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文檔簡介
1、葵花第二季 激情寶典第一章 基本知識 必考25分1、 法律體系名 稱調整的關系重要例子憲法國民民法商法民民招投標法行政法官民建筑法經濟法民民(有國家監(jiān)督)土地管理法、節(jié)約能源法社會法勞動、保障、福利勞動法、勞動合同法、安全生產法等刑法國犯人刑法訴訟法規(guī)范訴訟程序三大:民事訴訟、行政訴訟、仲裁法2、法的效力層級:上位優(yōu)于下位,特別優(yōu)于一般,新優(yōu)于舊。需裁決的情況:1)同一機關,新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不同時,由制定機關裁決;2)地方法規(guī)與部門規(guī)章不同時: 由國務院提出意見: 適用地方法規(guī),國務院決定; 適用部門規(guī)章,國務院提請全國人大常委會裁定。3)部門規(guī)章與地方規(guī)章不同時,國務院裁決。(10
2、年考過)案例要點:1)審計是國家對建設單位的一種行政監(jiān)督,不影響建設與承建的合同效力。承包合同案件應以合同為判決依據,只在合同約定以審計為依據、約定不明、約定無效,才能將審計結論作判決依據。2)審計結論不影響合同,不作為合同糾紛、結算依據。3、項目經理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔。(押題)案例要點:企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動,承擔民事責任。4、代理:在代理權限范圍內,以被代理人的名義活動 法定、指定代理均為法律指定,委托代理則隨意5、無權代理3種:1)未經授權,2)超越代理權,3)代理權已終止。6、表見代理:無權,有效。案例要點:行為人無權代理,相對人有理由相信有代理權
3、(空白合同書及介紹信),該代理行為有效。7、物權分:所有權(占有、使用、收益、處分)、用益物權、擔保物權用益物權:對他人的動產、不動產,含建設用地使用權利、地役權建設用地使用權-不登記不設立地役權-不登記也設立船舶航空器、機動車等物權-不登記也生效不動產物權-不登記不生效案例要點:合同生效與建設用地使用權設立無關;原告有權要求解除合同并索賠,也有權繼續(xù)履行合同。8、1)脫落、墜落造成損害,所有人、管理人或使用人不能證明自己,應承擔侵權責任。2)倒塌造成損害,建設于施工單位承擔連帶,因其他人原因,由其他人承擔-無過錯責任3)拋擲品造成損害,由可能加害的建筑物使用人承擔(除證明自己的除外)-推定過
4、錯9、專利法保護的對象:發(fā)明20、實用新型10、外觀設計10 (期限自申請日起計算,專利不能延期)授予專利權的發(fā)明和實用新型,應具備3性:新穎、創(chuàng)造、實用性外觀設計應具備5性:3性+美感、適于工業(yè)應用10、注冊商標有效期10年,自核準注冊之日計算,可以續(xù)期11、軟件著作權保護期50年買正版軟件的3個權利:裝入、制作備份、必要修改(改后未經著作權人許可不得向別人提供)。12、知識產權賠償數額確定4法:1)實際損失,2)所獲利益,3)知識產權許可使用費的倍數,4)法院確定。賠償還應包含制止侵權的合理開支。13、擔保合同是從合同擔保方式5種:保證(最常用)、抵押、質押、留置和定金保證合同:1)保證人
5、與債權人書面訂立 2)保證方式分一般保證、連帶保證,約定不明,按連帶執(zhí)行 3)不能做保證人的:國家機關、公益事業(yè)單位及社團(學校醫(yī)院幼兒園)、企業(yè)法人的分支機構及職能部門。 4)保證期間,主債權可隨意轉讓14、質押分動產和權利質押權利質押含1)匯票支票等票據,2)股票,3)知識產權,4)其他。15、留置:按合同約定占有債務人的動產(必須依法行使,不能約定產生)擔保法規(guī)定,保管、運輸、加工承攬合同發(fā)生的債權,不履行,可留置。16、定金:書面約定,實際交付日起生效,數額不超主合同金額20%給付方不履行,無權要求返還,收受方不履行,雙倍返還。案例要點:有限責任公司無限,股東以認繳額為限。17、開工前
