春行政法與行政訴訟法考前輔導資料

1、行政法與行政訴訟法學考前輔導這學期的行政法與行政訴訟法學考前輔導將由我進行，希望具有針對性的輔導對 同學們的考試有所幫助。本次考試主要涉及的知識點是：一、行政行為以及行政行為的分類、效力、成立要件（一）行政行為是指行政主體行使行政職權，作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。行 政行為的概念包括以下幾層含義：（1 1）行政行為是行政主體所為的行為。（2 2）行政行為是行使行政職權，進行行政管理的行為。（3 3）行政行為是行政主體實施的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政行為的特征是：（1 1）行政行為是執(zhí)行法律的行為，任何行政行為均須有法律根據(jù)，具有從屬法律性，沒 有法律的明確規(guī)定或授權，行政主體不得作

2、出任何行政行為。（2 2）行政行為具有一定的裁量性，這是由立法技術本身的局限性和行政管理的廣泛性、 變動性、應變性所決定的。（3 3）行政主體在實施行政行為時具有單方意志性，不必與行政相對方協(xié)商或征得其同 意，即可依法自主作出。即使是在行政合同行為中，在行政合同的締結、變更、解除與 履行等諸方面，行政主體均具有與民事合同不同的單方意志性。（4 4）行政行為是以國家強制力保障實施的，帶有強制性，行政相對方必須服從并配合行 政行為。否則，行政主體將予以制裁或強制執(zhí)行。這種強制性與單方意志性是緊密聯(lián)系 在一起的，沒有行政行為的強制性，就無法實現(xiàn)行政行為的單方意志性。（5 5）行政行為以無償為原則，以

3、有償為例外。行政主體所追求的是國際和社會公共利 益，其對公共利益的集合、維護和分配，應當是無償?shù)?。當特定行政相對人承擔了特別 公共負擔，或者分享了特殊公共利益時，則應該有償?shù)?，這就是公平負擔和利益負擔的 問題。（二）行為分類1.1.抽象行政行為和具體行政行為：這是基于行為適用范圍對行政行為所作的一種劃分。 抽象行政行為是指國家行政機關制定法規(guī)、規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令等行 政規(guī)則的行為。具體行政行為是指行政主體針對特定的對象，就特定的事項所作出的處理決定。2 2 .羈束行政行為和自由裁量行政行為。羈束行政行為是指法律明確規(guī)定了行政行為的范圍、條件、形式、程序、方法等， 行政機關沒有自由選

4、擇的余地，只能嚴格依法實施而作出的行政行為。自由裁量行政行為是指法律僅僅規(guī)定行政行為的范圍、條件、幅度和種類等等，由 行政機關根據(jù)實際情況決定如何適用法律而作出的行政行為。3 3 .依申請的行政行為和依職權的行政行為。應申請的行政行為是指行政行為以相對人的申請為前提條件，行使行政權力而作出 的行政行為。依職權的行政行為是指行政機關主動行使行政權力而作出的行政行為。4 4 .要式行政行為與非要式行政行為以做出是否必須具備法定形式為標準可將行政行為分為要式行政行為與非要式行政行為。要式行政行為是指必須具備某種特定形式或遵守特定程序才能產(chǎn)生行政法律效果的行政行為 ，如檔案規(guī)章的公布行為。非要式行政行

5、為是 指不需具備特定形式或遵守特定程序 ，只要行政主體針對具體情況采取了適當?shù)姆绞郊纯僧a(chǎn)生行政法律效果的行為 ，如汶川地震災區(qū)檔案行政管理部門在搶險中發(fā)布即時口頭命令 的行為。5 5.行政立法、行政執(zhí)法與行政司法行為。是以行政權作用的方式和實施行政行為所形成 的法律關系為標準劃分的。行政立法行為，是行政主體以法定職權和程序制定帶有普遍 約束力的規(guī)范性文件的行為。行政執(zhí)法，是指行政主體依法實施的直接影響相對方權利 和義務的行為，或者對個人、組織的權利和義務的行使和履行情況進行監(jiān)督檢查的行 為；包括行政許可、行政確認、行政獎勵等。行政司法，是指行政機關作為第三者，按 照準司法程序?qū)徖硖囟ǖ男姓幾h

