(wù)履行的當(dāng)事人為此而遭受 某種損失的事實(shí)要素，它是對(duì)履行義務(wù)當(dāng)事人一方的某種回報(bào)。要件： 1、對(duì)價(jià)必須具有真實(shí)價(jià)值，但不須充分對(duì)等。2、不充分的對(duì)價(jià)可能構(gòu)成對(duì)價(jià)不實(shí)或者欺詐。3、過(guò)去已經(jīng)完成的對(duì)價(jià)不成為對(duì)價(jià)。 4、對(duì)價(jià)必須合法。 5、對(duì)價(jià)必須由接受許諾的當(dāng)事人做出。（12）合同生效的概念，要件及與成立的關(guān)系P28概念：合同生效是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生一定的法律約束力，也就是常說(shuō)的法律效力。要件： 1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力（行為人必須正確理解自己的行為性質(zhì)及后果能夠獨(dú)立的表達(dá)自己的意 思）。2、意

16、思表示真實(shí) （表意人的表意行為應(yīng)當(dāng)真實(shí)的反映其真實(shí)的想法）。3、不違反法律或者社會(huì)公共利益（當(dāng)事人的表示符合法律的規(guī)定，不合法的意思表示是得不到國(guó)家法律保護(hù)的）。4、合同必須具備法律所要求的形式。（如果法律明文規(guī)定了合同的形式，當(dāng)事人必須遵守法律的規(guī)定）成立與生效關(guān)系：一般而言合同成立就生效， 但是法律行政法規(guī)規(guī)定需要辦理批準(zhǔn)登記手續(xù)的手續(xù)辦理后才生效， 實(shí)踐性合同標(biāo)的物交付時(shí)生效。（ 13 ）無(wú)效合同的概念、特征及原因。（09 真題） P31概念：合同雖然已經(jīng)成立但因嚴(yán)重欠缺合同生效要件，不發(fā)生合同當(dāng)事人追求的法律后果，不受法律保護(hù)的合同。 特征： 1、無(wú)效合同的違法性。 （此類合同不符合國(guó)

17、家意志，因此不能使此類合同發(fā)生法律效力）2、對(duì)無(wú)效合同的國(guó)家干預(yù)。（法院不待當(dāng)事人請(qǐng)求就可依職權(quán)主動(dòng)審查合同是否有效）3、無(wú)效合同不具有履行性。 （當(dāng)事人訂立無(wú)效合同以后不得依據(jù)合同實(shí)際履行，也不因此而承擔(dān)違約責(zé)任）4、無(wú)效合同自始無(wú)效。 （合同一被確認(rèn)無(wú)效便產(chǎn)生溯及力，自訂立之日起就是無(wú)效的）原因： 1、欺詐一方以欺詐脅迫手段訂立合同，損害國(guó)家利益的。2、惡意串通損害國(guó)家集體和第三人利益的。3、以合法形式掩蓋非法目的的。 4、損害社會(huì)公共利益。 5、違反法律行政法規(guī)的的強(qiáng)行性規(guī)定的。（14） 可撤銷合同概念、特征、原因。P36-40 概念：當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)

18、人行使撤銷權(quán)使已經(jīng)生效的合同歸于無(wú)效。特征： 1、可撤銷合同主要是意思表示不真實(shí)的合同，但沒(méi)有違反法律的規(guī)定和公序良俗。2、必須通過(guò)撤銷權(quán)的主動(dòng)行使，請(qǐng)求撤銷合同。 （法律將是否主張撤銷權(quán)的權(quán)利交給當(dāng)事人去行使，法院不告不理）3、可撤銷合同在合同撤銷前仍是有效的。 4、可撤銷合同又成為可變更可撤銷合同原因： 1、因重大誤解所訂立的合同。（所謂重大誤解是指：一方因自己的過(guò)錯(cuò)而對(duì)合同內(nèi)容發(fā)生的誤解因此而訂立的合同） 2、在訂立合同時(shí)顯失公平（一方在情勢(shì)緊迫或者缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立的合同）。3、因欺詐脅迫所訂立的合同（一方采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相或者采取威脅的辦法與對(duì)方訂立的合同）。4、乘人之危。

19、（利用他人的危難處境或緊迫需要逼迫對(duì)方接受的條件不公平的合同）（15） 合同被確認(rèn)無(wú)效或者撤銷之后的法律后果p 481、返還財(cái)產(chǎn)（合同被確認(rèn)無(wú)效或者撤銷以后取得對(duì)方財(cái)產(chǎn)喪失法律依據(jù)，因此應(yīng)該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還給對(duì) 方）。2、折價(jià)補(bǔ)償。 （在財(cái)產(chǎn)已經(jīng)喪失或者毀損的情況下為了達(dá)到恢復(fù)原狀的目的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償對(duì)方當(dāng)事人）3、賠償損失。 （對(duì)損失的發(fā)生有過(guò)錯(cuò)的應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任）（ 16 ）合同履行的概念、原則（ 07真題） 、規(guī)則。 P52-57 概念：合同履行是指合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行。原則： 1、適當(dāng)履行原則： （當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及質(zhì)量數(shù)量，由適當(dāng)

