開設民事訴訟法學研究論文

1、開設民事訴訟法學研究論文一、人大民事訴訟法學的發(fā)展歷程 人大民事訴訟法學科與新中國民事訴訟法制的誕生、成長過程同步。 作為大陸法系的一個傳統(tǒng)基礎學科，民事訴訟法學在人大法律系成立后就備受重視，1950-1955年依托民法教研室開展教學和科研活動，1956年法律系成立了審判法教研室，專門負責司法制度、法院組織、訴訟程序的教學和研究。教學內(nèi)容以蘇聯(lián)民事訴訟法為主，到1953年后才開始結(jié)合中國的實際。在這種邊學邊教的教學模式下，人大法律系培養(yǎng)出了新中國第一批民事訴訟法學者。1950年入學的楊榮馨、1951年入學的常怡、1952年入學的江偉，此后逐步成長為新中國民事訴訟法學的奠基人，并且入選當代中國法

2、學名家。 當時人大民訴法學的科研重點是翻譯蘇聯(lián)學者編寫的民訴法教材和著作。例如，1951年人民出版社出版的克林曼著蘇聯(lián)民事訴訟法概論、1954年民法教研室翻譯的蘇聯(lián)著名民訴法學家CH阿布拉莫夫的體系性著作蘇維埃民事訴訟（上、下）。此外，人大出版社出版的民事訴訟中的檢察長、1訴訟當事人的辯解、2訴權(quán)3等前蘇聯(lián)民事訴訟法學作品，也均系人大民法、審判法教研室組織翻譯。其中，顧爾維奇所著的訴權(quán)，至今仍然深刻影響著中國民訴法學界關(guān)于訴權(quán)理論的認識。 在學習和介紹前蘇聯(lián)民訴法的同時，民法、審判法教研室從1953年起開始收集和整理新中國成立后發(fā)布的的司法文件，編輯出版了中華人民共和國法院組織訴訟程序參考資料

3、，先后共六輯。這些資料，對于研究新中國初期的司法制度和訴訟程序，彌足珍貴，也為文革后民訴法教科書的編寫和民訴法學體系的形成提供了大量寶貴的經(jīng)驗素材。 1978年以后，民訴法學科在經(jīng)歷了政治運動的沖擊后逐步復蘇和發(fā)展。其首先表現(xiàn)為，以教科書編撰為中心的注釋法學得到了長足的發(fā)展。1980年，人大法律系江偉、范明辛等編寫了中華人民共和國民事訴訟法講義，在人大油印發(fā)行，此講義經(jīng)試用和修改后，1982年由法律出版社出版。本書分四篇：概論篇、總則篇、程序篇（上篇審判程序、下篇執(zhí)行程序）、人民調(diào)解仲裁和公證篇。本書為承上啟下之作，深刻塑造了民訴法教科書的面貌，奠定了新中國民訴法教材和理論體系的雛形，是“開辟

4、民事訴訟法學這門學科領域里作的大膽嘗試”。4另一方面的表現(xiàn)是，除了常規(guī)的教學和科研外，江偉老師所代表的人大民訴法學科在立法上的巨大貢獻最值得關(guān)注。 1979年，立法機關(guān)決定制定民訴法和民法，江偉等老師受邀為民訴法起草小組成員參與起草民事訴訟法典。但因當時民事政策不成熟，民法起草小組提前結(jié)束，由此給民訴法起草小組帶來的困惑是：在不制定民法的情況下，先行制定民訴法是否可行？起草小組對此有顧慮。江偉隨即撰寫了建議民事訴訟法先于民法頒布施行5一文，較早地從立法技術(shù)層面闡明了程序法的獨立性，解除了橫亙在起草小組前面的最大障礙，最終促成了新中國第一部民訴法典1982年中華人民共和國民事訴訟法（試行）的誕生

5、。 1990年，立法機關(guān)決定對施行了8年的民訴法試行進行首次全面修訂，江偉老師再次參加了這次修法活動，并被聘為民訴法修訂小組組長之一。這次修改有多項重大突破，其中江偉老師完成的理論研究課題“集團訴訟”6被引入法律，成就了1991年民訴法第54、55條的代表人訴訟制度。 1993年人大法律系申報訴訟法學博士點，1994年獲教育部批準，同年開始招收民訴法博士生。以此為契機，人大民訴法學科由過去的“注釋法學”開始轉(zhuǎn)向“理論法學”，在全國范圍內(nèi)開民訴法學基本理論研究的風氣之先。1996年，江偉老師在其影響深遠的論文市場經(jīng)濟與民事訴訟法學的使命中，將大陸法系學者主張的“三論”擴展為“六論”：民訴法的獨立