6、或民事爭議案件所作出的裁決行為；它所形成的法律 關系是以行政機關為一方，以發(fā)生爭議的雙方當事各人為一方的三方法律關系，具體包 括行政裁決、行政復議等。此外，還有一些特殊的行政行為，如行政終局裁決行為、國 家行為等。單方行政行為與雙方（多方）行政行為6 6 .以行政法律關系相對方參與意思表示的作用為標準司將行政行為分為單方行政行為與 雙方（多方）行政行為。單方行政行為是指不需要相對方同意僅依行政主體單方意思即可 成立的行政行為，如檔案行政管理部門對發(fā)生檔案違法現(xiàn)象的單位做出責令限期改正的決 定的行為。雙力（多方）行政行為是指需要相對方同意、行政主體與相對方達成一致的意 思表示才能成立的行政行為，

7、如某縣檔案局與農(nóng)民簽訂代存土地承包合同的協(xié)議的行為。除了以上的分類外，還可以依據(jù)其他標準將行政行為分為附條件行政行為與不附條件 行政行為，實體性行政行為與程序性行政行為等多種類別。同一行政行為，按照不同的分類標準，可以劃歸不同的類型，如國家檔案局制定部門規(guī) 章的行為，既是行政立法行為、抽象行政行為，又是依職權行政行為，還是單方行政行為。（三）行政行為的效力 11行政行為具有確定力指有效成立的行政行為，具有不可變更性。但行政行為具有不可變更性并不意味著行政行 為不能變更，基于法定事由，經(jīng)過法定程序，行政行為可以依法變更。22行政行為具有拘束力 表現(xiàn)為對行政主體和行政相對方的拘束力。33行政行為具

8、有公定力不論合法還是違法，都推定為合法有效。44行政行為具有執(zhí)行力 行政行為生效后，行政主體依法有權采取一定手段，使行政行為的內(nèi)容得以實現(xiàn)。例如， 強制受罰人繳納罰款。（四）行政行為的成立要件 行政行為的成立要件包括：（1 1）行為的主體必須是擁有行政職權或有一定行政職責的國家行政機關，或者法律、法規(guī)授 權的組織，或者行政機關委托的組織和個人。這是構成行政行為的主體要件。（2 2）行為主體有憑借國家行政權力產(chǎn)生、變更或消滅某種行政法律關系的意圖，并有追求這 一效果的意思表示。這是行政行為成立的主觀方面的要件。（3 3）行為主體在客觀上有行使行政職權或職責的行為。即有一定的外部行為方式所表現(xiàn)出來

9、 的客觀行為。這是行政行為成立的客觀方面的要件。行為的功能要件，即行為主體實施的行為能直接或間接導致行政法律關系的產(chǎn)生、變更 和消滅。二、公務員制度（一）概念是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負擔工資福利的工作人員。公 務員的法律地位是指公務員在各種法律關系中享有權利、承擔義務的綜合表現(xiàn)。公務員因其具有的雙重法律身份而享有不同的法律地位：一方面，公務員是公民。這一身份決定了公務員首先享有自然人的法律地位。另一方面，公務員是國家的公務員。這一身份決定了公務員享有公務員的法律地 位。公務員的雙重身份在某些特定情況下往往會發(fā)生沖突。在發(fā)生某種法律責任的承擔 時應當準確加以劃分。（二）公務

10、員處分種類行政機關公務員處分條例規(guī)定行政機關公務員處分分為警告、記過、記大過、 降級、撤職和開除六類。行政機關公務員受處分的期限為：警告，6 6個月。記過，1212個月。記大過，1818個月。降級、撤職，2424個月。條例規(guī)定，行政機關公務員在受處分期間不得晉 升職務和級別，其中受記過、記大過、降級、撤職處分的，不得晉升工資檔次。受撤職處 分的，應當按照規(guī)定降低級別。行政機關公務員受開除處分的，自處分決定生效之日起， 解除其與單位的人事關系，不得再擔任公務員職務。三、行政處罰（一）概念是指具有行政處罰權的 行政主體為維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或其他組織的合法權益， 依法對行政相對人

11、違反行政法律法規(guī)而尚未構成犯罪的行政行為所實施的法律制裁。（二）種類行政處罰種類，是指行政處罰外在的具體表現(xiàn)形式。根據(jù)中華人民共和國行政處罰 法第八條的規(guī)定，行政處罰有以下7 7種：1.1. 警告。 是國家對行政違法行為人的譴責和告誡，是國家對行為人違法行為所作的 正式否定評價。從國家方面說，警告是國家行政機關的正式意思表示，會對相對一方產(chǎn) 生不利影響，應當納入法律約束的范圍；對被處罰人來說，警告的制裁作用，主要是對 當事人形成心理壓力、不利的社會輿論環(huán)境。適用警告處罰的重要目的，是使被處罰人認識其行為的違法性和對社會的危害，糾正違法行為并不再繼續(xù)違法。2.2. 罰款。是行政機關對行政違法行為

