合同管理培訓(xùn)精編版

1、u合同是平等主體間的協(xié)議u合同是雙方或多方法律行為u合同的內(nèi)容是當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系u合同具有相對(duì)性 合同的特征：合同法第2條：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議?！?合同的概念和特征合同的概念和特征合同主體包括自然人、法人和其他組織合同主體地位平等合同屬于法律事實(shí)合同不同于事實(shí)行為合同不是事件合同可以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系合同法調(diào)整的主要是財(cái)產(chǎn)關(guān)系合同各方主體互為權(quán)利義務(wù)的當(dāng)事人一方只能向合同另一方主張權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、追究責(zé)任合同的概念：合同的內(nèi)容與形式合同的內(nèi)容與形式書面形式口頭形式其他形式合同書：當(dāng)事人采用合同書形式訂

2、立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。信件：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。數(shù)據(jù)電文：包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等。優(yōu)點(diǎn)是簡(jiǎn)便易行、節(jié)約訂約成本缺點(diǎn)是舉證困難、難以查清事實(shí)真相 如推定，合同法第36條：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立?！焙贤臈l款合同的條款n必要條款和任意條款l必要條款是指根據(jù)合同的性質(zhì)和目的應(yīng)當(dāng)具有的，影響合同成立或合同目的實(shí)現(xiàn)的條款。包括：名稱、住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履行期限、地點(diǎn)和方

3、式、違約責(zé)任、爭(zhēng)議解決方法等 l任意條款是根據(jù)合同的性質(zhì)和目的當(dāng)事人可以自由約定，不影響合同成立或合同目的實(shí)現(xiàn)的條款。n合同示范文本l當(dāng)事人可以參照各類示范文本訂立合同l示范文本本身不屬于格式合同，當(dāng)事人可以依照需要進(jìn)行修改、補(bǔ)充、完善。n格式條款和非格式條款l格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款，如，保險(xiǎn)合同、貸款合同、房屋買賣合同、電信合同條款。 l格式條款的說(shuō)明義務(wù)：提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。l格式條款的無(wú)效：提供格式條款一方免除

4、其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效l格式條款的解釋：對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。法律對(duì)格式條款的規(guī)制l格式條款的判斷？l如何理解“提請(qǐng)注意和說(shuō)明”義務(wù)？l如何理解格式條款的“無(wú)效”？（如“逾期視為放棄卡上金額”條款、 “最終解釋權(quán)”條款）l合同法53條兩類免責(zé)條款無(wú)效的理解？合同的訂立程序（一）合同的訂立程序（一）要約是要約方向受約方發(fā)出的希望與其訂立合同的意思表示。要約是合同法律行為形成中的一個(gè)要素，但要約本身不是法律行為。要約具有意

5、思表示的約束力。n要約的概念：n要約的構(gòu)成要件： 必須是具有簽約能力的當(dāng)事人作出的意思表示。 必須向相對(duì)人發(fā)出。 必須具有與對(duì)方訂立合同的意思。 要具有具體的內(nèi)容。 合同的訂立程序（二）合同的訂立程序（二）要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)邀請(qǐng)他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不是訂立合同的行為；具有邀請(qǐng)他人向自己發(fā)出要約的意思表示即可；無(wú)此意思 ；一般是向不特定的多數(shù)人發(fā)出的，形式上多為廣告等。要約要約以與對(duì)方當(dāng)事人直接訂立合同為目的；應(yīng)包括訂立合同的主要條款，內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體明確 ；應(yīng)當(dāng)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束；通常是向相對(duì)人發(fā)出的。合同的訂立程序（三）合同的訂立程序（三）要約對(duì)要約人和受要約人

6、都有拘束力。 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。 到達(dá)：可控狀態(tài)，不論是否知悉要約的撤回針對(duì)未生效的要約 撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。要約的撤銷針對(duì)已生效的要約 撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。要約的失效 要約對(duì)于要約人或受要約人的法律拘束力喪失n要約的效力：n要約的撤回、撤銷、失效：要約不得撤銷的情形：1、要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷；2、受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并已為履行合同作了準(zhǔn)備工作。要約失效的情形：1、拒絕要約的通知到達(dá)要約人；2、要約人依法撤銷要約；3、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；4、受要約人