20、的主體在適當(dāng)?shù)穆男衅谙薜攸c(diǎn)以適當(dāng) 的方式完成合同義務(wù)的履行原則） 。2、協(xié)作履行原則： （當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)當(dāng)基于誠(chéng)實(shí) 信用原則要求對(duì)方當(dāng)事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行）原則。3、經(jīng)濟(jì)合理原則： （講求效益以最小的付出成本取得最 佳的經(jīng)濟(jì)效益） 。 4、情勢(shì)變更原則 （合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生不可預(yù)見(jiàn)的情勢(shì)變更， 致使合同履行的基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，若繼續(xù)維持合同原有效力則顯失公平，應(yīng)允許當(dāng)事人解除合同，要件：須有 情事變更的事實(shí)情事變更發(fā)生在依法成立后履行完畢之前須情事變更的發(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人須情事變更 使合同履行顯示公平 ）。規(guī)則： 1、履行主體：不僅包

21、括債務(wù)人也包括債權(quán)人。2、履行標(biāo)的：是債務(wù)人必須實(shí)施的行為，是合同的核心內(nèi)容，是當(dāng)事人訂立合同的目的所在。 3、履行期限：債務(wù)人履行合同義務(wù)和債權(quán)人接受履行行為的時(shí)間。4、履行地點(diǎn)：債務(wù)人履行債務(wù)，債權(quán)人受領(lǐng)給付的地點(diǎn)。5、履行方式：一般包括對(duì)標(biāo)的物的履行和價(jià)款酬金的履行。6、履行費(fèi)用：債務(wù)人履行合同所支出的費(fèi)用。（17）抗辯權(quán)的概念和種類 （10年真題） P 57 概念：對(duì)抗對(duì)方請(qǐng)求權(quán)或者否認(rèn)對(duì)方權(quán)利主張的權(quán)利，功能在于使對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)消滅或者延期。種類：1同時(shí)履行抗辯權(quán)；雙務(wù)合同的雙方當(dāng)事人一方在他方未為給付前有權(quán)拒絕自己的履行。（要件：由同一合同互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)雙方互負(fù)債務(wù)且均屆清償期對(duì)方

22、未履行債務(wù)對(duì)方的對(duì)待給付是可能的）2、不安抗辯權(quán)；一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人先為給付，但是對(duì)方當(dāng)事人在合同依法生效后，其財(cái)產(chǎn)狀況嚴(yán)重惡化，可能 會(huì)危及先給付一方債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，如仍然強(qiáng)迫先給付方履行債務(wù)則違背了公平原則（要件：締約后對(duì)方財(cái)產(chǎn)狀況 惡化對(duì)方財(cái)產(chǎn)惡化難為對(duì)待給付） 。 3、先履行抗辯權(quán)；當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行的一方在未 履行之前，后履行的一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求，先履行的一方履行債務(wù)不符合債的本旨的，后履行的一方有權(quán)拒 絕其相應(yīng)的履行要求。（要件：須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)債務(wù)有先后履行順序先履行方為履行或者履行不符合 約定）（18）擔(dān)保的概念特征。 P 59概念：對(duì)合同義務(wù)的

23、履行所提供的保障。 特征： 1、從屬性（擔(dān)保合同從屬于他擔(dān)保的合同的本身）2、補(bǔ)充性（合同擔(dān)保一經(jīng)成立便在主合同的基礎(chǔ)上增加了擔(dān)保義務(wù)的內(nèi)容）3、保障性（保障主合同債務(wù)的履行和債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)）（19） 擔(dān)保合同的概念及與主合同的關(guān)系62 概念：為設(shè)立某種擔(dān)保關(guān)系而簽訂的合同。關(guān)系：擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無(wú)效從合同無(wú)效，從合同無(wú)效不影響主合同的效力。（20）保證的概念、特征類型 P63 概念：當(dāng)債權(quán)人要求債務(wù)人就其履行合同提供擔(dān)保時(shí)，由債務(wù)人向債權(quán)人提供保證人，經(jīng)債權(quán)人接受以后，由保 證人與債權(quán)人通過(guò)保證合同約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由保證人按照保證合同的約定代為履行債務(wù)或者承擔(dān)

24、保證責(zé)任的一種擔(dān)保方式。特征： 1、從屬性：保證合同不能脫離主合同單獨(dú)存在2、相對(duì)獨(dú)立性：保證合同不是主合同本身 3、補(bǔ)充性 ：合同擔(dān)保一經(jīng)成立，在主合同的基礎(chǔ)上增加了擔(dān)保義務(wù)的內(nèi)容。種類： 1、單獨(dú)保證共同保證。 （區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)保證人是一人還是數(shù)人） 2、補(bǔ)充責(zé)任保證和連帶責(zé)任保證。（區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)；保證人與債務(wù)人之間的關(guān)系） 3、有限保證和無(wú)限保證。 （區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)；保證的范圍大小）（21）保證合同的概念和特征及成立與生效 概念：保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的協(xié)議。 特征： 1、單務(wù)合同 2、無(wú)償合同 3、諾成合同 4、要式合同 5、附條件的合同 6、從合

25、同。 成立；雙方意思表示達(dá)成一致保證合同成立。生效；保證合同自成立時(shí)生效。（22） 抵押的概念類型和抵押財(cái)產(chǎn)的范圍P67 概念：債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)將該 財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)囊环N擔(dān)保方式。類型： 1、不動(dòng)產(chǎn)抵押 2、動(dòng)產(chǎn)抵押 3、權(quán)利抵押。范圍： 1、具有交換價(jià)值的可流通物 2、應(yīng)當(dāng)是特定物 3、應(yīng)當(dāng)是非消耗物。 抵押權(quán)產(chǎn)生：不動(dòng)產(chǎn)須經(jīng)法定登記方生效，動(dòng)產(chǎn)自愿辦理登記。（23 ）質(zhì)押的概念和特征 P69 概念：債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保的法律行為。 特征： 1、僅限

