建設法規(guī)第五章

1、1 第五章第五章 建設工程發(fā)包與承包建設工程發(fā)包與承包 2 知知 識識 回回 顧顧 第五章第五章 建設工程發(fā)包與承包建設工程發(fā)包與承包 u 本章學習目標本章學習目標 u本章本章重點難點重點難點 了解建設工程承發(fā)包概念、基本方式、立法現(xiàn)狀了解建設工程承發(fā)包概念、基本方式、立法現(xiàn)狀 及一般規(guī)定及一般規(guī)定 建設工程招投標、建設工程合同法規(guī)的基本要求建設工程招投標、建設工程合同法規(guī)的基本要求 和主要內容和主要內容 主主 要要 課課 程程 內內 容容 第一節(jié)第一節(jié) 承包與發(fā)包概述承包與發(fā)包概述 第二節(jié)第二節(jié) 承包與發(fā)包承包與發(fā)包門類法規(guī)體系門類法規(guī)體系 第三節(jié)第三節(jié) 發(fā)包與承包一般規(guī)定發(fā)包與承包一般規(guī)定

2、 第四節(jié)第四節(jié) 工程招標與投標法規(guī)工程招標與投標法規(guī) 第五節(jié)第五節(jié) 工程合同法規(guī)工程合同法規(guī) 第一節(jié)第一節(jié) 承包與發(fā)包概述承包與發(fā)包概述 建設工程承發(fā)包概念及范圍建設工程承發(fā)包概念及范圍 建設單位或者總承包單位（發(fā)包方），將待完成建設單位或者總承包單位（發(fā)包方），將待完成 的建筑的建筑勘察、設計、施工、監(jiān)理、重要設備材料的采勘察、設計、施工、監(jiān)理、重要設備材料的采 購購等工作的全部或其中的一部分委托工程勘察設計企等工作的全部或其中的一部分委托工程勘察設計企 業(yè)、建筑業(yè)企業(yè)、監(jiān)理企業(yè)、設備供應商或制造商業(yè)、建筑業(yè)企業(yè)、監(jiān)理企業(yè)、設備供應商或制造商 （承包方），并按照雙方約定支付一定的報酬，通過（

3、承包方），并按照雙方約定支付一定的報酬，通過 合同明確雙方當事人的權利、義務的一種交易行為。合同明確雙方當事人的權利、義務的一種交易行為。 建設工程承發(fā)包方式建設工程承發(fā)包方式 直接發(fā)包直接發(fā)包 可以不進行可以不進行招投標而直接發(fā)包工程項目招投標而直接發(fā)包工程項目 招標投標招標投標 非強制招標范圍內：議標非強制招標范圍內：議標 競爭性談判競爭性談判 （政府采購法）（政府采購法） 強制招標范圍內：強制招標范圍內：公開、邀請公開、邀請 下列工程項目可以不進行招投標而直接發(fā)包下列工程項目可以不進行招投標而直接發(fā)包 涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或

4、者屬于利用扶貧資金 實行以工代賑、需要使用農民工等特殊情況的；實行以工代賑、需要使用農民工等特殊情況的； 項目總投資額項目總投資額不足不足30003000萬元萬元人民幣的；人民幣的； 施工單項合同估算價施工單項合同估算價不足不足200200萬元萬元人民幣的；人民幣的； 重要設備、材料等貨物采購單項合同估算價重要設備、材料等貨物采購單項合同估算價不足不足100100萬元萬元人人 民幣的；民幣的； 建設項目的勘察、設計采用建設項目的勘察、設計采用特定專利或者專有技術特定專利或者專有技術的，或者的，或者 其建設藝術造型有特殊要求的；其建設藝術造型有特殊要求的； 下列工程項目可以不進行招投標而直接發(fā)包

5、下列工程項目可以不進行招投標而直接發(fā)包 工程項目的施工，主要技術采用特定的專利和專有工程項目的施工，主要技術采用特定的專利和專有 技術的；技術的； 在建工程追加的附屬小型工程或主體加層工程，原在建工程追加的附屬小型工程或主體加層工程，原 中標人仍具備承包能力的；中標人仍具備承包能力的； 施工企業(yè)自建自用且在該施工企業(yè)資質等級允許業(yè)施工企業(yè)自建自用且在該施工企業(yè)資質等級允許業(yè) 務范圍內的工程。務范圍內的工程。 招標方式招標方式 區(qū)別區(qū)別 公開招標公開招標邀請招標邀請招標 發(fā)布信息方式發(fā)布信息方式 選選 擇擇 范范 圍圍 競競 爭爭 范范 圍圍 公公 開開 程程 度度 時時 間間 和和 費費 用用