12、人強制收取一定數(shù)量金錢，剝奪一定財產(chǎn)權利 的制裁方法。適用于對多種行政違法行為的制裁。3.3. 沒收違法所得、沒收非法財物。沒收違法所得，是行政機關將行政違法行為人占 有的，通過違法途徑和方法取得的財產(chǎn)收歸國有的制裁方法；沒收非法財物，是行政機 關將行政違法行為人非法占有的財產(chǎn)和物品收歸國有的制裁方法。4.4. 責令停產(chǎn)停業(yè)。是行政機關強制命令行政違法行為人暫時或永久地停止生產(chǎn)經(jīng)營 和其他業(yè)務活動的制裁方法。5.5. 暫扣或者吊銷許可證，暫扣或者吊銷執(zhí)照。是行政機關暫時或者永久地撤銷行政 違法行為人擁有的國家準許其享有某些權利或從事某些活動資格的文件，使其喪失權利 和活動資格的制裁方法。6.6

13、. 行政拘留； 是治安行政管理機關 （公安機關）對違反治安管理的人短期剝奪其人身 自由的制裁方法。7.7. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。，人身自由罰：包括行政拘留和勞動教養(yǎng)。二，行為罰：主要形式有責令停產(chǎn)停業(yè)，吊銷許可證、執(zhí)照等。三，財產(chǎn)罰：主要形式有罰款、沒收財物（沒收非法財物和違法所得）。四，聲譽罰：主要形式有警告、責令具結悔過、通報批評等。（三）聽證制度聽證程序是指國家機關作出決定之前，給利害關系人提供發(fā)表意見、提出證據(jù)的機 會，對特定事項進行質(zhì)證、辯駁的程序，其實質(zhì)是聽取利害關系人的意見。聽證程序是 現(xiàn)代民主政治的產(chǎn)物，近幾十年來，受到世界許多國家的特別重視。我國最早規(guī)定聽證 的

14、是19961996年施行的行政處罰法。隨后， 19981998年施行的價格法、20002000年施行的立法法先后規(guī)定了聽證制度。根據(jù)行政處罰法第四十二條的規(guī)定，郵政部門在作出下列行政處罰決定之前， 應當告知當事人有要求舉行聽證的權利：（1 1）責令停產(chǎn)停業(yè)。（2 2）吊銷許可證，如撤銷信封生產(chǎn)監(jiān)制證書，吊銷集郵業(yè)務經(jīng)營許可證。（3 3）較大數(shù)額的罰款。信息產(chǎn)業(yè)部發(fā)布的通信行政處罰程序規(guī)定明確：對公民罰款在1 1萬元以上，對法人或者其他組織罰款在1010萬元以上，為數(shù)額較大的罰款。同時也可以按照省、自治區(qū)、直轄市人大常委會或者人 民政府規(guī)定的標準執(zhí)行。如河北省人民政府對較大數(shù)額的罰款規(guī)定為：對從

15、事非經(jīng)營活 動的公民處以 500500元以上的罰款，對從事非經(jīng)營活動的法人或者其他組織處以50005000元以上的罰款。對從事經(jīng)營活動的公民處以10001000元以上的罰款，對從事經(jīng)營活動的法人或者其他組織處以 1000010000元以上的罰款。不告知當事人享有聽證的權利，將導致行政處罰不 能成立的后果。（四）簡易程序行政處罰的簡易程序又稱當場處罰程序，指行政處罰主體對于事實清楚、情節(jié)簡單、后 果輕微的行政違法行為，當場作出行政處罰決定的程序。1 1、適用簡易程序的行政處罰必須符合以下條件：（1 1）違法事實確鑿；（2 2）對該違法行為處以行政處罰有明確、具體的法定依據(jù)；（3 3） 處罰較為輕

16、微，即對個人處以5050元以下的罰款或者警告，對組織處以10001000元以下的罰款或者警告。2 2、行政執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定的，應遵守以下程序：（1 1）出示執(zhí)法證件，表明執(zhí)法人員身份；（2 2）告知作出行政處罰決定的事實、理由和根據(jù)；（3 3）聽取當事人的陳述和申辯；（4 4）填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書；（5 5 ）將行政處罰決定書當場交付當事人。四、行政主體（一）概念行政主體是指享有國家行政權力，能以自己的名義從事行政管理活動并獨立承擔由 此產(chǎn)生的法律責任的組織。（二）特征行政主體具有下列三個特征：1 1 行政主體是享有國家行政權力，實施行政活動的組織。這是行政主體與