26、于動(dòng)產(chǎn) 2、具有可轉(zhuǎn)讓性 3、質(zhì)押權(quán)以轉(zhuǎn)移占有時(shí)成立并生效。種類： 1、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押 2、權(quán)利質(zhì)押抵押與質(zhì)押的區(qū)別： 1、抵押包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押為動(dòng)產(chǎn)。2、抵押不轉(zhuǎn)移占有只需以登記作為公示方法，質(zhì)押則需轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的占有，以交付作為公示方法。（24 ）留置權(quán)概念、特征、構(gòu)成要件 P70 概念：債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)扣留該財(cái) 產(chǎn)，經(jīng)過(guò)一定的寬限期，其債權(quán)仍得不到實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先 受償?shù)姆尚袨椤Ｌ卣?1、留置權(quán)是法定權(quán) 2、留置權(quán)與原債權(quán)之間具有牽連性3、以債權(quán)人占有留置物為前提 4、留置權(quán)的

27、法律效力具有雙重性。要件：積極要件： 1、債權(quán)人已經(jīng)占有債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。 2、債權(quán)人所占有的財(cái)產(chǎn)與債權(quán)之間具有牽連性。3、債權(quán)以屆清償期。消極要件： 1、留置權(quán)的行使不得違背公序良俗2、留置權(quán)的行使不得與債權(quán)人所應(yīng)履行的義務(wù)相抵觸3、對(duì)留置物的占有不是因侵權(quán)行為取得4、沒(méi)有排除留置權(quán)的適用。（25）定金概念特征種類及效力 P73 （08 09 真題） 概念：合同的一方當(dāng)事人以擔(dān)保其合同之債履行為目的，而預(yù)先向?qū)Ψ筋A(yù)付的一筆金錢。特征： 1、懲罰性 2、從屬性 3、實(shí)踐性 4、時(shí)效性 5、雙重?fù)?dān)保的效力種類： 1、立約定金 2、解約定金 3、成約定金 4、證約定金 5、違約定金效力：1、擔(dān)保上的效

28、力（：收受定金的一方違約雙倍返還定金，交付定金的一方違約，定金將被沒(méi)收。當(dāng)事 人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定部分的比例，適用定金罰則。定金與違約金不可 同時(shí)適用，只能擇一。 ）2、預(yù)付款效力 3、證約效力。（26） 合同的變更概念、特征、種類、法定形式及效力。P81 概念：合同簽訂后尚未履行完畢之前，合同主體不發(fā)生變化，合同內(nèi)容發(fā)生變化的情形。特征： 1、合同變更只能發(fā)生在合同有效成立后但尚未履行完畢之前（未成立的合同或者無(wú)效合同當(dāng)事人之間不 存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系無(wú)變更問(wèn)題） 。 2、合同變更必須以合同的內(nèi)容為合同變更的對(duì)象（合同變更后當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照 變更后的合同來(lái)履行權(quán)利

29、和義務(wù)） 。 3、合同的變更必須為非實(shí)質(zhì)性變更（變更后的合同在內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)保持連續(xù)性， 實(shí)質(zhì)性的變更為合同的更新） 4、須依法進(jìn)行。類型： 1、標(biāo)的物的變更 2、履行條件的變更 3、價(jià)金的變更 4、條件或者期限的變更 5、擔(dān)保的變更 6、其他內(nèi)容 的變更。形式： 1、法定變更：合同一方當(dāng)事人基于法律的規(guī)定對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行變更的情形。2、裁判變更：因一定的法定是由的發(fā)生，合同的一方當(dāng)事人向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)而由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)合同內(nèi)容做出變 更裁決的情形。 3、協(xié)議變更：當(dāng)事人雙方協(xié)商一致對(duì)合同的內(nèi)容做出變更的情形。效力： 1、合同變更原則上只向?qū)?lái)發(fā)生法律效力。2、合同變更僅對(duì)已經(jīng)

30、變更的部分發(fā)生法律效力。3、變更不影響當(dāng)事人要求賠償?shù)臋?quán)利。（27） 合同轉(zhuǎn)讓的概念、特征、要件。P84概念： 不改變合同內(nèi)容的基礎(chǔ)上，合同的債權(quán)人依法將其在合同中的權(quán)利義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的情形。特征： 1、合同轉(zhuǎn)讓只涉及主體的變更不涉及合同內(nèi)容的變化2、合同轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致原合同關(guān)系相對(duì)消滅的結(jié)果3、合同轉(zhuǎn)讓須在合同債權(quán)人或債務(wù)人與受讓人之間達(dá)成協(xié)合意才能實(shí)現(xiàn)。要件： 1、所轉(zhuǎn)讓的合同必須有效 2、合同債權(quán)債務(wù)必須具有可轉(zhuǎn)讓性3、合同轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)受讓人同意 4、合同轉(zhuǎn)讓必須符合法定的程序要求（28 ）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓概念、特征、條件、 、限制、效力 P83 概念：在不改變合同內(nèi)容的基礎(chǔ)上，合同的