6、價值、民事訴權(quán)、訴訟模式、訴訟目的、訴訟標的、訴訟關(guān)系、既判力，引起了民訴法學界的強烈共鳴，也成為迄今為止引用率最高的民訴法學論文之一。 自1999年開始，人大民事證據(jù)法學也得到了長足發(fā)展。江偉、王利明老師在各種場合推動民事證據(jù)法的立法和司法解釋工作。1999年人大法學院與最高法院聯(lián)合召開民事證據(jù)法研討會，拉開了新中國民事證據(jù)法的立法和大規(guī)模研究的序幕，會議還出版了影響深遠的論文集中國民事證據(jù)的立法研究與應用。此后，人大在北京、廣州等地還召開了數(shù)次高端的學術(shù)會議，討論“民事證據(jù)法（專家建議稿）草案”。與此同時，人大民商法研究中心還將“統(tǒng)一證據(jù)法草案（建議稿）及立法理由書”列入中心的重大課題，由

7、江偉老師主持完成。人大師生出版、發(fā)表的民事證據(jù)法教材、著作和論文對民訴法理論和司法實踐影響巨大，并且積極參與了最高法院2001年關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定的制定（江偉、陳桂明、湯維建）。 同期發(fā)展迅速的是比較民事訴訟法學。由人大法學院江偉教授主持，范愉、湯維建和傅郁林作為項目組成員，在美國福特基金會的資助下，人大舉辦了2000年的“中國中青年民事訴訟法學者國際研討班”以及2002年的“比較民事訴訟法國際研討會”。上述活動，培訓和教育了一大批中青年教師從事比較民訴法學的教學和研究，推動了比較民訴法學在中國的發(fā)展。此后，人大比較民訴法學的研究，以湯維建為代表，取得了豐碩的成果，7既有專著，也有譯著

8、，既有國別研究，也有比較研究，對于民訴法學界產(chǎn)生了深遠的影響。2000年以后，ADR的研究成為人大民訴法學的又一亮點。江偉、陳桂明相繼編寫了人民調(diào)解學概論、公證法學、仲裁法、仲裁法論等教材著作，承擔了教育部、國家社科基金相關(guān)課題的研究。此外，參與國家的ADR立法，是人大民訴法學的一個鮮明特點，公證法（江偉、陳桂明、湯維建），人民調(diào)解法（范愉、陳桂明、肖建國），農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法（肖建國）等法律的起草制定，均融入了人大民訴法學的立場和觀點。 人大在培養(yǎng)民事訴訟法高級人才方面取得了顯著的社會效益。人大畢業(yè)的民訴法學子在各個領域都取得了不菲的成績：他們或是高端律師事務所的合伙人，或是各級

9、法院的院長、庭長，或是政府機構(gòu)的優(yōu)秀公務員。尤其要提及的是，人大民訴法學科培養(yǎng)了新中國一流的教師、研究人員，成為全國多個著名高校、研究機構(gòu)的業(yè)務中堅，在民事訴訟法學界享有崇高的學術(shù)聲望，如北大法學院傅郁林、社科院法學所徐卉、復旦法學院章武生、北師大法學院副院長熊躍敏、湘潭大學法學院黨委書記廖永安、南京師大法學院副院長劉敏、武漢大學法學院劉學在，等等。 值得欣慰的是，人大民訴法學科的教師規(guī)模目前達到了歷史最高水平、梯隊越來越趨于合理，已經(jīng)形成了老、中、青相結(jié)合的民訴法研究隊伍。除了老一輩的民訴法學泰斗江偉老師外，還有入選全國十大杰出中青年法學家并擔任中國民事訴訟法學研究會會長的陳桂明、擔任研究會

10、副會長的湯維建等，可以說凝聚了國內(nèi)民訴法學的一流學者，成為我國民訴法學研究的重鎮(zhèn)。學術(shù)研究的范圍覆蓋了民訴法基本理論、民事證據(jù)法、民事審判程序、民事執(zhí)行法、ADR等領域，直接參與了我國民事程序法的立法、司法解釋的制定和論證，培訓全國各地法官、律師和檢察官，既發(fā)揮了為全國培養(yǎng)民訴法學人才的“工作母機”的作用，又引領著新中國民訴法學研究的方向。人大民訴法學科的輻射力遍及全國，一個典型例證是：迄今為止，由江偉老師主編的民事訴訟法是國內(nèi)最暢銷的民訴法教材，入選為教育部十五、十一五規(guī)劃教材。8在傳播民事訴訟法理念上，陳桂明教授參與了中央宣傳部、中央政法委、司法部和中國法學會統(tǒng)一部署的“百名法學家百場報告