6、 公公 告告 面向全社會面向全社會 （數(shù)量未知）（數(shù)量未知） 所有符合條件所有符合條件 的法人或組織的法人或組織 投標邀請書投標邀請書 事先了解的法人或其事先了解的法人或其 他組織（數(shù)量已知）他組織（數(shù)量已知） 特邀投標人特邀投標人 高高較較 低低 多多 少少 u概念：是指采購人或者采購代理機構直接邀概念：是指采購人或者采購代理機構直接邀 請請三家以上三家以上供應商就采購事宜進行談判的方式。供應商就采購事宜進行談判的方式。 競競 爭爭 性性 談談 判判 l 招標后沒有供應商投標、沒有合格標的或者重新招招標后沒有供應商投標、沒有合格標的或者重新招 標未能成立的；標未能成立的； l 技術復雜或性質

7、特殊，不能規(guī)定詳細規(guī)格或者具體技術復雜或性質特殊，不能規(guī)定詳細規(guī)格或者具體 要求的；要求的； l 采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的；采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的； l 不能事先計算出價格總額的。不能事先計算出價格總額的。 u適用范圍適用范圍 基基 本本 順順 序序 第二節(jié)第二節(jié) 承包與發(fā)包門類法規(guī)體系承包與發(fā)包門類法規(guī)體系 承包與發(fā)包承包與發(fā)包 門類法規(guī)體系門類法規(guī)體系 建筑法建筑法招標投標法招標投標法合同法合同法 建筑法建筑法 狹義建筑法狹義建筑法: :中華人民共和國建筑法中華人民共和國建筑法 配套法規(guī)：發(fā)包與承包法規(guī)配套法規(guī)：發(fā)包與承包法規(guī) 招標投標法規(guī)招標投標法規(guī) 狹義招

8、標投標法：指狹義招標投標法：指中華人民共和國招中華人民共和國招 標投標法標投標法 配套法規(guī)：配套法規(guī)： 房屋建筑和市政基礎設施工程施工招投標管理辦法房屋建筑和市政基礎設施工程施工招投標管理辦法 水利工程建設項目施工招標投標管理規(guī)定水利工程建設項目施工招標投標管理規(guī)定 水利工程建設項目招標投標管理規(guī)定水利工程建設項目招標投標管理規(guī)定 建筑工程方案設計招標投標管理辦法建筑工程方案設計招標投標管理辦法 公路工程施工監(jiān)理招投標管理辦法公路工程施工監(jiān)理招投標管理辦法 工程建設項目招標代理機構資格認定辦法工程建設項目招標代理機構資格認定辦法 評標法規(guī)：評標法規(guī)：評標委員會和評標方法暫行辦法評標委員會和評標

9、方法暫行辦法 合同法合同法 狹義合同法：狹義合同法：中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法 司法解釋：司法解釋：中華人民共和國中華人民共和國 合同法合同法司法解釋司法解釋 （一）（二）（三）（一）（二）（三） 合同范本合同范本 房屋租賃房屋租賃 合同范本合同范本 裝修合同裝修合同 商品銷售商品銷售 合同合同 勞動合同勞動合同 范本范本 合同范本合同范本 具體門類法規(guī)體系具體門類法規(guī)體系 建設工程施工合同建設工程施工合同 建設工程設計合同建設工程設計合同 （民用）（民用） 建設工程委托監(jiān)理合同 建設工程設計合同建設工程設計合同 （專業(yè)）（專業(yè)） 建設工程勘察設計合同建設工程勘察設計合同 管理辦

10、法管理辦法 建設工程施工專業(yè)分包建設工程施工專業(yè)分包 合同合同 建設工程勘察合同1 建設工程施工勞務分包建設工程施工勞務分包 合同合同 建設工程勘察合同2 最高人民法院人民法院關于審理最高人民法院人民法院關于審理 建設工程施工合同糾紛案件建設工程施工合同糾紛案件 適用法律問題的解釋適用法律問題的解釋 20 第三節(jié)第三節(jié) 建設工程發(fā)包與承包的一般規(guī)定建設工程發(fā)包與承包的一般規(guī)定 發(fā)包與承包合同必須采用書面形式發(fā)包與承包合同必須采用書面形式 建設工程承發(fā)包中，禁止行賄受賄建設工程承發(fā)包中，禁止行賄受賄 承包單位必須具有相應的資質承包單位必須具有相應的資質 提倡總承包，禁止肢解分包提倡總承包，禁止肢