31、債權(quán)人依法將其在合同中的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的情形。 特征： 1、基于債權(quán)人與第三人的協(xié)議而發(fā)生2、僅發(fā)生合同債權(quán)變化的結(jié)果 3、轉(zhuǎn)讓的對(duì)象是具有可讓性的合同債權(quán)。條件： 1、債權(quán)合法有效 2、債權(quán)具有可讓與性 3、讓與人與受讓人達(dá)成協(xié)議 4、讓與符合法律規(guī)定的程序 5、必 須及時(shí)通知債務(wù)人。合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的限制 1、基于合同的性質(zhì)不可轉(zhuǎn)讓（ A 、基于債權(quán)人與債務(wù)人之間的特殊信賴關(guān)系而產(chǎn)生的合同債權(quán)B、專為特定債權(quán)人利益設(shè)定的債權(quán) C、屬于從權(quán)利的債權(quán)）2、當(dāng)事人特別約定不可轉(zhuǎn)讓的債權(quán) 3、依照法律 規(guī)定不可轉(zhuǎn)讓的債權(quán)）效力：內(nèi)部效力 1、債權(quán)由讓與人轉(zhuǎn)讓給受讓人2、從權(quán)利隨主權(quán)利轉(zhuǎn)移

32、 3、證明文件交付 4、權(quán)利瑕疵擔(dān)保。外部效力 1、原債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅 2、債權(quán)人發(fā)生變化。（29） 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓概念、特征、條件、效力P86 概念：在不改變合同內(nèi)容的基礎(chǔ)上，債權(quán)人債務(wù)人通過(guò)與第三人訂立債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的方式，將債務(wù)人的合同義務(wù) 全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的情形。特征： 1、合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓是債務(wù)人發(fā)生變化內(nèi)容不發(fā)生變化2、轉(zhuǎn)讓對(duì)象是債務(wù)不是債權(quán) 3、合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓必須取得債權(quán)人的同意。條件： 1、合法有效債務(wù)的存在 2、債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性 3、須經(jīng)債權(quán)人同意 。 效力：免責(zé)式債務(wù)承擔(dān)： 1、原債務(wù)人免責(zé) 2、抗辯權(quán)轉(zhuǎn)移 3、從債務(wù)隨之轉(zhuǎn)移給新債務(wù)人 并存?zhèn)鶆?wù)承擔(dān)： 1、債務(wù)人主體人數(shù)增

33、加 2、第三人承擔(dān)債務(wù)以原債務(wù)為限 3、債務(wù)人與第三人承擔(dān)連帶責(zé)任 4、抗 辯權(quán)轉(zhuǎn)移。（30） 合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓的概念、類型、特征、效力。P87 概念：合同一方當(dāng)事人將其在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人概括的繼受合同權(quán)利義務(wù)的情形。類型： 1、協(xié)議的概括承受：當(dāng)事人一方通過(guò)與第三方當(dāng)事人簽訂合同，并經(jīng)原合同令一方當(dāng)事人同意，將合同中 的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓的形式。 2、法定的概括承受： 根據(jù)法律的直接規(guī)定將合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人的情形。 要件： 1、原合同合法有效 2、原合同具有可轉(zhuǎn)讓性 3、出讓人與承受人達(dá)成協(xié)議。效力： 1、受讓人取得轉(zhuǎn)讓人原合同中的法律地位2、與合同有關(guān)

34、的義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給受讓人。（31）合同終止的概念、原因（ 08 真題）、效力 概念：由于一定法律事實(shí)的發(fā)生，使合同關(guān)系不復(fù)存在，合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸于消滅。原因：清償解除抵消提存混同其他情形效力： 1、從合同從義務(wù)消滅。 2、負(fù)債字據(jù)返還債務(wù)人。 3、當(dāng)事人后合同義務(wù)產(chǎn)生。（32）合同解除概念、特征、種類、效力 概念：合同有效成立后，因一方或雙方當(dāng)事人的意思表示，使合同歸于消滅的行為。特征： 1、須以有效成立的合同為前提。2、必須具備解除的條件。 3、必須有當(dāng)事人解除的行為。 4、解除發(fā)生合同關(guān)系消滅的結(jié)果。種類：1、約定解除權(quán)（協(xié)議解除：雙方當(dāng)事人協(xié)商一致解除合同，使合同效力消滅。一方當(dāng)事人在解

35、除合同 的條件具備時(shí)所享有解除合同權(quán)利）2、法定解除權(quán)（因不可抗力致使合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。在履行期限屆滿之前一方明確表示或者以行為表明將不履行合同。當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履 行。當(dāng)事人一方遲延或者其他違約行為致使合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。法律規(guī)定的其他情形） 效力：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、 采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。（33）違約責(zé)任概念、歸責(zé)原則、違約形態(tài)（ 08 10 年真題）。 P98 概念：合同當(dāng)事人不履行義務(wù)或者履行義務(wù)不符合規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 歸責(zé)：嚴(yán)格責(zé)任原則（又稱為無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)

36、任、結(jié)果責(zé)任） ，當(dāng)事人一方或雙方只要違反合同義務(wù)，不論其主觀上是否 有過(guò)錯(cuò)，除有免責(zé)事由外，都要承擔(dān)違約責(zé)任。形態(tài)：預(yù)期違約 （2008 年真題）：合同履行期限屆滿前一方明確表明或者以自己的行為表明將不履行合同。實(shí)際違約：合同履行期限屆滿時(shí)，當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)的行為。分為：1、不履行：履行期限屆滿當(dāng)事人完全不按照合同履行的行為 2、不適當(dāng)履行： 當(dāng)事人雖然已經(jīng)履行， 但是沒(méi)有按照合同約定的情形 3、加害給付： 違約不僅造成履行利益的損失，還造成履行利益之外的其他利益的4、其他違約行為。（34 ）違約責(zé)任的免責(zé)事由 P103 免責(zé)事由：出現(xiàn)法定的或者約定的免責(zé)事由，導(dǎo)致合同不能

