年司法考試民法學(xué)第一節(jié)第九章

1、2016年【司法考試】民法學(xué)第一節(jié)第九章第三講債的擔(dān)保之擔(dān)保物權(quán)七、抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)與買賣不破租賃（）不適用買賣不破租賃：先抵后租，抵押權(quán)登記的適用買賣不破租賃：先租后抵先抵后租，抵押權(quán)未登記的1“先租后抵”?！坝喠⒌盅汉贤啊钡盅贺?cái)產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該 抵押權(quán)的影響。即抵押權(quán)人拍賣、變賣抵押物后，仍適用買賣不破租賃規(guī)則， 新的所有權(quán)人應(yīng)法定承受原租賃合同（見例 1 ）?！纠?】甲將自己的房屋出租給乙、租期 5年。半年后，甲將房屋抵押給丙， 并辦理了抵押登記。一年后，因丙行使抵押權(quán)拍賣該房屋，被丁購(gòu)得。此例 屬于“先租后抵”，故適用買賣不破租賃。丁應(yīng)法定承受該租賃合同，就是 原租賃合同的內(nèi)容

2、維持不變，自動(dòng)將出租人變更為丁。2“先抵后租”。分兩種情況：若抵押權(quán)已經(jīng)登記，則不再適用買賣不破租賃（見例2 ）。若抵押權(quán)未登記（當(dāng)然僅限于動(dòng)產(chǎn)），仍適用買賣不破租賃（見例3 ）。【例2】甲將自己的汽車抵押給乙，辦理了抵押登記。此后，甲未經(jīng)乙同意，將汽車出租給丙，租期5年。半年后，乙行使抵押權(quán)拍賣該汽車，被丁購(gòu)得。此例屬于“先抵后租”，因抵押權(quán)已經(jīng)登記，不適用買賣不破租賃。甲雖 未經(jīng)抵押權(quán)人乙的同意，但甲、丙間的租賃合同有效（因?yàn)槲餀?quán)法第191條規(guī)定，未經(jīng)抵押權(quán)人同意，抵押人不得轉(zhuǎn)讓抵押物。“轉(zhuǎn)讓”不包括出 租），若丁對(duì)丙行使返還原物請(qǐng)求權(quán)取回汽車，丙有權(quán)對(duì)甲主張違約責(zé)任【例3】甲將自己的汽車

3、抵押給乙，但未辦理抵押登記。此后，甲未經(jīng)乙同意，將汽車出租給丙，租期5年。半年后，乙行使抵押權(quán)拍賣該汽車，被丁購(gòu)得。此例屬于“先抵后租”，因乙的抵押權(quán)未登記，故仍適用買賣不破租賃。新的所有權(quán)人丁應(yīng)法定承受該租賃合同?！菊骖}】2013年2月1日，王某以一套房屋為張某設(shè)定了抵押，辦理了抵押登記。同年3月1日，王某將該房屋無償租給李某1年，以此抵王某欠李某的借 款。房屋交付后，李某向王某出具了借款還清的收據(jù)。同年4月1日，李某得知房屋上設(shè)有抵押后，與王某修訂租賃合同，把起租日改為2013年1月1日。張某實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，要求李某搬離房屋。下列哪些表述是正確的？ （14年卷三 57題）1A. 王某、李某的

4、借款之債消滅B. 李某的租賃權(quán)可對(duì)抗張某的抵押權(quán)C王某、李某修訂租賃合同行為無效D.李某可向王某主張違約責(zé)任八、抵押物的轉(zhuǎn)讓（）物權(quán)法第191條修改了擔(dān)保法第49條第1款的規(guī)定。抵押人雖為抵押物的所有權(quán)人，但其轉(zhuǎn)讓權(quán)受到了限制：1.抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意，可以轉(zhuǎn)讓抵押物，但應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的 價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。2 抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物 未經(jīng)抵押權(quán)人同意，但受讓人代為清償債務(wù)的，抵押權(quán)消滅，轉(zhuǎn)讓有效。須強(qiáng) 調(diào)三點(diǎn)：（1）抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，只是不得“轉(zhuǎn)讓”（出賣、贈(zèng)與、互易、出 資、抵債）抵押物，但可以不經(jīng)抵押權(quán)人同意抵押