11、會”法治宣傳活動，并且榮獲“最佳宣講獎”，拉近了民訴法與社會的距離。 二、人大民事訴訟法學的學術(shù)特色 （一）民事訴訟法學體系的建構(gòu) 以新中國民事訴訟法的誕生為分界，人大民訴法學體系的建構(gòu)經(jīng)歷了以下兩個階段。第一階段：民事訴訟法典的制訂和解釋。以民訴法的立法為目標，以法條的解釋為方法，探究立法本旨，闡釋法條精義。第二階段：超越民事訴訟法典的研究。注重融理論與實踐、實體與程序于一體的研究方法，發(fā)掘?qū)嶓w法中的程序規(guī)范，探求實體權(quán)利的保護對于訴訟程序的特殊要求，關(guān)注民事審判實踐中的新情況、新問題，以學術(shù)眼光透視訴訟現(xiàn)象，提煉出符合民事審判實際的學術(shù)范疇（如訴訟欺詐、9行為保全、10訴中監(jiān)督11等）和理

12、論框架。12目前正處于這一階段，但尚未完成，大量基礎性的工作，如實證調(diào)查、案例收集、類型化分析等剛剛開始。 （二）民事訴訟法學的原理性研究 從20世紀90年代中期以來，注重原理性研究成為人大民訴法學的重要特色之一。無論是基本理論的研究，還是制度性原理的研究，均有顯著提升民訴法學研究水平的重要成果。 1.基本理論研究。民事訴訟程序價值論、13訴權(quán)（裁判請求權(quán)）理論、14訴訟標的論、15既判力理論、16程序安定論17等元法學的研究，均以民事爭訟程序為主要研究背景，填補了國內(nèi)相關(guān)研究的空白。人大民訴法學的相關(guān)研究結(jié)論，也成為民事訴訟法學界的主流學說。如裁判請求權(quán)的憲法權(quán)利說、訴訟標的之新二分肢說、既

13、判力的訴訟法性質(zhì)說，等等。 2.制度性原理研究。民事訴訟主管理論、18審級制度理論、19基本原則論、20當事人理論、21管轄權(quán)理論、闡明權(quán)理論、公益訴訟理論、22民事檢察監(jiān)督23等制度原理的研究，都產(chǎn)生了一批標志性成果。如關(guān)于基本原則，人大民訴法學認為，民事爭訟程序、非訟程序和執(zhí)行程序之間具有不同的程序構(gòu)造，既有共性，也有個性。程序參與原則、比例原則、程序安定原則和誠實信用原則等構(gòu)成廣義民事訴訟程序的基本原則。 還如民事檢察監(jiān)督，人大民訴法學認為，民事檢察監(jiān)督應當定位于“形式化”、“程序化”的監(jiān)督。民事檢察監(jiān)督不能對法官獨立行使審判權(quán)構(gòu)成威脅。檢察院可以提起和參與訴訟，根據(jù)訴訟的外在瑕疵，可以

14、對生效裁判進行抗訴，但是應充分尊重法院的判決結(jié)果。改革民事檢察抗訴制度，增設人民檢察院提起公益訴訟制度，規(guī)定檢察機關(guān)參加訴訟的權(quán)利。目前民事檢察監(jiān)督面臨從有限監(jiān)督到全面監(jiān)督、從實體監(jiān)督到程序監(jiān)督以及從訴訟監(jiān)督到社會監(jiān)督的制度轉(zhuǎn)向。 （三）民事證據(jù)法研究 人大民事證據(jù)法學既有體系化的研究成果，24也有證據(jù)制度疑難問題的專題研究成果。25關(guān)于民事證據(jù)立法的模式與統(tǒng)一證據(jù)法的制定，26人大民訴法學認為，我國不宜恪守程序制度與證據(jù)制度二位一體的舊法模式。證據(jù)立法形式上宜采用英美法模式，有總則與分則之別，制訂單行的證據(jù)法典；內(nèi)容上則要適當吸收大陸法的合理因素，不僅要規(guī)定證據(jù)法的指導思想和價值取向，而且要