37、旅行時(shí)，債務(wù)人將免除違約責(zé)任。類型：、法定免責(zé)事由：不可抗力概念、要件、發(fā)生時(shí)間和免責(zé)前提免責(zé)范圍、責(zé)任承擔(dān)方式。 概念：不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。要件 ： 1、具有不能預(yù)見(jiàn)性 2、不可避免與不能克服性 3、屬于客觀情況 不可抗力發(fā)生的時(shí)間和免責(zé)前提： 時(shí)間：合同成立后履行期限屆滿前。 前提：當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力 的，不能免除責(zé)任。 當(dāng)事人對(duì)不可抗力的發(fā)生有過(guò)錯(cuò)的不能免除責(zé)任。免責(zé)范圍： 1 擴(kuò)大損失不列入免責(zé)范圍 2免責(zé)范圍根據(jù)不可抗力的影響確定。、免責(zé)條款：當(dāng)事人在合同中約定的限制或者免除未來(lái)責(zé)任的條款。特征：1、免責(zé)條款是合同的組成部分，這是免責(zé)發(fā)生法律效力的前提。

38、 2、免責(zé)條款的目的是限制或者免除未來(lái)的責(zé)任。 3、免責(zé)條款的提出必須是明示的。（35）違約責(zé)任承擔(dān)方式：1、繼續(xù)履行（、必須有違約行為的存在、由守約方提出履行要求、能夠履行）2、違約補(bǔ)救措施（修理、重做、更換、減少價(jià)款或者報(bào)酬等方式）3、賠償損失（完全賠償規(guī)則：不僅需要賠償實(shí)際損失還需賠償預(yù)期利益的損失、可預(yù)見(jiàn)規(guī)則：賠償損失的范圍不得超過(guò)當(dāng)事人訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn) 的范圍。減輕損失規(guī)則：一方違約后另一方應(yīng)當(dāng)采取措施防止損失的擴(kuò)大，未采取措施造成損失擴(kuò)大的不得就擴(kuò) 大的損失要求賠償） 4、違約金。不適用繼續(xù)履行的情況為： （一）法律上或者事實(shí)上不能履行； （二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或

39、者履行費(fèi)用 過(guò)高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。（36）違約金的概念特征與種類 P107 概念：當(dāng)事人約定，在一方違約后，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢的責(zé)任方式。特征： 1、違約金是依當(dāng)事人的約定而發(fā)生2、違約金具有約定性 3、違約金是違約后才能生效的責(zé)任承擔(dān)方式。4、違約金主要具有補(bǔ)償性種類： 1、約定違約金與法定違約金（以發(fā)生的原因?yàn)閯澐謽?biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商確定的為約定違約金，因?yàn)榉?規(guī)定而產(chǎn)生的為法定違約金）2、補(bǔ)償性違約金與懲罰性違約金（以性質(zhì)為劃分標(biāo)準(zhǔn)，違約金沖抵損失的為補(bǔ)償性違約金，一方違約不論損失多少都要按照約定數(shù)額向?qū)Ψ街Ц兜臑榉ǘㄟ`約金）（37）買賣合同的概念、特征、條

40、款、效力、風(fēng)險(xiǎn)及孳息的轉(zhuǎn)移 概念：平等主體的當(dāng)事人簽訂的由一方轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于他方，他方受領(lǐng)標(biāo)的物并支付價(jià)款的合同。特征： 1、買賣合同是轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同。 2、買受人必須支付價(jià)款 3、買賣合同是雙務(wù)、有償。 4、諾成合同。 5、 買賣合同是不要式合同。條款：參照提示性的合同條款，一摸一樣。買賣合同效力：1、出賣人的義務(wù)（交付標(biāo)的物轉(zhuǎn)移所有權(quán)。瑕疵擔(dān)保義務(wù)。）2、買受人的義務(wù)（支付價(jià)款。受領(lǐng)交付）風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移規(guī)則： 1、一般情況下標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移， 交付前由出賣人承擔(dān)， 交付后由買受人承擔(dān)， 但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人約定除外。 2路貨買賣風(fēng)險(xiǎn)自雙方當(dāng)事人簽訂合同時(shí)，由買受人承擔(dān)

41、。3、一方違約對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響為；風(fēng)險(xiǎn)由違約方承擔(dān)。38 ）招投標(biāo)概念、基本原則、必須招投標(biāo)項(xiàng)目 概念：招投標(biāo)是以訂立招標(biāo)采購(gòu)合同為目的民事活動(dòng)，屬于訂立合同的預(yù)備階段。 招標(biāo)：招標(biāo)人對(duì)貨物工程服務(wù)事先公布采購(gòu)的條件和要求，邀請(qǐng)投標(biāo)人參加投標(biāo)，招標(biāo)人按照規(guī)定的程序確定中 標(biāo)人的行為。投標(biāo)：投標(biāo)人按照招標(biāo)人提出的要求和條件參加投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的行為。原則： 1、公開(kāi)原則（程序應(yīng)具備較高的透明度）2、公平原則（所有投標(biāo)人機(jī)會(huì)均等）3、公正原則（招標(biāo)方不得歧視任何一方投標(biāo)人） 4、誠(chéng)實(shí)信用原則（招投標(biāo)各方都必須遵守的原則，不能有欺詐、串通等行為） 項(xiàng)目： 1、大型基礎(chǔ)設(shè)施、公共事業(yè)等關(guān)系社會(huì)利益，公共安全的