17、其他國家 機關、組織的區(qū)別所在。2 2.行政主體是能以自己的名義行使行政權的組織。這是行政主體與行政機關內(nèi)部的 組成機構和受行政機關委托執(zhí)行某些行政管理任務的組織的區(qū)別。3 3行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任的組織。這是行政主體具 有獨立法律人格的具體表現(xiàn)，也是一個組織成為行政主體的必備條件。在我國，行政主體包括國家行政機關和法律、法規(guī)授權的組織。（三）行政主體與行政機關主體是一定關系的參加者，行政主體是行政關系的參加者，是行政關系中行使行政管 理權力的一方。多數(shù)情況下，行政關系中的行政主體是由行政機關擔當，但行政主體不能 簡單地等同于行政機關，行政機關是生活中用語，行政主體則

18、是一個法學上的概念。其區(qū) 別在于：（1 1）行政主體是行政組織在行政關系中的一種地位，只有在行政機關參加進一種行政管理 關系時，它才在這種關系中具有行政主體地位。所以不能在行政機關和行政主體兩個概念 中間劃等號。（2 2）并非所有的行政機關都能成為行政主體。行政機關只有具備一定的條件才能成為行政 主體，因而，某個政府機構可能是行政機關，但它并不一定就能成為行政主體。例如政府 內(nèi)部的某個辦事機構、協(xié)調(diào)性機構，它們僅負責管理、協(xié)調(diào)內(nèi)部事務，并不對外行使職 權，不能與相對人之間形成管理和被管理的關系。因此也就不會有什么責任需要承擔，因 此不具有行政主體資格。（3 3）并非行政機關在所有場合都能成為行

19、政主體。行政機關在法律上可以具有雙重身份， 即民事主體與行政主體。它即可以民事主體的身份從事活動，如到商店購買辦公用品，也 可以行政主體的身份從事行政活動，如作出行政處罰。當行政機關租用辦公用房、購買辦 公用品時，其身份是民事主體；當其以行政職權享有者的身份進行管理時，其身份是行政 主體。在不同的活動中，需要遵循不同的規(guī)則。在行政法上關注的是行政機關的行政主體 身份。（4 4）成為行政主體的不限于行政機關。在行政法上，行政主體是以行政職權的享有者身份 出現(xiàn)的，行政職權為行政機關所享有，因而，行政機關是最主要的行政主體，但行政機關 對行政權并不構成獨占。在許多情況下，非行政機關的社會團體也可能享

20、有行政權，在行 政法上具有行政主體身份。尤其是在現(xiàn)代社會，國家行政的范圍日益擴展，公共職能不斷 擴張，許多事情授權于非行政機關的社會組織實施，它們因法律、法規(guī)的授權而取得行政 法上的行政主體地位。五、行政立法制度（一）概念 行政立法是指立法機關通過法定形式將某些立法權授予行政機關，行政機關得依據(jù)授權法 （含憲法）創(chuàng)制行政法規(guī)和規(guī)章的行為。它通常具有兩方面的內(nèi)容：國家行政機關接受 國家立法機關的委托，依照法定程序制定具有法律效力的規(guī)范性文件的活動。國家行政 機關依照法定程序制定有關行政管理規(guī)范性文件的活動。亦稱“準立法”。（二）主體行政立法的主體是憲法和法律規(guī)定建立的國家行政機關。由于國家對經(jīng)濟

21、和社會生活的 干預增多和行政權力的相對擴大，單靠立法機關立法已無法適應社會發(fā)展的需要。立法 機關以委托立法方式，賦予行政機關以立法權；同時，行政機關制定的各種規(guī)范性文件 也是一種行政立法活動。（三）內(nèi)容行政立法的內(nèi)容包括：行政機關和公務人員的法律規(guī)范；行政機關管理國家事務的 法律規(guī)范；對行政機關的活動進行監(jiān)督的法律規(guī)范。不同等級的國家行政機關的行政立 法的效力等級不同。行政立法的程序依立法機關的性質(zhì)而有所不同。中華人民共和國行政立法主要是指國務院制定行政法規(guī)，國務院各部委、省、直轄市、自治區(qū)人民政府、省會市人民政府 和經(jīng)國務院批準的較大市人民政府制定規(guī)章的活動。全國性行政法律草案，多數(shù)都由國

