試析醫(yī)療過失的刑事豁免

1、試析醫(yī)療過失的刑事豁免論文摘要 近年來，伴隨著中國法制化進，程的推進人們的權利意識、法制觀念增強。醫(yī)療糾紛呈逐年上升趨勢，引起人們的廣泛關注。這在一定程度上保護了醫(yī)患雙方的合法權益，同時給醫(yī)務工作者工作帶來了更大的受訴風險。本文從醫(yī)療過失的刑事豁免的基本概念、適用條件、法律依據(jù)和原因等方面探討醫(yī)務人員的刑事豁免問題，并嘗試性提出相關建議，以期降低醫(yī)務工作者的受訴風險和彰顯社會主義法治公平正義的精神。 論文關鍵詞 刑事豁免 醫(yī)療事故 醫(yī)療過失 近年來，醫(yī)患矛盾尖銳復雜，這已成為醫(yī)學界和法律界不爭的事實。在關注患者利益的同時醫(yī)務工作者的權益維護也不可小覷。涉及醫(yī)療過失案件的處理時應該嚴格依法辦事。

2、本文結(jié)合我國現(xiàn)行法律體系以及世界法學的研究，對醫(yī)療過失刑事豁免作了較深入的分析，并提出解決相關問題的建言。 一、刑事豁免的定義 憲法第75條明確規(guī)定了“全國人大代表在全國人代會各種會議上的發(fā)言和表決，不受法律的追究”。全國人大代表豁免權很好的體現(xiàn)在這里。假如沒有這個規(guī)定，人大代表行使職權舉步維艱。換句話說，豁免就是用特別法律規(guī)定才保障負有特殊使命或特別職務的人員行使自己的權利。 “醫(yī)務人員的刑事豁免則是指為了醫(yī)務人員的履行職務的方便，由國家法律賦予醫(yī)務人員（含科學工作者）在行使職務的過程中，因為某種過失給國家、集體或他人的生命健康造成某種損失（或損害）時，不受刑事追究的權利。” 二、醫(yī)務人員刑

3、事豁免的條件 依照以上所述，豁免醫(yī)務人員應該滿足以下條件：（1）主體上，應該是經(jīng)過國家授權機構考核，由國家衛(wèi)生行政機關審批或認定，取得了相應資格證書的各類衛(wèi)生技術人員；（2）客觀方面是在履行職務過程中所發(fā)生的行為；（3）主觀方面只是醫(yī)療人員的過失行為；（4）造成的危害已經(jīng)滿足刑法規(guī)定的刑事追究的程度。這四條是一個統(tǒng)一整體，缺一也不能適用刑事豁免。 使用刑事豁免，發(fā)生的時間應該是在履行相關職務過程中。例如一醫(yī)務人員在銀行排隊取錢時見財起意搶劫銀行現(xiàn)金，則不適用刑事豁免權，應當按照刑法的規(guī)定依法追究其搶劫罪的刑事責任。同時，醫(yī)務人員所從事的還必須是與其技術職稱相適應的工作。 刑事豁免的適用，僅指過

4、失行為。對于故意行為，則不享有豁免權。如醫(yī)生做婦檢故意猥褻婦女或者用醫(yī)謊誘奸婦女的，應根據(jù)刑法相關規(guī)定追究當事人的刑事責任。 刑事豁免，僅適用于在一般情況下的依據(jù)相關的法律規(guī)定，其社會危害性足以追究刑事責任的，但是根據(jù)刑法的規(guī)定，可免除或者不追究刑事責任的行為。假如危害程度本就未達到構成犯罪的程度，那么適用刑事豁免只能是無本之源。 三、刑事豁免于醫(yī)療過失中的相關規(guī)定 （一）我國現(xiàn)行法律體系不存在醫(yī)療過失犯罪的規(guī)定 刑法修正案八的三大基本原則為：（1）罪行法定原則；（2）刑法面前人人平等原則；（3）罪責刑相適應原則。其中罪刑法定原則是第一位的原則?！白镄谭ǘㄔ瓌t”經(jīng)典表述為法無明文規(guī)定不為罪，法