6、,發(fā)包人為工程辦理保險并付費建筑一切險:(三)除外責任-專保天災人禍,對下列不賠:1)設計錯誤2)自然磨損3)材料缺陷4)機械失靈。(六)保險期限:期限不超保單明細表中生效日或終止日起始-動工起,或材料設備運抵工地之時 終止-簽發(fā)驗收證書,或所有人接收、使用、占用安裝一切險:(二)除外責任-不同在于,造成設備器具本身的損失不賠(三)保險期限:保險期內一般包括一個試車考核期,對考核期的保險責任不超3月,超過另加保費;對舊機器不負考核期、不承擔維修期保險責任18、民事責任的承擔方式10種:停止損害、排除妨礙、消除危險、返還財產、恢復、修理更換、賠償損失、支付違約金、恢復名譽、賠禮道歉19、行政處罰
7、7種:警告、罰款、沒收所得、責令停業(yè)、暫扣或吊銷許可證執(zhí)照、行政拘留、其他20、行政處分6種(體制內):警告、記過、記大過、降級、撤職、開除21、刑事責任的承擔方式刑罰分為主刑和附加刑主刑5種:管制、拘役、有期、無期、死刑附加4種:罰金、剝奪政治、沒收財產、驅逐出境。第二章 施工許可制度 必考12分22、不需辦(施工許可證)的工程:1)限額以下小型工程2)搶險救災工程3)臨建、自建低層23、開工報告審查內容:1)資金到位情況2)市場預測3)圖紙是否滿足4)現場是否“三通一平”24、各種證申請(報告):除安全事故報告、噪聲污染防治由施工單位報,其余均由建設單位去辦25、工期不足1年,到位50%,
8、超1年,到位30%26、5類工程須監(jiān)理:重點,大中型公用事業(yè),成片住宅區(qū),外資,規(guī)定的工程2類工程須經消防設計審核批準:1)大型人員密集場所 2)其他特殊工程27、領證起3個月內開工,因故不開工的,申請延期可2次,每次不超3個月。中止施工滿1年的工程恢復前,須核驗施工許可證,核驗不合格,重新申領。對實行開工報告的工程:不按期開工超6個月,重新辦開工報告手續(xù)。案例要點:擅自施工的:責令停工,可處合同價1%-2%罰款。28、申請資質的條件:注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備、業(yè)績資質分為:施工總承包、專業(yè)承包、勞務分包(我國無總包、專業(yè)分包)29、企業(yè)資質證書:有效期5年,期滿前60天辦延期,申請延
9、期條件:1)守法2)無不良記錄3)符合資質標準要求,可延期5年。30、實際施工人(包工頭)可以告轉包、分包、發(fā)包人,法院必須受理,被告只在欠付范圍承擔責任。案例要點:勞務分包企業(yè):單項業(yè)務合同額不能超過企業(yè)注冊資本金5倍。31、掛靠查5個人:項目負責人、技術負責人、項目核算負責人、質量管理人員、安全管理人員32、建造師簽章:分包文件還需總包簽章,修改簽章須所在企業(yè)同意,由本人修改,本人不能改的由同資質一建師傅修改并簽章。33、注冊師造成以下事故的責任(安全比質量高一級)質量事故安全事故1)質量事故:停止執(zhí)業(yè)1年2)重大質量事故:吊銷,5年內不予注冊3)特別惡劣的:終身不注1)未執(zhí)行強制性標準:
10、停止執(zhí)業(yè)3個月-1年2)情節(jié)嚴重:吊銷,5年內不予注冊3)重大質量事故:終身不注4)構成犯罪的:追究刑事責任第三章 發(fā)包承包制度 必考7分3個必須招標的項目4個必須招標的規(guī)模6個豁免項目1大型基建、公用事業(yè)2國資3外資項目1施工-200萬(單項合同價)2貨物-100萬3服務-50萬(勘、設、監(jiān)理)4總投資-3000萬1國家秘密、搶險救災2以工代賑3專有技術 5附屬小型4自建自用 6規(guī)定的其他情形34、三個應公開招標的項目:國重、省重、國資35、招標基本程序:落實條件 委托代理機構 編招標文件 發(fā)布公告 資格審查 開標評標中標簽合同對已發(fā)出的招標文件澄清修改,應在提交投標文件截止時間15日前書面