22、務院提出，經(jīng)全國人民代表大會常務委員會討論通過；地方性行政法規(guī)草案多由同級人 民政府提出。行政法規(guī)和規(guī)章一般由政府業(yè)務部門起草。如涉及幾個部門，則需共同協(xié) 商起草，并經(jīng)有關法制機構審查批準。全國性的行政法規(guī)經(jīng)國務院全體會議或常務會議 討論決定，由國務院總理簽署發(fā)布。部、委規(guī)章經(jīng)部務或委務會議討論通過。地方政府 規(guī)章經(jīng)該級政府常務會議或辦公會議討論通過，由部長、主任或省長、市長簽署。重要 的部門規(guī)章在通過和簽署后，須報上級機關審批，然后公布，一般規(guī)章在通過和簽署后 報國務院備案。（四）生效要件行政立法的生效要件：必須是國家行政機關在其職權范圍內(nèi)或經(jīng)授權制定的法律 規(guī)范；行政立法的內(nèi)容不得與憲法、

23、法律及上級行政機關制定的行政法規(guī)相抵觸，必 須符合法定程序；行政立法的內(nèi)容須采用書面表示，注明制定、批準機關的名稱，以 及首長簽署和發(fā)布時間等。行政立法較之權力機關的立法，是一種從屬性的立法，不得與憲法、法律和同級地方性法規(guī)相抵觸。它是一種較法律更具體、更明確、更細致的立法，是法律、法規(guī)的具體 化；它還是一種適應性較強，比法律的穩(wěn)定性較差的立法；由于行政管理的復雜和多層 次性，使行政立法也在內(nèi)容、效力和形式方面具有多樣性。行政立法是國家行政管理的重要手段，是建立和健全行政法制、使國家行政管理法 制化和嚴格依法行政的基礎和前提。六、行政賠償制度（一）概念行政賠償是指行政主體違法實施行政行為，侵犯

24、相對人合法權益造成損害時由國家承擔的 一種賠償責任。（二）構成要件 行政主體所謂行政主體是指執(zhí)行行政職務的行政機關及其工作人員。其中“行政機關”包括 中央行政機關（如國務院及其所屬部門）與地方行政機關（如地方級政府及其所屬部 門）?！肮ぷ魅藛T”則既包括行政機關中的工作人員，也包括受上述機關委托從事公務 的人員。職務違法行為所謂職務違法行為是指違法執(zhí)行職務的行為。它是行政賠償責任中最根本的構成要 件。在這個概念中，需要說明的是：（一）什么是違法；（二）什么是“執(zhí)行職務”。 對此，我國國家賠償法未作規(guī)定，理論界認識也不一，但從行政賠償?shù)牧⒎ň窨?，“違法”應包括違反憲法、法律、行政法規(guī)與規(guī)章、地方

25、性法規(guī)與規(guī)章以及其他規(guī)范性 文件和我國承認與參加的國際公約等。“執(zhí)行職務”的范圍應既包括職務行為本身的行 為（如工商管理部門違法吊銷許可證和執(zhí)照），亦包括與職務有關連而不可分的行為(如訊問案件時，警察刑訊逼供、行政機關工作人員在執(zhí)行公務途中違反交通規(guī)則將他 人撞傷)。損害后果確立行政賠償責任的目的在于對受害人受到的損害進行賠償。因此，損害的發(fā)生是 行政貝賠嘗責任產(chǎn)生的前提。損害包括人身損害與財產(chǎn)損害、物質(zhì)損害與精神損害、直接 損害與間接損害。需要指出的是，根據(jù)我國國家賠償法，損害僅指物質(zhì)損害與直接損 害，而不含精神損害與間接損害。因果關系因果關系是聯(lián)接違法行為與損害后果的紐帶，是責任主體對損害

26、后果承擔賠償責任 的基礎與前提。如果缺少這種因果關系，則行為人就無義務對損害后果負責。因果關系 的苛嚴程度會直接影響到相對人一方合法權益救濟的范圍，我國行政賠償責任構成要件 中的的因果關系應 采取什么樣的因果關系呢？理論上歧見紛紛，但最具代表性的觀點是采用直接因果關 系，即指行為與結果間存在著邏輯上的直接關系，其中行為并不要求是結果的必然的或 根本原因，但應是導致結果發(fā)生的一個較近的原因，至于其關聯(lián)性緊密程度，則完全要 依據(jù)案情來決定。(三) 行政賠償與行政補償11行政補償與行政賠償?shù)南嗤?(1 1 )二者的行為主體都是行政機關，都是由行政機關的具體行政行為造成的；(2 2)二者都是行政機