15、用主要的篇幅規(guī)定證據(jù)原則、證據(jù)制度、證據(jù)規(guī)則和證據(jù)程序。 關(guān)于民事證據(jù)制度的目的27“客觀真實”抑或“法律真實”的追問，人大民訴法學認為，在立法中確立法律真實的證明要求，并不意味著放棄對客觀真實理念的追求。因為，發(fā)現(xiàn)真實是保障訴訟結(jié)果正當性的關(guān)鍵。 關(guān)于法定證據(jù)與自由心證的抉擇，人大民訴法學認為，我國的證據(jù)制度既不能采絕對的法定證據(jù)主義，也不能采絕對的自由心證主義，應當是兩種制度的融合：在證據(jù)的收集、整理、審查、認定的程序方面，應主要借鑒大陸法系的立法例，以自由心證主義為主；借鑒英美證據(jù)制度，對證據(jù)能力以及證據(jù)的證明力方面以成文證據(jù)規(guī)則的形式做出補充規(guī)定。 （四）民事審判程序研究 關(guān)于法院調(diào)解

16、，28人大民訴法學認為，我國調(diào)解制度的發(fā)展方向應當是完善和改進，恢復其本來的機能，而不是淡化甚至取消。具體包括：1.為調(diào)解制度的適用劃出案件范圍，涉及社會公益的案件不適用調(diào)解制度；2.調(diào)審分離，形成“調(diào)解在先，審判在后”的程序結(jié)構(gòu)，調(diào)解不成再判決，判決作出后、生效前，當事人只可和解；3.將和解制度從調(diào)解中獨立出來，使得和解與調(diào)解形成二元機制，相敷為用；4.進一步強調(diào)和細化調(diào)解自愿原則。 關(guān)于審前準備程序，29人大民訴法學主張在我國民事訴訟法典中確立自足性審前準備程序。基本思路是：在審前階段設立準備程序，給予當事人充分提出主張、證據(jù)的空間，由當事人確定爭點，決定審判內(nèi)容，法官進行適當?shù)囊龑АＦ渚?/p>

17、體設想是：1.適用范圍：并非所有的案件都進入審前準備程序，只有比較復雜、爭議較大的案件才需要進入審前準備程序；進入準備程序的案件由當事人請求，法官決定；2.改革我國目前以法官為主導的審前準備活動，建立以當事人為主導的審前準備程序。為防止當事人濫用審前程序而拖延訴訟，法官可以限期交換證據(jù)，決定期日，召開非正式協(xié)商會議明確爭執(zhí)點，指導當事人舉證，引導雙方當事人和解；3.建立證據(jù)失效制度；4.確立審前程序和庭審程序并立的改革觀。 關(guān)于庭審程序的改革，人大民訴法學認為，革新庭審程序的要害在于使當事人能夠面對面地交鋒和辯論，徹底落實對審原則。 關(guān)于二審程序，人大民訴法學認為，要協(xié)調(diào)我國民事訴訟一審與上訴

18、審的關(guān)系，在續(xù)審制與事后審制之間作出妥當?shù)倪x擇；建立附帶上訴制度，確立上訴利益變更禁止原則。 關(guān)于再審程序，30人大民訴法學認為，再審程序的功能在于恢復裁判的公信力而不僅在于糾錯，不應當將實質(zhì)性的裁判“錯誤”作為再審的事由，防止再審程序適用的擴大化。 關(guān)于小額訴訟程序，31人大民訴法學認為，基于小額訴訟程序與簡易程序在制度合理性上的區(qū)別，主張在簡易程序之外確立小額訴訟制度，即建立小額訴訟與簡易訴訟并行的雙軌制。在機構(gòu)設置上，將基層法院的派出法庭改造成專門的小額法庭；在程序適用上，小額訴訟程序應比簡易程序更為簡便，要點包括：格式化訴狀、一次開庭、禁止代理、限制反訴、簡化裁判、一審終審等。 （五）