11、解分包 21 訂立合同訂立合同 書面形式書面形式 口頭形式口頭形式 其他形式其他形式 信件、信件、 信函信函 數(shù)據(jù)電文數(shù)據(jù)電文 合同書合同書 書面書面 形式形式 22 承包建筑工程的勘察、承包建筑工程的勘察、 設計、施工、監(jiān)理應設計、施工、監(jiān)理應 當持有依法取得的資當持有依法取得的資 質證書，并在資質等質證書，并在資質等 級許可的業(yè)務范圍內級許可的業(yè)務范圍內 承攬工程。承攬工程。 23 狹義建筑法的一般規(guī)定狹義建筑法的一般規(guī)定 合法分包的要件合法分包的要件 承包人主體資格合法承包人主體資格合法 經業(yè)主同意或總經業(yè)主同意或總 包合同載明包合同載明 非主體關鍵工程非主體關鍵工程不得分包后在分包不得

12、分包后在分包 24 狹義建筑法的一般規(guī)定狹義建筑法的一般規(guī)定 肢解分包肢解分包 主體關鍵主體關鍵 工程分包工程分包 分包再分包分包再分包 （除勞務分包）（除勞務分包） 禁止轉禁止轉 包包 25 狹義建筑法的一般規(guī)定狹義建筑法的一般規(guī)定 禁止越級、越范圍承攬禁止越級、越范圍承攬 禁止冒用他人資質禁止冒用他人資質 禁止允許他人非法使用資質禁止允許他人非法使用資質 發(fā)包單位不得指定廠商發(fā)包單位不得指定廠商 26 狹義建筑法的一般規(guī)定狹義建筑法的一般規(guī)定 聯(lián)合投標（承包）協(xié)議聯(lián)合投標（承包）協(xié)議 共同簽訂合同共同簽訂合同 資質就低不就高資質就低不就高 連帶責任連帶責任 聯(lián)合體承包聯(lián)合體承包 27 發(fā)包

13、與承包計價發(fā)包與承包計價 適用范圍適用范圍 指房屋建筑和市政基礎設施工程指房屋建筑和市政基礎設施工程 施工圖預算、標底、報價、結算和簽訂合同施工圖預算、標底、報價、結算和簽訂合同 價等。價等。 計價方法計價方法 工料單價法。工料單價法。 分部分項工程量的單價為直接費（工、料、分部分項工程量的單價為直接費（工、料、 機）。機）。 間接費、利潤、稅金按照有關規(guī)間接費、利潤、稅金按照有關規(guī) 定另行計算。定另行計算。 綜合單價法。綜合單價法。 分部分項工程量的單價為全費用單價。分部分項工程量的單價為全費用單價。 工程量清單計價規(guī)范工程量清單計價規(guī)范 第四節(jié)第四節(jié) 工程招標與投標法規(guī)工程招標與投標法規(guī)

14、l招標投標人招標投標人 l招標方式招標方式 l投標要求投標要求 l招標投標以及評標定標程序招標投標以及評標定標程序 l招標投標的法律責任招標投標的法律責任 招標投標人 招標人招標人 u建設單位建設單位 u招標代理機構（不具備上述條件的建設單位，必須委托招招標代理機構（不具備上述條件的建設單位，必須委托招 標代理機構）標代理機構） 投標人投標人 u個人（依法允許個人參加投標的科研項目）個人（依法允許個人參加投標的科研項目） u法人或其他經濟組織法人或其他經濟組織 u聯(lián)合投標體（就低不就高原則），聯(lián)合投標體（就低不就高原則），承擔連帶責任承擔連帶責任 l聯(lián)合體各方應簽訂共同投標協(xié)議，聯(lián)合體各方應簽

15、訂共同投標協(xié)議， 明確約定各方擬承擔的工作和責明確約定各方擬承擔的工作和責 任任 l協(xié)議應作為投標文件的組成部分協(xié)議應作為投標文件的組成部分 l聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應當聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應當 共同語招標人簽訂合同共同語招標人簽訂合同 就中標項就中標項 目向招標人承擔連帶責任目向招標人承擔連帶責任 招標方式 l公開招標公開招標 l邀請招標邀請招標 投標要求 投標文件的編制投標文件的編制 l投標擔保投標擔保 l投標人數(shù)量的要求：投標人少投標人數(shù)量的要求：投標人少 于于3個的，招標人應當重新招標個的，招標人應當重新招標 l投標人數(shù)量的要求：保密要求投標人數(shù)量的要求：保密要求 、合理報價、誠