7、對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。合同的訂立程序（四）合同的訂立程序（四）合同法第21條：“承諾是受要約人同意要約的意思表示?！眓承諾的概念：n承諾的構(gòu)成要件：承諾必須由受要約人向要約人作出。 承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。實(shí)質(zhì)性變更：有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。承諾本身不是合同法律行為，它與要約的結(jié)合構(gòu)成合同法律行為。承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。 承諾的方式必須符合要約的規(guī)定。 合同的訂立程序

8、（五）合同的訂立程序（五）承諾生效是指承諾發(fā)生法律約束力。l合同法第25條規(guī)定，“承諾生效時(shí)合同成立?！背兄Z生效的兩種情況：1、到達(dá)生效；2、行為作出時(shí)生效l合同法第26條：“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用本法第16條第二款的規(guī)定。”n承諾的生效：n承諾的撤回：承諾不能撤銷，因?yàn)槌兄Z生效時(shí)合同成立，如果撤銷就可能構(gòu)成違約。l合同法第27條規(guī)定，“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前 或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人?！焙贤瑺?zhēng)議的處理合同爭(zhēng)議的處理協(xié)商協(xié)商l當(dāng)事人雙方在自愿

9、互諒的基礎(chǔ)上，本著公平合理、實(shí)事求是的精神，在彼此都認(rèn)為可以接受的基礎(chǔ)上達(dá)成和解協(xié)議，結(jié)束爭(zhēng)議。調(diào)解調(diào)解l由雙方或一方請(qǐng)求第三人出面說(shuō)和、勸解，促使雙方當(dāng)事人互諒互讓，達(dá)成和解協(xié)議。 仲裁仲裁l在爭(zhēng)議發(fā)生前或發(fā)生后達(dá)成書面協(xié)議，自愿把爭(zhēng)議交由第三方公斷。l各國(guó)均以仲裁協(xié)議或仲裁條款作為仲裁依據(jù)。仲裁條款的約定、效力l仲裁實(shí)行一裁終局。 訴訟訴訟l當(dāng)事人雙方因合同發(fā)生糾紛時(shí)，以自己的名義直接請(qǐng)求法院通過(guò)審判給予法律上的保護(hù)。 民事訴訟與仲裁的區(qū)別 (1)解決糾紛的機(jī)構(gòu)性質(zhì)不同 法院代表國(guó)家介入；當(dāng)事人不可以選擇法官 民間組織介入；當(dāng)事人可以選擇仲裁員 (2)審理及裁決公開(kāi)與否不同 以公開(kāi)審判為原

10、則 審理及裁決原則上均不公開(kāi) (3)解決民事糾紛的范圍不同 涉及人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的民事糾紛 合同糾紛以及其他涉及財(cái)產(chǎn)權(quán)益的糾紛 (4)程序規(guī)范化程度不同 對(duì)程序規(guī)范要求更為嚴(yán)格，并且呈現(xiàn)出明顯的階段性 有較嚴(yán)格的程序規(guī)范 (5)一裁終局或是兩審終審不同 兩審終審 一裁終局 (6)回避人員不同 適用于審判員及其他訴訟參與人員,如書記員、翻譯人員、鑒定人員等 只適用仲裁員 合同主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：合同主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)： 合同主體合同主體 合同標(biāo)的合同標(biāo)的 合同權(quán)利義務(wù)合同權(quán)利義務(wù) 合同履行合同履行 違約違約 合同檔案管理合同檔案管理審審“主體主體” 合同主體可以是自然人、法人和其他組織。 在合同關(guān)系中，首先就