19、民事執(zhí)行法研究 人大是國內(nèi)較早開設“民事強制執(zhí)行法”課程的法學院校之一，從2005年以來，承擔了民事執(zhí)行法研究課題多項，包括教育部、最高人民法院和國家社科基金項目，江偉、陳桂明、湯維建、肖建國先后多次參與全國人大法工委的民事執(zhí)行立法咨詢會議，并且多次參與最高人民法院民事執(zhí)行司法解釋的研討。研究的主要內(nèi)容包括：民事執(zhí)行法的編制、民事執(zhí)行權(quán)性質(zhì)、執(zhí)行體制、審執(zhí)關(guān)系原理、責任財產(chǎn)理論、平等主義與優(yōu)先主義、財產(chǎn)刑執(zhí)行、執(zhí)行救濟、執(zhí)行依據(jù)、強制拍賣、執(zhí)行和解等領域。32不少學術(shù)觀點被立法機關(guān)、中央政法委、最高法院采納。例如，人大民訴法學認為，民事執(zhí)行權(quán)雖然具有濃重的行政權(quán)色彩，但歸根到底屬于司法權(quán)的范疇

20、；建立統(tǒng)一的執(zhí)行體制，下級執(zhí)行機制直接隸屬于上級執(zhí)行機構(gòu)，以免受到地方保護主義的影響和制約；財產(chǎn)刑執(zhí)行應當遵循公法上的債權(quán)理論、被告人的責任財產(chǎn)理論等基礎理論；案外人異議中執(zhí)行法官的權(quán)利判斷所遵循的程序、適用的法律、判斷標準和效力有別于審判法官的判斷，權(quán)利判斷的性質(zhì)為形式物權(quán)、權(quán)利表象，而非實質(zhì)物權(quán)、真實權(quán)利，權(quán)利判斷標準是物權(quán)公示原則（有體物）和權(quán)利外觀主義（有體物以外的其他權(quán)利和利益），等等。 注釋: 1蘇別里鳩根、什維采爾：民事訴訟中的檢察長，王更生譯，盧佑先校，中國人民大學出版社1957年版。 2蘇庫雷遼夫：訴訟當事人的辯解，沈其昌譯，中國人民大學出版社1958年版。 3蘇顧爾維奇：訴

21、權(quán)，康寶田、沈其昌譯，中國人民大學出版社1958年版。 4柴發(fā)邦、江偉、劉家興、范明辛：民事訴訟法通論，法律出版社1982年版，“前言”。 5江偉、劉家興：建議民事訴訟法先于民法頒布施行，載民主與法制1981年第5期。 6江偉、賈長存：論集團訴訟（上、下），載中國法學1988年第6期，1989年第1期。 7湯維建：美國民事司法制度與民事訴訟程序，中國法制出版社2001年版；湯維建主編：美國民事訴訟規(guī)則，中國檢察出版社2003年版；外國民事訴訟法學研究，中國人民大學出版社2007年版。 8江偉主編：民事訴訟法，中國人民大學出版社2008年第4版；民事訴訟法，高等教育出版社、北京大學出版社2007

22、年第3版。 9陳桂明、李仕春：訴訟欺詐及其法律控制，載法學研究1998年第6期。 10江偉、肖建國：民事訴訟中行為保全初探，載政法論壇1994年第3期。 11湯維建：論檢察機關(guān)對民事訴訟的訴中監(jiān)督，載檢察日報，2008年11月3日。 12陳桂明：訴訟公正與程序保障，中國法制出版社1996年版；邵明：民事訴訟法理研究，中國人民大學出版社2004年版。 13肖建國：民事訴訟程序價值論，中國人民大學出版社2000年版。 14江偉、邵明、陳剛：民事訴權(quán)研究，法律出版社2002年版；劉敏：裁判請求權(quán)研究民事訴訟的憲法理念，中國人民大學出版社2003年版；陳桂明、李仕春：形成之訴獨立存在嗎？，載法學家20

23、07年第4期。 15段厚?。好袷略V訟標的論，中國人民公安大學出版社2004年版。 16江偉、肖建國：論既判力的客觀范圍，載法學研究1996年第4期。 17陳桂明、李仕春：程序安定論以民事訴訟為對象的分析，載政法論壇1999年第5期。 18廖永安：民事審判權(quán)作用范圍研究對民事訴訟主管制度的揚棄與超越，中國人民大學出版社2007年版。 19傅郁林：審級制度的建構(gòu)原理從民事程序視角分析，載中國社會科學2000年第4期。 20湯維建：論民事訴訟中的誠信原則，載法學家2003年第3期；劉學在：民事訴訟辯論原則研究，武漢大學出版社2007年版；邵明：論民事訴訟程序參與原則，載法學家2009年第3期。 21江偉、王強義：論民事訴訟當事人與民事主