5、無明文規(guī)定不處罰。由于我國現(xiàn)行刑法第335條：醫(yī)務人員由于嚴重不負責，造成就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康的，處3年以下有期徒刑或拘役。其中嚴重不負責任是指醫(yī)務人員在對就診人進行醫(yī)療護理或者身體健康檢查過程中，在履行職責的范圍內(nèi)對于應當可以防止出現(xiàn)的危害結(jié)果由于其嚴重疏于職守，因而導致就診人死亡或嚴重損害就診人身體健康的后果。 以“醫(yī)療水準”作為判斷過錯的標準，已是日本學說及審判實務的共同見解。東京高等裁判所1988年3月11日曾有判決論及：“依日本醫(yī)師法第1條之規(guī)定，醫(yī)師由于其職司醫(yī)療及保健指導，對于公共衛(wèi)生之促進寄予作用，從而達到確保國民健康生活之目的。因此，當其在診察、指令之時，自應

6、被要求參照其業(yè)務性質(zhì)，履行基于防止危險上，依實驗為必要之最完善注意義務。而注意義務之基準即為診療時所謂的所謂臨床醫(yī)學實踐上之“醫(yī)療水準”，亦即，醫(yī)師本著該水準，履行其最完善之義務。因此醫(yī)師在從事治療時，怠于履行依該水準所應盡之注意義務，從而至他人身體或健康于損害者，即被認定為有過失，自應依民法第709條之規(guī)定，對于被害人所受之損害負賠償責任。 判斷其罪過形式是關鍵所在。行為人主觀方面對其實施的行為所引起的后果持何種心態(tài)，常從兩個要素來判斷：一方面是認識因素；另一方面是意志因素。認識因素是指對該行為及該行為的后果有沒有認識到及認識到的程度；意志因素是指對該行為所導致的后果，是什么樣的態(tài)度，其意志

7、上能不能控制和有沒有控制。醫(yī)務人員在履行職務過程中對其嚴重不負責的行為是認識到可能導致就診人死亡或嚴重損害其身體健康的，但聽之任之、不管不顧，持無所謂的態(tài)度。筆者認為其屬間接故意的罪過形式。因此，根據(jù)罪刑法定的原則，對于醫(yī)療過失行為是不追究刑事責任的。不然便與我國刑法基本原則相悖。 （二）刑法對醫(yī)療過失行為無調(diào)整權 刑法修正案八總則15條規(guī)定：“過失犯罪，法律有規(guī)定的才負刑事責任”。因此，根據(jù)法律邏輯學三段論推理，必然得出結(jié)論：過失犯罪，法律有規(guī)定的才負刑事責任；但我國現(xiàn)行法律沒有醫(yī)療過失的相關規(guī)定；所以醫(yī)療過失行為不負刑事責任。 通過邏輯推論，可以得出只要是醫(yī)療過失行為是刑法所不能調(diào)整的，否

8、則便刑法總則第15條的規(guī)定相悖。 （三）醫(yī)療過失行為既是一種民事違法行為又是一種行政違法行為 我國民法總則第106條第2款明文規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任?！鼻謾嘭熑畏ǖ?條第2款規(guī)定：“根據(jù)法律規(guī)定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當負侵權責任。”同時第58條規(guī)定“患者有損害，因下列情形之一，推定為醫(yī)療機構有過錯：（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關診療規(guī)范的規(guī)定；（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料；（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料?！薄霸谙愀?，在私家診所看病的患者，他與私家診所之間就構成醫(yī)療服務合同并能援

9、引約定的合同條款提出主張。與此同時，由于私家診所或醫(yī)生也負有侵權法上的注意義務，此種情況下就發(fā)生違約責任和侵權責任的競合?！笨梢?，醫(yī)療過失行為是一種民事違法行為。 2002年4月4日發(fā)布的醫(yī)療事故處理條例（下稱條例）第35條規(guī)定：“衛(wèi)生行政部門應當依照本條例和有關法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章的規(guī)定，對發(fā)生醫(yī)療事故的醫(yī)療機構和醫(yī)務人員作出行政處理?！庇纱丝梢?，醫(yī)療過失行為又是一種行政違法行為。 因此，醫(yī)療過失的刑事豁免，是符合我國現(xiàn)行法律體系相關規(guī)定的。 四、醫(yī)療過失行為實施刑事豁免的原因和意義 （一）是由醫(yī)學工作的本質(zhì)所決定的 醫(yī)療過失的刑事豁免，顯然不是空穴來風，而是由醫(yī)療工作本身的特點決定的。