11、通知收受人。發(fā)出招標文件至提交截止日,不少于20天間隔;出售招標文件日期不少于5個工作日36、投標文件不予受理的情形:1)逾期或未送到指定地 2)未按要求密封37、評標委員會成員:5人以上單數(其中技術經濟專家不少于2/3)38、初審后,有下列情形為廢標:1、無蓋章簽字2、未按規(guī)定格式填寫,內容不全或關鍵字模糊、無法辨認(很多廢標死在這條)3、遞交兩分或兩個報價4、投標人名稱或組織結構與資格預審不一5、未提交保證金6、聯合體未附共同投標協議。39、中標通知書發(fā)出之日起30天內,訂合同;合同以經備案的中標合同為結算根據。案例要點:肢解分包(將應當由一個承包單位完成的工程分解成若干部分發(fā)包給不同承
12、包單位)。40、少于3人投標的,應重新招標,重新后仍少于3人,可以不再進行招標41、無效投標文件(不予受理+廢標)情形:1、未密封2、未蓋章3、關鍵內容字跡模糊、無法辨認4、未交保證金(函)5、聯合體未附共同投標協議。42、投標保證金的形式:現金、保函、保兌支票、匯票、現金支票。保證金不超總價2%,最高不超80萬。保證金有效期超出投標有效期30天。(投標有效期:提交截止日-中標通知書簽發(fā)日)。與中標者簽合同后5個工作日內退還給未中標者。43、沒收投標保證金:1)投標有效期內撤回投標文件的2)中標書發(fā)出后,中標人放棄、不簽合同、附加條件或更改內容、不交履約金(造成損失超保證金的,對超過部分賠,沒
13、交保證金的,對損失要賠償)。案例要點:投標保證金應隨投標文件一起提交,保證金超過提交投標文件截止日提交,廢標處理。44、聯合體投標,按資質低的定,(是臨時組織,無法人資格,連帶責任)45、總包對建設單位負責,分包對總包負責,總、分包就分包工程對建設單位連帶。46、大型、結構復雜的建筑工程,可兩個承包單位聯合共同承包。47、分包工程須經建設單位認可,但建設單位不得直接指定分包人。48、違法分包4種:1)分包給不具資質的單位,2)總包合同沒約定,又沒經建設單位認可,總包將部分工程交給其他單位做,3)將主體結構分包,4)分包單位再分包(勞務分包除外)。49、施工單位資質不良行為記錄5大認定標準:資質
14、不良行為、承攬業(yè)務不良行為、工程安全不良行為、拖欠款或工資不良行為。50、誠信記錄公布:行政處罰決定做出7日內公布,公布期限6個月3年,良好記錄一般3年。企業(yè)提申請,可以縮短不良記錄公布期限,但最短也得公布3個月。案例要點:行政處理決定在被行政復議或者行政訴訟期間,不停止公告,因為處罰暫停招標資格1年,限制期限超過6個月,公告期限也應為1年。第四章 合同和勞動合同制度 必考25分51、合同訂立5大原則:平等、自愿、公平、誠實信用、合法。52、建設工程的合同分類:有名-無名、雙務-單務、諾成-實踐、要式-不要式、有償-無償、主-從53、建設工程合同是特殊的承攬合同,分勘察、設計、施工合同;(注意
15、監(jiān)理是委托合同)54、要約包含全部交易條件,要約邀請包含部分條件;要約到達受要約人時生效。承諾的特征:不改變,不增加案例要點:合同簽字蓋章前,一方已經履行主要義務,對方接受的,該合同成立(叫事實合同)。55、合同的內容:當事人名稱(姓名)和住所、標的、數量、質量、價款或報酬、履行期限地點方式、違約責任、解決爭議的方法。(去年考過)56、發(fā)包人的主要義務:提供必要施工條件、及時檢查隱蔽工程,如不履行,承包人可順延工期并索賠停工、窩工損失。承包人主要義務:質量不符約定的無償修理。57、工期順延的情形:(14天內書面向工程師提,收到后14天內確認,逾期不確認不提意見,視為同意)1)發(fā)包人未按約定提供
16、圖紙及開工條件,2)未按期付預付款、進度款致施工不能正常進行,3)工程師未按約定提供所需指令、批準致施工不能正常進行,4)變更和工程量增加,5)一周內非承包人原因停(水電氣)造成停工累計8小時,6)不可抗力,7)約定或工程師同意順延的情況。58、竣工日期:1)以竣工驗收合格日為竣工日期2)提交竣工驗收報告,發(fā)包人拖延驗收的,以提交日為竣工日期3)未經竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉移占有之日為竣工日期。59、質量、價款或報酬、履行地點約定不明,可1)協議補充,2)按合同有關條款或交易習慣定。案例要點:中標通知書發(fā)出起30日內簽合同,不得再訂立背離合同的其他協議(變更導致工程價款變化屬正常合同變