11、要先弄清楚，與你簽訂合同的相對(duì)方是誰(shuí)？不能張冠李戴，也不能未審查對(duì)方的資信能力就隨意簽訂合同。1簽字環(huán)節(jié)或之前，確認(rèn)簽字人為被授權(quán)人，核對(duì)身份證件。2盡量讓對(duì)方法定代表人簽字，并使用公章；某些不法企業(yè)會(huì)使用未經(jīng)工商備案登記的合同專用章簽訂合同，一旦發(fā)生糾紛，則需要舉證證明對(duì)方的主體資格。此外，合同履行過(guò)程中，對(duì)方使用的非公章，如財(cái)務(wù)章、業(yè)務(wù)章、合同專用章、收貨章，需要由對(duì)方公司加蓋公章事先確認(rèn)。標(biāo)的較大的合同，還需要到工商局查閱對(duì)方檔案調(diào)閱工商檔案確認(rèn)所用公章是否備案的公章一般情況下，簽訂合同要求用“公章”或“合同專用章”；對(duì)賬應(yīng)使用“公章”、“合同專用章”或“財(cái)務(wù)專用章”；簽收貨物可使用“公

12、章”、“合同專用章”、“財(cái)務(wù)專用章”或“業(yè)務(wù)專用章”等。合同主體法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1、合同相對(duì)人不具備相應(yīng)資信、能力。2、合同相對(duì)人為法人的職能部門、未辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)或直屬機(jī)構(gòu)，缺乏履約能力。3、合同相對(duì)人無(wú)代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過(guò)期。4、我方代理人未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)終止后仍進(jìn)行簽約。 常見(jiàn)問(wèn)題: 合同主體不具備簽約、履行合同的權(quán)力能力和行為能力。 （1）不具備營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)且未經(jīng)法人授權(quán)； （2）未成年人、精神病人； （3）營(yíng)業(yè)執(zhí)照過(guò)期或未通過(guò)年檢； （4）連續(xù)兩年未年檢被工商吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照； （5）對(duì)于特殊行業(yè)的主體，不具有從事合同項(xiàng)下行為的資格;審審“標(biāo)的標(biāo)的” 1審核合同標(biāo)的是否

13、合法。合同標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)的共同指向。合同標(biāo)的最能體現(xiàn)合同的性質(zhì)、目的，因此審核合同標(biāo)的對(duì)實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的真實(shí)意圖至關(guān)重要。（1）合同標(biāo)的的交易是否處于受限狀態(tài)，如是否為國(guó)家法律、行政法規(guī)禁止流通或限制流通的標(biāo)的，或是否取得共有權(quán)人或優(yōu)先權(quán)人等利害第三人的同意或通知第三人；（2）對(duì)“合的標(biāo)的（物）”的描述切忌含糊不清、模棱兩可，否則，會(huì)導(dǎo)致今后因合同標(biāo)的有歧義而發(fā)生糾紛。為明確合同標(biāo)的，可以從標(biāo)的的社會(huì)屬性、自然屬性（物理、化學(xué)、生物）等方面進(jìn)行描述。2數(shù)量和質(zhì)量、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)或要求（1）合同標(biāo)的數(shù)量、質(zhì)量的計(jì)量單位宜采用國(guó)際通用單位。數(shù)量條款切記不能用一堆、一包、一車、一捆、一箱等含糊不清的計(jì)量概

14、念。（2）合同的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)明確約定。3如果標(biāo)的是服務(wù)，需要審核服務(wù)人員是否具備相應(yīng)的職業(yè)資格。審審“權(quán)利權(quán)利與義務(wù)與義務(wù)” ” 1審核權(quán)利是否較為均衡、合理、無(wú)遺漏（需要結(jié)合合同的針對(duì)性，查閱一定數(shù)量的背景資料），需要特別留意主要權(quán)利是否被對(duì)方排除，有關(guān)棄權(quán)或豁免條款是否合法、合理等。2防止合同權(quán)利一邊倒，形成霸王條款或霸王合同，法院可依當(dāng)事人申請(qǐng)認(rèn)定該條款、合同無(wú)效。3審核義務(wù)和責(zé)任是否均衡、合理、無(wú)遺漏，需要特別留意義務(wù)是否為對(duì)方能力所達(dá)；4要明確雙方交易程序以及雙方履行義務(wù)順序。注意：安裝、調(diào)試、初驗(yàn)、試運(yùn)行、終驗(yàn)、培訓(xùn)條款（培訓(xùn)費(fèi)用、培訓(xùn)內(nèi)容）、保修條款是否明確。1違約條款的設(shè)置，