10、現(xiàn)代醫(yī)學雖然對許多疾病有一定認識，但多數(shù)只是一種假說或者猜想，尚處于學說性階段，并未被科學所證實。因此醫(yī)務人員在每一次診治過程中，都在承擔著一定的風險。 “醫(yī)療行為是運用醫(yī)學科學理論和技術對疾病作出診斷和治療的高技術職業(yè)行為，要求從業(yè)者有嚴格的資格限制，經(jīng)過嚴格的教育培訓，醫(yī)生被認為是專家，其從事的醫(yī)療活動是一種高度專門型的職業(yè)活動，醫(yī)療行為的專業(yè)性和技術性既包括可編纂的知識，也包括“只能意會，不可編纂的知識”。 （二）有利于使“白衣天使”名副其實 醫(yī)務人員通常被人們稱作“白衣天使”。這源于他們面前的是生命，追求的是健康、幸福和長壽。這項事業(yè)是崇高的。但是，因為我國法律對醫(yī)療過失的的法律規(guī)定明

11、確性不高，已讓眾多的醫(yī)療過失受到了刑事追究。醫(yī)學科學是實驗科學，總會有犧牲，從事醫(yī)學探索卻背負如此大的風險，從法理上說也是不符合公平正義的法治精神的。 （三）有利于同國際衛(wèi)生法制的接軌 在英美法系國家，美國的做法是經(jīng)過從醫(yī)療者承擔相關責任到患者個人的自我默示合同責任，直至今天醫(yī)療機構承擔侵權責任的演變過程。在美國，大多數(shù)的醫(yī)療糾紛案件都被判定為過失侵權，無論聯(lián)邦法院還是州法院都把“過失”看作是醫(yī)療侵害案件的核心。 在大陸法系國家，德國和日本，同樣存在美國法上的情況即醫(yī)療損害的的受害人考慮的自己訴訟的實際情況，在發(fā)生以人身損害為中心的醫(yī)生與有契約關系的患者之間損害賠償問題時，大半依據(jù)侵權行為責任

12、處理。五、完善法律法規(guī)，健全配套體系 （一）建立與醫(yī)療過失相適應的醫(yī)療責任處理制度 如何在出現(xiàn)醫(yī)療糾紛的情況下，使患者和醫(yī)療機構的合法權益得到權衡得到雙方保護并且調(diào)動醫(yī)療人員的工作積極性員，是目前比較棘手的一大問題。醫(yī)療過失刑事責任豁免是歸責原則的一個重大突破，但我們也應當注意到制度應該和好的法律法規(guī)相伴而行。 筆者認為，構建醫(yī)療責任處置制度是醫(yī)療糾紛之需，即由醫(yī)療機構建立立公共醫(yī)療侵害處置基金會，由相關醫(yī)療機構根據(jù)必要比例承擔醫(yī)療責任風險。醫(yī)療機構遇到醫(yī)療糾紛需要處理時，從此基金中先行墊付，這既減輕了醫(yī)療機構的經(jīng)濟壓力，也能使醫(yī)師安心工作，在履行相關法律程序并與患方達成合意，對于一些疑難雜癥勇于進行實驗性治療，提高人類防治未知疾病的能力，推動醫(yī)學事業(yè)的發(fā)展。并且化解了經(jīng)濟糾紛，改善了醫(yī)患關系。 （二）建立醫(yī)療責任保險制度 “醫(yī)療責任保險，是職業(yè)責任保險之一。它承保醫(yī)務人員由于醫(yī)療事故而致病人死亡或傷殘、病情加劇、痛苦增加等受害人或家屬要求賠償?shù)呢熑物L險?！痹诜▽W上，盡管醫(yī)療過失的刑事責任是豁免的，因為醫(yī)療事故損害結(jié)果，對其損害的定位、程度以及責任的認定，終極目的是使受害者得到經(jīng)濟賠償。在經(jīng)濟學