16、實信用、合理報價、誠實信用 串通投標行為 招標投標以及評標定標程序 招標投標的法律責任 l招標人的法律責任招標人的法律責任 l投標人及中標人的法律責任投標人及中標人的法律責任 l招標代理機構的法律責任招標代理機構的法律責任 l評標委員會的法律責任評標委員會的法律責任 l 國家機關及工作人員的法律責任國家機關及工作人員的法律責任 第五節(jié)第五節(jié) 建設工程合同法規(guī)建設工程合同法規(guī) 1.建設工程合同概述建設工程合同概述 2.建設工程合同的訂立建設工程合同的訂立 3.建設工程合同的履行建設工程合同的履行 4.建設工程勘察合同建設工程勘察合同 5.建設工程設計合同建設工程設計合同 6.建設工程施工合同建設

17、工程施工合同 7.建設工程監(jiān)理合同建設工程監(jiān)理合同 1.建設工程合同概述 n建設工程合同的概念建設工程合同的概念 建設工程合同是承包人進行工建設工程合同是承包人進行工 程建設，發(fā)包人支付價款的合程建設，發(fā)包人支付價款的合 同。同。 n 建設工程合同的特征建設工程合同的特征 1.合同標的的特殊性合同標的的特殊性 2.合同主體的特殊性合同主體的特殊性 3.合同形式的特殊性合同形式的特殊性 合同法合同法規(guī)定，建設工程規(guī)定，建設工程 合合 同必須采用書面同必須采用書面 形式。形式。 4.合同監(jiān)督管理的特殊性合同監(jiān)督管理的特殊性 建設合同當事人 發(fā)包方承包方 建設工程合同的種類 1.按照建設工程合同標的

18、的性質分為按照建設工程合同標的的性質分為 建設工程勘察合同 建設工程設計合同 建設工程施工合同 建設工程監(jiān)理合同 2.按照承包的工程范圍和承包關系分為按照承包的工程范圍和承包關系分為 建設工程總承包合同 建設工程承包合同 建設工程分包合同 3.按照承包工程計價方式進行分類按照承包工程計價方式進行分類 固定價格合同 可調價格合同 工程成本加酬金確定的價格合同 2.建設工程合同的訂立 建設工程合同簽訂的原則 1.平等原則 2.合同自由原則 3.公平原則 4.誠實信用的原則 5.遵守法律，尊重社會公德，不得損害社會公共 利益的原則。 建設工程合同簽訂的程序 合同法合同法規(guī)定規(guī)定:“:“當事人訂立合同

19、，采當事人訂立合同，采 取要約、承諾方式取要約、承諾方式” 邀約承諾合同關系成立 （1 1）要約概念：指當事人一）要約概念：指當事人一 方向另一方提出合同條件，希方向另一方提出合同條件，希 望另一方訂立合同的意思表示望另一方訂立合同的意思表示 。提出要約的一方稱為要約人。提出要約的一方稱為要約人 ，另一方稱為受要約人。，另一方稱為受要約人。 (2)(2)要約應當具備以下條件：內要約應當具備以下條件：內 容確定，表明經受要約人承容確定，表明經受要約人承 （3 3）要約的效力）要約的效力 合同法合同法規(guī)定：規(guī)定：“要約到達受要要約到達受要 約人時生效。約人時生效。” （1 1）承諾的概念）承諾的概

20、念: :指受要約指受要約 人完全同意要約的意思表示。人完全同意要約的意思表示。 要約一經承諾，合同關系即要約一經承諾，合同關系即 告成立告成立 承諾生效應符合以下條件：承諾生效應符合以下條件： A.A.承諾必須由受要約人向要承諾必須由受要約人向要 約人作出。約人作出。 B.B.承諾的內容應當與要約的承諾的內容應當與要約的 內容相一致。內容相一致。 （2 2）承諾的效力）承諾的效力 承諾通知到達要約人時生效承諾通知到達要約人時生效 合同的成立 承諾通知到達要約人時生效。 當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或 者蓋章時合同成立。 當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以再合 同

21、成立之前要求簽訂確認書。 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合 同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對 方接受的，該合同成立。 合同的生效 合同生效的三種情形： 1.成立生效 依法成立的合同，自成立時生效。 2.批準登記生效 批準登記的合同是指法律、行政法規(guī)規(guī)定的應當辦理批準 登記手續(xù)的合同。 3.約定生效 指合同當事人在訂立合同時，約定以將來 某種事實的發(fā)生作為合同生效或合同失效的條件，合同成 立后，當約定的某種事實發(fā)生后，合同才能生效或合同即 告失效 締約過失責任 1.締約過失責任是指在合同訂立過程中，一方當 事人因過錯而導致另一方信賴利益的損失所應承 擔的民事責任。 2.承擔締約過失責任的情形 （1）假借訂立合同，惡意進行磋商。 （2）故意隱瞞與訂立合