17、更,變更后的協議最好補備案);以備案的中標合同為結算依據。60、價款結算爭議的規(guī)定1)發(fā)包人受到竣工結算后,在約定期限不答復,視為認可2)對工程量有爭議的,按簽證等書面文件確認;承包人能證明發(fā)包人同意其施工而未能提供工程量簽證的,可按當事人提供的其他證據確認工程量5)發(fā)包人未付款,先催告,逾期不付的,可協議折價(不宜折價拍賣的除外),也可申請法院拍賣,優(yōu)先受償。a、優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權;b、消費者交付全部房款或過半房款后,優(yōu)先受償權不得對抗;c、價款為實際支出,不含損失;d、行使優(yōu)先權的期限為6個月,自竣工之日或合同約定竣工日起計。61、賠償損失的限制:1)不超過違反方訂立合同時預見
18、到或者應當預見的,違反合同可能造成的損失;2)一方違約,對方應止損,止損合理費用應賠償,不止損擴大損失部分不賠償。62、無效合同類型:1)欺詐脅迫訂立,損害國家利益2)惡意串通3)合法形式掩蓋非法目的4)損害社會公共利益5)違反強制性規(guī)定的63、無效施工合同的情形(違反強制性規(guī)定):1)無資質或超資質2)借用資質3)必須招標而不招標或中標無效的。64、合同無效,竣工驗收合格,付款。65、合同的變更:1協商一致,2遵循法定程序,3變更內容約定不明(定為未變更),不得要求履行該內容。66、合同權利義務轉讓(內容不變主體變)三種情況權利不轉讓:1)根據合同性質不能轉讓的2)按當事人約定不得轉讓的3)
19、依照法律不得轉讓的1)權利轉讓不需債務人同意,但須通知債務人,否則無效2)義務轉移需債權人同意3)權利義務一并轉讓需對方同意67、可撤消合同的種類(-違心):1)重大誤解訂立的2)訂立時顯失公平3)欺詐脅迫或乘人之危的。撤消權:自知道或應當知道撤消事由之日起1年內,向法院或仲裁機構申請。68、合同解除(約定、法定解除)法定解除:1)不可抗力2)期滿前,一方表示不履行主要債務3)延遲履行,經催告后未履行4)延遲或其他違約行為使合同目的不能實現5)法律規(guī)定的其他情形。合同自通知到達對方時解除承包人解除的情形(經催告后):1)未按約付款2)提供的主材、設備不符強制標準3)不履行合同約定的協助義務。合
20、同有效,竣工驗收不合格,不付款。合同無效,竣工驗收合格,付款。69、當事人承擔違約應備條件-預期違約:履行期滿前,一方表明不履行義務,當場可翻臉。70、違約金低于損失,可請法院或仲裁機構增加;違約金高于造成的損失(一般超30%),可請求適當減少。既約定違約金又約定定金的,可選擇適用其中一個。71、因不可抗力不能履行合同的,根據情況部分或全部免責,延遲履行后發(fā)生不可抗力,不能免責。因不可抗力不能履行,應及時通知對方減損,并在合理期限內提供證明。72、合同示范文本無法律強制性。73、勞動合同種類:固定期限、無固定、完成一定任務為期限的合同73、應當訂無固定合同的情形(除本人提簽固定的外):1、連續(xù)
21、工作滿10年的 2)連續(xù)簽2次固定合同 3)自用工之日起滿1年不與勞動者簽書面合同,視為已訂立無固定合同。已用工未同時訂書面合同的,應在用工之日起1個月內訂書面合同。74、合同對勞動報酬(勞動條件)約定不明的,可1)重新協商2)適用集體合同規(guī)定3)同工同酬4)國家規(guī)定;以上有先后順序。75、勞動合同期限數軸:76、勞動合同無效或部分無效(欺詐脅迫或乘人之危、單位免自己責任排除勞動者權利的、違反強制規(guī)定的),其它部分仍有效,已付出勞動的應支付,有爭議的由仲裁或法院確認。77、勞動行政部門自收到集體合同起15天內未異議,集體合同即生效。案例要點:用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或投資人等,不影響勞動合同的履行。78、勞動合同的解
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