15、包括構(gòu)成違約的條件、不構(gòu)成違約的除外條件、承擔(dān)違約責(zé)任的方式等。2審核違約責(zé)任時(shí)，需要注意：（1）可能發(fā)生的法律風(fēng)險(xiǎn)、非法律風(fēng)險(xiǎn)是否預(yù)測(cè)全面；非法律風(fēng)險(xiǎn)，包含經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、金融風(fēng)險(xiǎn)（含匯率風(fēng)險(xiǎn)）、政策風(fēng)險(xiǎn)、政治風(fēng)險(xiǎn)、自然災(zāi)害風(fēng)險(xiǎn)?？梢宰尞?dāng)事人提供一些假設(shè)可能發(fā)生的情況，當(dāng)事人提供的信息將有助于我們發(fā)現(xiàn)一些我們可能沒(méi)有考慮到的問(wèn)題。（2）違約責(zé)任是否一一對(duì)應(yīng)可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)情形；（3）違約責(zé)任形式是否具有可操作性、易實(shí)施；（4）違約責(zé)任是否足以挽回我方經(jīng)濟(jì)等損失。3違約責(zé)任的承擔(dān)形式：違約責(zé)任有五種基本形式，即繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失、支付違約金、適用定金罰則。審審“違約責(zé)任違約責(zé)任

16、” ” 合同檔案管理合同檔案管理 1、合同相對(duì)方可能行使撤銷權(quán)（1年或5年，合同法第合同法第7575條條）。在可撤銷合同中，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅；在合同保全中，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使，但自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 2、買賣合同中標(biāo)的物存在質(zhì)量保證期的，可能需要承擔(dān)責(zé)任；買賣合同中標(biāo)的物沒(méi)有質(zhì)量保證期的，需承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任（2年，合同合同法第法第158158條條）。 3、合同爭(zhēng)議存在訴訟時(shí)效（1年或2年或4年，最長(zhǎng)20年，民法通則民法通則第第135135、136136

17、、137137條；合同法第條；合同法第129129條條2020年是最長(zhǎng)訴訟時(shí)效，起算時(shí)間不同，是從發(fā)生之日起算。年是最長(zhǎng)訴訟時(shí)效，起算時(shí)間不同，是從發(fā)生之日起算。 比如人身?yè)p害訴訟時(shí)效是比如人身?yè)p害訴訟時(shí)效是1 1年，從知道或應(yīng)年，從知道或應(yīng)道知道時(shí)起算。道知道時(shí)起算。 如果一個(gè)人被侵害，過(guò)了很多年都不知道，事實(shí)上，如果一個(gè)人被侵害，過(guò)了很多年都不知道，事實(shí)上，1 1年的訴訟時(shí)效就一直沒(méi)有起年的訴訟時(shí)效就一直沒(méi)有起算。如果沒(méi)有算。如果沒(méi)有2020年的限制，到了第年的限制，到了第2222年上，他發(fā)現(xiàn)了，那么過(guò)了第年上，他發(fā)現(xiàn)了，那么過(guò)了第2323年訴訟時(shí)效才過(guò)。但有了年訴訟時(shí)效才過(guò)。但有了202