42、項(xiàng)目。2、全部或者部分使用國(guó)有資金或國(guó)家融資的項(xiàng)目。 3、使用境外貸款或者援助的項(xiàng)目。（39）招標(biāo)人概念、招標(biāo)人義務(wù)、招標(biāo)方式、程序 概念：提出招標(biāo)項(xiàng)目、進(jìn)行招標(biāo)的法人或者其他組織。義務(wù)： 1、不得以不合理?xiàng)l件限制或者排斥潛在投標(biāo)人，不得對(duì)潛在投標(biāo)人實(shí)行歧視待遇。2、招標(biāo)人在編制招標(biāo)文件中不得要求或者表明特定的供應(yīng)商。3、招標(biāo)人不得透露其他投標(biāo)人的信息。4、必須招投標(biāo)項(xiàng)目必須全程招投標(biāo)。方式：1、公開(kāi)招標(biāo)：招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請(qǐng)不特定的法人或其他組織投標(biāo)（特點(diǎn)招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請(qǐng)投標(biāo)。邀請(qǐng)投標(biāo)的對(duì)象為不特定的法人或組織。）2、邀請(qǐng)招標(biāo)：招標(biāo)人以投標(biāo)邀請(qǐng)書的方式邀請(qǐng)?zhí)囟ǖ姆ㄈ?、組織投標(biāo)

43、。（特征招標(biāo)人向三個(gè)以上具備能力的、資質(zhì)的法人或者組織發(fā)出邀請(qǐng)。對(duì)象是特定的法人或 者組織）（40）投標(biāo)人、標(biāo)書要求、投標(biāo)人不得為的行為概念：參加投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的人包括自然人、法人、組織。（投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備的條件：主體適格能力適格。符合法律規(guī)定的其他條件。 ）標(biāo)書要求： 1 、應(yīng)當(dāng)按照投標(biāo)文件的要求制作。 2、應(yīng)當(dāng)對(duì)招標(biāo)文件提出的實(shí)質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)。不得為的行為： 1、投標(biāo)人不得串通投標(biāo)。 2、不得以行賄手段中標(biāo)。 3、不得低于成本報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo)。 4、不得以他人 名義投標(biāo)或者以其他弄虛作假的方式中標(biāo)。（41） 招投標(biāo)程序 詳見(jiàn) P2131 、開(kāi)標(biāo)。 2、評(píng)標(biāo)。 3、中標(biāo)。 4、訂立招標(biāo)合同。 5、履

44、行合同。（三）補(bǔ)充知識(shí)點(diǎn)1、代位權(quán)：當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)于第三人享有的權(quán)利而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可 以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利。構(gòu)成要件： 1 、債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法、確定，且必須已屆清償期。2、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。3、債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為已經(jīng)對(duì)債權(quán)人造成損害。4、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。2、撤銷權(quán)：是指?jìng)鶛?quán)人在債務(wù)人與他人實(shí)施處分其財(cái)產(chǎn)或權(quán)利的行為危害債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，得請(qǐng)求法院予以撤銷的 權(quán)利。構(gòu)成要件： 1 、債權(quán)人對(duì)債務(wù)人之債已屆清償期。2、債務(wù)人有下列行為；放棄到期債權(quán)，無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。3、主觀上債務(wù)人有詐害債權(quán)人債權(quán)之惡意。3

45、、不可撤銷要約： （一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。4、合同形式不具備內(nèi)容具備下的處理：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。5、表見(jiàn)代理：概念：無(wú)權(quán)代理 3 人的代理行為客觀上有使相對(duì)人有理由相信其有代理權(quán)的情況，且相對(duì)人主觀善意無(wú)過(guò)失，因而可以向被代理人主張代理的效 力。要件： 1、無(wú)權(quán)代理人未獲得授權(quán)。 2、相對(duì)人主觀上善意無(wú)過(guò)失。3、無(wú)權(quán)代理人訂立的合同本身不具備無(wú)效或者可撤銷的內(nèi)容。6、附條件的合同：當(dāng)事人

46、約定一定的條件，將條件的成就與否作為合同生效或者解除的依據(jù)。條件的要件： 1、條件具有未來(lái)型，是尚未發(fā)生的事實(shí)。 2、條件是不確定的事實(shí)。 3、必須是當(dāng)事人約定的事實(shí)。 4、條件必須合法。5、條件不能與合同主要內(nèi)容矛盾。2007 年 7 月高等教育自學(xué)考試北京市命題考試 采購(gòu)法務(wù)與合同管理試卷2006年10月15日，建筑公司 A與建筑材料廠B簽訂合同一份，約定由建筑材料廠B在當(dāng)年11月底向建筑公司A供應(yīng)墻體磚200萬(wàn)塊，每塊墻體磚0. 2元，總價(jià)款40萬(wàn)元。履行地點(diǎn)為建筑材料廠B所在地，采用自提方式。雙方約定，一方違約，應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任為未履行部分價(jià)款的20。合同簽訂后，建筑公司A 即把貨款全

