11章不可抗力與仲裁

1、第十一章 不可抗力 和仲裁 非人力所能控制的客觀情況 使得合同無法履行或無法徹底履行合同執(zhí)行過程 不可抗力第一節(jié) 不可抗力 一、不可抗力的定義 不可抗力（force majeure）是指貨物買賣合同或服務(wù)貿(mào)易合同簽訂后，由于發(fā)生了合同當(dāng)事人無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法避免和無法控制的事件，以致合同不能履行或不能如期履行，發(fā)生意外事件的一方可以免除履行合同的責(zé)任或推遲履行合同。 一般都認(rèn)為構(gòu)成不可抗力事件應(yīng)當(dāng)具備以下條件：v 事件的發(fā)生及其造成的后果是當(dāng)事人無法預(yù)見、無法控制、無法避免和不可克服的；v 事件是在有關(guān)合同成立以后發(fā)生的；v 不是由于任何一方當(dāng)事人的故意或過失所造成的。二、約定不可抗力條

2、款的意義三、不可抗力條款的規(guī)定（一）不可抗力的性質(zhì)與范圍1、引起的原因 自然原因引起的：水災(zāi)等 社會(huì)原因引起的：戰(zhàn)爭等2、不可抗力與商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的區(qū)別不可抗力：由自然力量、政府行為、社會(huì)異常造成的事故。一般出現(xiàn)的概率小，不易被人預(yù)見概率小，不易被人預(yù)見和控制。和控制。商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)：如匯率浮動(dòng)、通貨膨脹、原材料漲價(jià)等）其出現(xiàn)的概率較高，可被商人們所預(yù)測(cè)。概率較高，可被商人們所預(yù)測(cè)。 3、不可抗力范圍的限定辦法主要有以下三種：概括式（缺點(diǎn)是過于籠統(tǒng)，易產(chǎn)生糾紛）列舉式（雖然比較明確具體，但容易遺漏）綜合式（既避免過于籠統(tǒng)，又可避免遺漏）（二）、不可抗力事件的通知和證明不可抗力證明文件 對(duì)方（三）、不可抗力

3、事件的法律后果及處理原則 不可抗力所引起的后果有兩種：解除合同；變更合同（包括替代履行、減少履行或推遲履行）。案例分析 我某進(jìn)出口企業(yè)以CIF紐約條件與美國某公司訂立了200套家俱的出口合同，合同規(guī)定1996年12月交貨，11月底，我企業(yè)倉庫被雷擊發(fā)生火災(zāi)，致使一半左右的出口家具被燒毀，我企業(yè)以發(fā)生不可抗力為由，要求解除合同，賣方不同意，要求我方按時(shí)交貨，我方無奈，經(jīng)多方索賠，問：（1）我方要求解除合同是否合理？ 為什么？（2 ）美方索賠是否合理？ 為什么？ 第二節(jié) 仲裁 在國際貨物買賣和服務(wù)貿(mào)易中，買賣雙方在履行合同過程中難免會(huì)出現(xiàn)種種爭議。 處理這些爭議的方式一般有四種：協(xié)商、調(diào)解（con

4、ciliation）、仲裁（arbitration）及訴訟（litigation）。一般來說，各國商人在解決爭議時(shí)大都本著“仲裁優(yōu)于訴訟，調(diào)解優(yōu)于仲裁，而防止?fàn)幾h勝過調(diào)解，若有爭議，盡量友好協(xié)商，防止?fàn)幾h最重要”原則行事。一、仲裁的概念 買賣雙方在爭議發(fā)生之前或發(fā)生之后，簽訂書面協(xié)議，自愿將爭議提交雙方所同意的第三者予以裁決的解決爭議的一種方式。仲裁具有法律約束力，當(dāng)事人雙方必須遵照?qǐng)?zhí)行。二、仲裁協(xié)議的形式和作用（一）仲裁協(xié)議的形式： 根據(jù)仲裁協(xié)議達(dá)成的時(shí)間，仲裁形式可分為兩類(但它們的效力是一樣的)： 雙方當(dāng)事人在發(fā)生爭議前在買賣合同或服務(wù)貿(mào)易合同中訂立的條款，即仲裁條款（arbitrati

5、on clause）； 雙方當(dāng)事人在發(fā)生爭議后訂立的提交仲裁協(xié)議（submission arbitration agreement）。 仲裁協(xié)議必須是書面的。我國仲裁規(guī)則確認(rèn)了仲裁協(xié)議的獨(dú)立性，即合同的變更、解除、終止、無效或失效，均不影響仲裁條款或仲裁協(xié)議的效力。（二）仲裁協(xié)議的作用： 1、表明當(dāng)事人雙方自愿將爭議交由仲裁機(jī)構(gòu)來裁決，仲裁裁決對(duì)雙方都有約束力； 2、表明仲裁機(jī)構(gòu)取得了對(duì)爭議案件的管轄權(quán)； 3、排除了法院對(duì)爭議案件的管轄權(quán)。若訂有仲裁協(xié)議，一旦發(fā)生爭議，任一方都有權(quán)將爭議提交仲裁機(jī)構(gòu)解決，同時(shí)排除了另一方通過訴訟解決的途徑，即使對(duì)裁決結(jié)果不服而向法院起訴，法院一般也不受理。四、

6、仲裁條款的規(guī)定（一）、仲裁的地點(diǎn)（二）、仲裁機(jī)構(gòu) 在國際商事仲裁中，通常有兩種做法：臨時(shí)仲裁和機(jī)構(gòu)仲裁。 臨時(shí)仲裁是指由雙方當(dāng)事人共同指定的仲裁員，自行組織臨時(shí)仲裁庭仲裁，案件審理完畢，仲裁庭即自動(dòng)解散。 機(jī)構(gòu)仲裁是指爭議的雙方向一個(gè)常設(shè)的仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。 一般而言，選擇機(jī)構(gòu)仲裁較臨時(shí)仲裁更為方便。選擇仲裁機(jī)構(gòu)往往與仲裁地點(diǎn)的選擇相關(guān)聯(lián)，要考慮到仲裁機(jī)構(gòu)的信譽(yù)、規(guī)則及其費(fèi)用、所用語言等方面因素。 我方在外貿(mào)業(yè)務(wù)中經(jīng)常遇到的外國仲裁機(jī)構(gòu)常設(shè)機(jī)構(gòu)有：瑞典斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院、英國倫敦仲裁院、瑞士蘇黎世仲裁院、日本國際商事仲裁協(xié)會(huì)、美國仲裁協(xié)會(huì)、意大利仲裁協(xié)會(huì)等。國際商事仲裁機(jī)構(gòu)一般是民間組織。 我國常設(shè)的仲裁機(jī)構(gòu)主要是中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)和海事仲裁委員會(huì)。 我方在訂立進(jìn)出口合同中的仲裁條款時(shí)，應(yīng)爭取在我方仲裁，且一般都訂明在中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁。（三）、仲裁的規(guī)則（四）、仲裁裁決的效力仲裁裁決是終局性終局性的，一經(jīng)作出，就具有法律效力，對(duì)雙方當(dāng)事人都有約束力。裁決一經(jīng)作出，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自動(dòng)履行裁決。若敗訴方不