18、0年的限制，年的限制，2222年發(fā)現(xiàn)時(shí)就超過(guò)了訴訟時(shí)效了，喪失勝訴權(quán)了。年發(fā)現(xiàn)時(shí)就超過(guò)了訴訟時(shí)效了，喪失勝訴權(quán)了。 另外，另外，2020年還不能適用中止、中斷年還不能適用中止、中斷。審審“爭(zhēng)議解決方式、費(fèi)用及爭(zhēng)議管轄地爭(zhēng)議解決方式、費(fèi)用及爭(zhēng)議管轄地” ” 1糾紛解決方式是否明確，關(guān)于訴訟或仲裁管轄是否無(wú)效；一般宜約定由法院管轄，并且是由我方所在地法院管轄（特別是對(duì)于外地人、外地公司）。2一般約定敗訴方承擔(dān)對(duì)方為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而支出的合理費(fèi)用，如律師費(fèi)及調(diào)查取證等費(fèi)用；3一般約定交易強(qiáng)勢(shì)方所在地人民法院為爭(zhēng)議管轄機(jī)構(gòu)，或者不約定。公司注冊(cè)資本與公司信用關(guān)系公司注冊(cè)資本與公司信用關(guān)系n注冊(cè)資本的含義：n

19、注冊(cè)資本的特點(diǎn)：公司注冊(cè)資本并不能代表公司的價(jià)值：公司因虧空、耗竭等原因出現(xiàn)資不抵債的情況，會(huì)嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人的利益。注冊(cè)資本只能代表公司設(shè)立時(shí)的履約能力：公司成立后，實(shí)有資本的數(shù)量隨著經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生變化債權(quán)人與公司交易時(shí)，不僅著眼于公司的注冊(cè)資本數(shù)額，而且要考慮公司經(jīng)營(yíng)者的個(gè)人信用和公司的收益率。n注冊(cè)資本與公司信用的關(guān)系：指公司成立時(shí)公司章程確定的由股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額，包括初始資本和新增資本。來(lái)源于股東出資屬于公司財(cái)產(chǎn)是公司承擔(dān)債務(wù)的基礎(chǔ)評(píng)價(jià)對(duì)方的信用應(yīng)重點(diǎn)考慮：自然人的品德或公司治理結(jié)構(gòu)；相對(duì)人的償債能力、擔(dān)保；履行合同可以得到的利潤(rùn)；合同的目的、金額；合同履行方式的安排。吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的

20、法律后果吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法律后果吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照不等于法人終止，充其量只能被視為引起企業(yè)法人終止的原因之一。清算是依法定程序清理公司債權(quán)債務(wù)，處理公司剩余財(cái)產(chǎn)并最終終止公司法律人格的法律制度。 在公司法上，清算是終止公司人格的法律程序，任何公司非經(jīng)清算是不可能終止的。就此而言，公司的終止是一個(gè)復(fù)雜、嚴(yán)格的法律程序。甚至有的公司因多種原因要?dú)v經(jīng)幾年的時(shí)間才能完成清算，實(shí)現(xiàn)公司的終止。民法通則第45條規(guī)定，企業(yè)法人終止的原因：（一）依法被撤銷；（二）解散；（三）依法宣告破產(chǎn)；（四）其他原因。清算的目的應(yīng)是對(duì)公司債權(quán)人利益、公司股東利益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的保護(hù)。p公司（企業(yè)）被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后由于法律禁止該公司

21、的營(yíng)業(yè)能力，故在該公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷期間應(yīng)當(dāng)注意與該公司簽約的法律風(fēng)險(xiǎn)。 公司的法定代表人制度（一）公司的法定代表人制度（一）n法定代表人的含義：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 n法定代表人代表行為的構(gòu)成要件：?jiǎn)栴}：某自然人經(jīng)無(wú)效程序被選舉為董事長(zhǎng)，卻經(jīng)工商登記而公示，或已經(jīng)工商登記為法定代表人，其后被公司董事會(huì)罷免，但未及變更登記。那么，該自然人是否具有公司法定代表人身份？公司法定代表人如果以個(gè)人名義實(shí)施行為，則法律后果由其個(gè)人承擔(dān)，而與公司無(wú)關(guān)。如：董事長(zhǎng)以個(gè)人名義購(gòu)買生活資料，則為個(gè)人行為，而非代表行為