47、部付給建筑材料廠 B。同年11月15日建筑公司A承建的建設(shè)工程因發(fā)包方提出縮短工期提前交工，建筑公司A遂與建筑材料廠 B 協(xié)商提前交付墻體磚事宜。因建筑材料廠 B 無(wú)提前交貨能力，合同未能變更。后建筑公司 A 另 從建筑材料廠 C 購(gòu)得墻體磚 200 萬(wàn)塊， 而原訂的 200 萬(wàn)塊墻體磚恰好建筑公司 D 需要， 建筑公司 A 遂將合同轉(zhuǎn)讓 給建筑公司D。合同轉(zhuǎn)讓時(shí)，墻體磚價(jià)格上漲，每塊磚價(jià)格由原來(lái)的0. 20元漲到0. 25711。因此，在轉(zhuǎn)讓時(shí)，建筑公司 D 支付給建筑公司 A 的價(jià)款為 50萬(wàn)元。合同轉(zhuǎn)讓后，建筑公司 A 將合同轉(zhuǎn)讓的情況通知了建筑材料廠B。同年11月底，建筑公司D出車前往

48、建筑材料廠 B處提貨，遭建筑材料廠 B的拒絕。理由是墻體磚已經(jīng)漲價(jià)， 應(yīng)當(dāng)增加其差價(jià)10萬(wàn)元，且原合同是和建筑公司A簽訂的，應(yīng)由建筑公司 A前來(lái)處理。而建筑公司 A則提出合同已轉(zhuǎn)讓給建筑公司 D，并已通知建筑材料廠 B，因此已經(jīng)與自己無(wú)關(guān)。此案例中的信息純屬虛構(gòu)，僅作為考試所用。若有雷同，純屬巧合。必答題。 （本部分共 2 道題。每道題 25 分，共 50 分 ）本部分問(wèn)題與案例有關(guān)。應(yīng)結(jié)合案例信息回答問(wèn)題。）1.a）什么是有效合同和無(wú)效合同，簡(jiǎn)要解釋無(wú)效合同的特征，以及無(wú)效合同的范圍。（10分）b）分析建筑公司A與建筑公司D達(dá)成的協(xié)議是否有效，并解釋建筑材料廠 B是否應(yīng)當(dāng)向建筑公司 D履行合

49、同義務(wù)。 （15 分）2.a）解釋情勢(shì)變更原則及其構(gòu)成要件。（10分）b）分析如果當(dāng)年11月底墻體磚的價(jià)格上漲為每塊0. 40元，建筑材料廠 B是否可以要求變更合同？為什么?（15分）二、選答題。 （本部分共 4 道題。請(qǐng)回答其中任意 2 道題。每道題 25 分，共 50 分。 ）3. 什么是要約 ?說(shuō)明構(gòu)成要約的摹個(gè)要件。（25 分）4. 解釋違約金和定金的概念和特點(diǎn)。（25 分）5. 說(shuō)明采購(gòu)與供應(yīng)合同中供應(yīng)商的摹母主要義務(wù)。（25 分）6.a）解釋招標(biāo)的兩種方式。（10分）b）什么是國(guó)際貨物買賣合同 ？列舉摹母不能作為國(guó)際貨物買賣合同的標(biāo)的物。（15分）采購(gòu)法務(wù)與合同管理參考答案一、必答

50、題 （每道題 25分）I. a）有效合同是指符合法律規(guī)定，所簽訂的條款對(duì)當(dāng)事人各方具有法律約束力，并受國(guó)家法律強(qiáng)制力保護(hù)的合 同。依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)登記等手續(xù)的，必須辦理完有關(guān)手續(xù)合 同才能生效。無(wú)效合同是相對(duì)于有效合同而言的，它是指合同雖然成立，但因其在內(nèi)容或形式上違反了法律、行政法規(guī)的 強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，因此應(yīng)被確認(rèn)為無(wú)效。無(wú)效合同具有如下幾個(gè)特征：（1）無(wú)效合同的違法性。（2）對(duì)無(wú)效合同的國(guó)家干預(yù)。（3）無(wú)效合同具有不得履行性。（4）無(wú)效合同自始至終無(wú)效。 根據(jù)中國(guó)合同法的規(guī)定，無(wú)效合同的范圍主要包括如下幾個(gè)方面：第一、欺詐一方以欺詐、威

51、迫的手段訂立的合同；第二、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同；第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同；第四、損害社會(huì)公共利益的合同；第五、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。b）建筑公司A與建筑公司D達(dá)成的協(xié)議是有效的。建筑材料廠 B 應(yīng)當(dāng)向建筑公司 D 履行合同義務(wù)。 本案的中心問(wèn)題是合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的生效要件。根據(jù)中國(guó)合同法中關(guān)于合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，其采用的是 通知主義。債權(quán)人有權(quán)將債權(quán)予以轉(zhuǎn)讓，但是必須通知債務(wù)人才能生效。就本案而言，建筑公司A 作為墻體磚買賣合同中受領(lǐng)墻體磚的債權(quán)人，完全有權(quán)利作出轉(zhuǎn)讓債權(quán)的自由，故其與建筑公司 D 達(dá)成的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效成立。建筑公司A將合同轉(zhuǎn)讓的情況告

52、知了作為債務(wù)人的建筑材料廠B,故該轉(zhuǎn)讓行為對(duì)建筑材料廠 B生效。建筑材料廠 B 負(fù)有向第三人即建筑公司 D 履行債務(wù)的義務(wù)，如無(wú)正當(dāng)理由拒不履行，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。此案中合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓一經(jīng)有效成立，建筑公司 A 即脫離了與建筑材料廠 B 的臺(tái)同關(guān)系，該合同糾紛的當(dāng)事人 應(yīng)為建筑公司 D和建筑材料廠 B，它們之間的關(guān)系應(yīng)按照合同中的約定處理。在本案，有人可能援引民法通則的規(guī)定，認(rèn)為合同轉(zhuǎn)讓必須征得債務(wù)人的同意，并且不能牟利。但是合同法 并不禁止合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的牟利行為。根據(jù)新法優(yōu)于舊法的原則，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用合同法。具體到本案中，作為債權(quán) 人（轉(zhuǎn)讓人 ）的建筑公司 A 其轉(zhuǎn)讓行為是有效的通過(guò)轉(zhuǎn)讓合