5、、質(zhì)押、出租。（2）抵押人將抵押物轉(zhuǎn)讓時(shí)，受讓人享有滌除權(quán)，有權(quán)提出代為清償債務(wù)人的 債務(wù)以消滅抵押權(quán)（因受讓人屬于對(duì)債務(wù)的履行具有法律上利害關(guān)系的第三 人，享有代為清償請(qǐng)求權(quán)，故受讓人提出代為清償時(shí)，債務(wù)人不得提出異議， 債權(quán)人不得拒絕。要不怎么稱為“滌除權(quán)”呢？）。受讓人行使滌除權(quán)清償債 務(wù)的，就不需要抵押權(quán)人同意了。（3）抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押物的，構(gòu)成無權(quán)處分（轉(zhuǎn)讓合同有效；買賣合同解釋第3條），符合善意取得構(gòu)成要件的，善意受讓人可善意取 得（見例1和例2 ）?！纠?】甲將汽車抵押給乙，未辦理抵押登記。此后，甲未經(jīng)乙同意，將汽車 以市價(jià)出賣給不知情的丙，交付汽車并辦理了過戶登記

6、。甲、丙間買賣合同 屬于因無權(quán)處分訂立的買賣合同，但買賣合同有效。因丙符合動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)善 意取得的要件，丙善意取得汽車所有權(quán)，且乙的抵押權(quán)消滅?！纠?】甲將房屋抵押給乙，辦理了抵押登記。此后，甲未經(jīng)乙同意，將房屋 以市價(jià)出賣給丙，并托關(guān)系給丙辦理了過戶登記。甲、丙間買賣合同屬于因 無權(quán)處分訂立的買賣合同，但買賣合同有效。由于抵押登記的存在，丙主觀 上不可能為善意，故雖托關(guān)系給丙辦理了過戶登記，丙也不能善意取得房屋所 有權(quán) 九、抵押權(quán)與訴訟時(shí)效（）物權(quán)法第202條的規(guī)定廢止了擔(dān)保法解釋第 12條第2款的規(guī)定。（1）抵押權(quán)雖為支配權(quán)，但抵押權(quán)適用訴訟時(shí)效。（2）若抵押權(quán)擔(dān)保的債權(quán)訴訟時(shí)效期間經(jīng)過，抵

7、押人獲得抗辯權(quán)，有權(quán)拒絕承 擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。（3）物權(quán)法第202條的規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)事人約定排除該條的適 用的，約定無效。【真題】甲公司向乙銀行貸款1000萬元，約定2005年12月2日一次性還 本付息。丙公司以自己的一棟房屋作抵押。甲到期沒有清償債務(wù)，乙銀行每個(gè) 月都向其催收，均無效果，最后一次催收的時(shí)間是2007年3月6日。乙銀行在下列哪一時(shí)間前行使抵押權(quán)，才能得到法院的保護(hù)？ （07年卷三 13題）A. 2007年12月2日B. 2009年12月2日C. 2009年3月6日D. 2011 年 3 月 6 日因?yàn)槲覀兙瓦@么一輩子，幾十年的光景，無法重來，開心也好，不開心也罷，怎么都是活著

8、，那么何不讓自己開開心心的過好每一天呢!生活雖辛苦，但我們一定要笑著過，以積極樂觀的心態(tài)讓日子過得有滋有味，這樣才不白來人世走一遭，才會(huì)無怨無悔。因?yàn)樯顩]有真正的完美，只有不完美才是最真實(shí)的美。不要總是悲觀地認(rèn)為自己很不幸，其實(shí)比我們更不幸的人還有很多；要學(xué)會(huì)適應(yīng)，學(xué)會(huì)調(diào)整自己的心態(tài)，學(xué)會(huì)寬容和理解，許多的苦、許多的累，都要坦然面對(duì)。只有經(jīng)歷了，體驗(yàn)過了，才能明白了生活的不易。因?yàn)榻?jīng)歷就是收獲要知道世上沒有什么不能割舍，人生沒有過不去的坡，當(dāng)你調(diào)整好了心態(tài)，一切都會(huì)風(fēng)清云談。人活著，活的就是一種心情。誰都有不如意的時(shí)候，這就要求我們做任何事情上都要持有一顆平常心。只要做到不攀比，不虛榮，待人誠(chéng)懇、做事踏實(shí)，以知足樂觀的心態(tài)釋懷所有，做事盡量站在別人的角度去考慮別人的感受，常懷感恩的心態(tài)待人，哪怕平庸，也會(huì)贏得世人對(duì)你的認(rèn)可 和尊重！因?yàn)槿嘶钪?，就需要一份積極向上的樂觀和感恩的好心態(tài)來對(duì)待所有。只要心中有景，何處都是彩云間；只要有一份好的心態(tài)，所有的陰霾都將會(huì)煙消云散人生在世，免不了磕磕絆絆，不如意在所難免，因?yàn)楹芏嗍虑槎疾皇俏覀兯A(yù)料的，也不可能按你的設(shè)想去發(fā)展。正所謂生活豈能百般如意，凡有一得必有一失。人生追求完美，但總會(huì)留下這樣那樣的遺憾，不存在十全十美，有遺憾才顯出生活