22、。如果法定代表人的行為超越權(quán)限，其代表行為無(wú)效，除非其行為構(gòu)成表見(jiàn)代表。如我國(guó)合同法第50條規(guī)定：“法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限以外，該代表行為有效?！碧幚恚簯?yīng)遵循公司登記公信力原則。法定代表人一經(jīng)登記，即使其任命手續(xù)中存在瑕疵，其法定代表人資格對(duì)于善意第三人亦有效。要具有代表人身份要以法人名義要在權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行公司的法定代表人制度（二）公司的法定代表人制度（二）n法定代表人越權(quán)行為效力的認(rèn)定：法律法規(guī)的直接限制 公司章程的限制股東會(huì)或董事會(huì)決議的限制董事長(zhǎng)的權(quán)力決不可超過(guò)董事會(huì)的權(quán)力，更不可超過(guò)股東會(huì)或股東大會(huì)。如公司法第16條規(guī)定

23、，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議。在這種情形下，法定代表人的代表行為無(wú)效。一般認(rèn)為，章程的備案和公開(kāi)本身不足以構(gòu)成“相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道”的證據(jù)。此種情形下，法定代表人的代表行為有效。股東會(huì)和董事會(huì)的決議也不足以構(gòu)成“相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的證據(jù)。 此種情形下，法定代表人的代表行為有效。公司超范圍經(jīng)營(yíng)的問(wèn)題公司超范圍經(jīng)營(yíng)的問(wèn)題n越權(quán)經(jīng)營(yíng)的不利后果：不利于公司自身發(fā)展和獲利目的實(shí)現(xiàn)；不利于實(shí)現(xiàn)交易的迅捷安全；不利于維護(hù)交易活動(dòng)的公正。n越權(quán)經(jīng)營(yíng)的法律規(guī)制：民法通則第42條規(guī)定“企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)?！?在我國(guó)的工

24、商登記中，“經(jīng)營(yíng)范圍”是法定登記內(nèi)容之一，并成為營(yíng)業(yè)執(zhí)照的核心事項(xiàng)。公司法規(guī)定，公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；公司依照法定程序修改公司章程并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)變更登記，可以變更其經(jīng)營(yíng)范圍。公司法的上述規(guī)定，涉及到公司法上的一個(gè)著名原則越權(quán)原則。 從現(xiàn)實(shí)上講，現(xiàn)代公司是可以從事“任何合法經(jīng)營(yíng)”的萬(wàn)能企業(yè)，并享有一切經(jīng)營(yíng)管理的必要權(quán)利。經(jīng)營(yíng)范圍的限制除了針對(duì)少數(shù)特種行業(yè)（金融、保險(xiǎn)、證劵、煙草專賣專營(yíng)）外，對(duì)其他企業(yè)并不適用。 分公司的簽約與履約問(wèn)題分公司的簽約與履約問(wèn)題n分公司的概念和地位：n分公司與子公司的區(qū)別：p主體資格不同： 享有獨(dú)立的法人地

25、位； 不具有法人資格 p稱 謂 不 同： 有獨(dú)立名稱； 須冠以某某分公司p意志關(guān)系不同： 以獨(dú)立的意志進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)； 受本公司的管理和控制p財(cái)產(chǎn)關(guān)系不同： 有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)； 沒(méi)有p財(cái)產(chǎn)責(zé)任不同： 一切經(jīng)營(yíng)后果均完全由自己承受； 經(jīng)營(yíng)后果歸屬本公司子公司分公司分公司是與本公司相對(duì)的概念，是指從業(yè)務(wù)上、組織上接受本公司管轄的公司。分公司在法律上不具備獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立的意思機(jī)關(guān)、獨(dú)立的名稱、不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，所以不具有法人資格。分公司仍具有經(jīng)營(yíng)的能力和資格，需要向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司可以以自己的名義獨(dú)立訂立合同，也可以以自己的名義獨(dú)立參加訴訟。分公司不能獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任（本公司承擔(dān)）。合同談判、履行階段書面材料的確認(rèn)合同談判、履行階段書面材料的確認(rèn)1、合同談判的各個(gè)階段，最好能留下書面材料（如會(huì)議紀(jì)要等），合同簽訂和履行過(guò)程中雙方的電傳、信函要書面留存專人保管，票據(jù)往來(lái)應(yīng)保留交接手續(xù)；合同變更要