53、同權(quán)利而獲取的利差應(yīng)受到法律的承認(rèn)與保護(hù)。2. a）情勢(shì)變更原則是合同依法成立后，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的原因發(fā)生不可預(yù)見(jiàn)的情勢(shì)變更，致使合同 履行的基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，若繼續(xù)維持合同原有效力財(cái)顯失公平，應(yīng)允許當(dāng)事人變更或解除合同的原則。情勢(shì)變更原則構(gòu)成要件有：、須有情勢(shì)變更的事實(shí)；、情勢(shì)變更須發(fā)生在合同依法成立以后，履行完畢 之前；、須情勢(shì)變更的發(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人；、須情勢(shì)變更不可預(yù)見(jiàn)；、須情勢(shì)變更使履行原合同顯失 公平。b）建筑材料廠B可以要求變更合同。因?yàn)楹贤D(zhuǎn)讓后，每塊磚價(jià)格由原來(lái)的 0 20 元漲到 0 40 元，墻體磚價(jià)格上漲了 100，上漲幅度過(guò)大。價(jià)款 相差為加萬(wàn)元。屬于合同法規(guī)

54、定的情勢(shì)變更。本合同中的情勢(shì)變更事實(shí)是墻體磚價(jià)格上漲幅度過(guò)大。如果按原合同規(guī)定的價(jià)格履行臺(tái)同，屬于顯失公平. 顯失公平是指一方在訂立合同時(shí)因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)而訂立的明顯對(duì)自己有重大不利的合同。顯失公平的合同具有以下法律特征：此種合同在訂立時(shí)雙方當(dāng)事人明顯不公平。一方獲得的利益超過(guò)了法肇 所允許的限度。如標(biāo)的價(jià)款顯然大大超出了市場(chǎng)上同類物品的價(jià)格或同類勞務(wù)的報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)等。受害一方在訂立 合同時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)或情況緊急。本案例就屬于這類情況。所以，建筑材料廠 B 可以要求變更合同。二、選答題 （共有四道題，請(qǐng)回答其中兩道題。每道題25 分。 ）3. 要約，又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)、出價(jià)、報(bào)價(jià)，是訂立合同的必

55、經(jīng)階段。從一般意義上說(shuō)，要約是一種訂約行 為，是要約人發(fā)出的希望和他人訂立合同的意思表示。中國(guó)合同法規(guī)定，要約就是希望和他人訂立合同的意思表 示。發(fā)出要約的人是要約人，接受要約的人為受邀約人。一項(xiàng)要約要產(chǎn)生法律效力，需要符合下列構(gòu)成要件，否則就不能成為要約。這些構(gòu)成要件是：（1）要約是由有訂約能力的特定人做出的意思表示。要約的目的是為了訂立合同，并讓相對(duì)人做出訂立合同的承諾，所以要約人必須是訂立合同的一方。中國(guó)合 同法條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，必須具有訂立合同相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。因此，要約人必須具有 相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，否則就不會(huì)產(chǎn)生臺(tái)同相應(yīng)的法律效力。（2）要約的內(nèi)

56、容必須確定、完整和具體。 要約是以訂立合同為目的，因此要約的內(nèi)容必須確定、完整和具體，足“使受要約人的承諾能成立合同。這里所謂的確定、完整和具體就是要約必須包含合同的主要條款，否則受要約人無(wú)法做出承諾，所做的承諾也是無(wú) 效的。這里所說(shuō)的合同主要條款，應(yīng)該根據(jù)合同的陛質(zhì)和特征來(lái)定。（3）要約必須有訂立合同的目的，同時(shí)要約人愿意受要約的拘束。 要約就是要約人向受要約人發(fā)出要求訂立合同的意思表示，所以要約必須包含訂立合同的目的。要約中必須 表明要約經(jīng)受要約人的承諾后，要約人必須受到該要約的約束。(4) 要約必須向特定的人發(fā)出。 要約的對(duì)象必須是針對(duì)特定的相對(duì)人，而不是隨便哪個(gè)人。特定的人也就是要約人

57、希望能和他訂立合同的人， 這樣要約人才向他發(fā)出要約。受要約人的特定化，可以讓要約人很方便的確定承諾人清楚地知道合同的成立。 當(dāng)然，要約也不是嚴(yán)格地要求必須向特定的人發(fā)出，也可以在一定情況下向一些不特定的人發(fā)出。(5) 要約必須送達(dá)受要約人。在大陸法系中，要約的生效采取“到達(dá)主義” ，即要約只有到達(dá)了受要約人的范圍內(nèi)才能產(chǎn)生法律效力。而在 普通法系中，采取“投郵主義”即要約一經(jīng)發(fā)出就生效。4(1) 違約金是指當(dāng)事人一方違反合同時(shí)應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)量的金錢或財(cái)物。(2) 違約金有如下特點(diǎn)：a、違約金是由當(dāng)事人協(xié)商確定的；b、 違約金的數(shù)額是預(yù)先確定的；c、違約金是一種違約后生效的補(bǔ)救方式；d、違約金的支付是獨(dú)立于履行行為之外的給付；e、違約金的支付是一種民事責(zé)任。(3) 定金是指合同當(dāng)事人為了確保