27、關在行使其行政職權的過程中造成的；(3 3)二者實際上都造成行政上的損害結果； (4 4 )二者都是對所造成的損害結果給予的一定的彌補；(5)二者都屬于公法的范疇，都由公法來進行調(diào)整。2.2.行政補償和行政賠償?shù)膮^(qū)別： (1 1 )二者的性質(zhì)不同。行政補償是由合法的行政行為造成的，而行政賠償是由違法的行 政行為造成的。這是區(qū)別二者的重要標志。(2 2) 二者發(fā)生的時間不同。行政補償既可以在損害發(fā)生前，也可以在損害事實發(fā)生后進 行；而行政賠償責任只能在損害發(fā)生后才能進行。(四) 行政賠償?shù)姆秶鷩屹r償法規(guī)定，行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯人身權和侵犯 財產(chǎn)權情形之一的，受害人有取

28、得賠償?shù)臋嗬?1)違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的；(2)非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的；(3)以毆打暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；(4)違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；(5)造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為；(6)違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的；(7)違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的；(8 8 )違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的。(9 9)造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。七、行政補償制度（一） 概念行政補償是指國家行政機關及其工作人員在管理國家和社會公共事務

29、的過程中，因合法的 行政行為給公民、法人或其他組織的合法權益造成了損失，由國家依法予以補償?shù)闹贫?。（二?行政補償?shù)姆秶蜆藴赎P于行政補償?shù)姆秶蜆藴?，有的?guī)定包括人身損害補償，有的不包括，如國防 法第五十五條規(guī)定：公民和組織因國防建設和軍事活動在經(jīng)濟上受到直接損失的，可 以依照國家有關規(guī)定取得補償。而人民警察法第三十四條規(guī)定：公民和組織因協(xié)助 人民警察執(zhí)行職務，造成人身傷亡或者財產(chǎn)損失的，應當按照國家有關規(guī)定給予撫恤或 者補償。有的規(guī)定只補償直接經(jīng)濟損失，有的沒有明確規(guī)定，如水法第三十五條規(guī) 定：從事工程建設，占用農(nóng)業(yè)灌溉水源、灌排工程設施，或者對原有灌溉用水、供水水 源有不利影響的，建設單

30、位應當采取相應的補救措施；造成損失的，依法給予補償。國防法第四十八條規(guī)定：縣級以上人民政府對被征用者因征用所造成的直接經(jīng)濟損 失，按照國家有關規(guī)定給予適當補償。八、行政訴訟的一審和二審制度（一）一審 1 1行政訴訟的受案范圍行政訴訟法：第十一條人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：（一） 對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服 的；（二） 對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的；（三） 認為行政機關侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權的；（四） 認為符合法定條件申請行政機關頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關拒絕頒發(fā)或者不予 答復的；

31、（五） 申請行政機關履行保護人身權、財產(chǎn)權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予 答復的；（六） 認為行政機關沒有依法發(fā)給撫恤金的；（七） 認為行政機關違法要求履行義務的；（八） 認為行政機關侵犯其他人身權、財產(chǎn)權的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、 法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。第十二條人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：（一）國防、外交等國家行為；（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；（三）行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定；（四）法律規(guī)定由行政機關最終裁決的具體行政行為。一審程序1.1. 一審（1 1）起訴行政訴訟實寫

32、不告不來原則，即當事人不起訴，人民法院不能主動受理。（2 2）受理人民法院經(jīng)審查認為符合起訴條件的，應當在7 7日內(nèi)立案受理。經(jīng)審查不符合起訴條件的，在法定期限內(nèi)裁定不予受理。（3 3）審理人民法院審理的主要內(nèi)容是對具體行政行為的合法性進行審查。人民法院審理行政案件， 不適用調(diào)解。（4 4）裁判（裁定和判決的合稱）裁定是法院在案件審理判決執(zhí)行中，就程序問題或部分實體問題所作的決定。判決是法院 就解決案件的實體問題所作的決定。（二）行政訴訟的裁判種類第五十四條 人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：（一） 具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。（二） 具

33、體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新 作出具體行政行為：1 1、 主要證據(jù)不足的；2 2、 適用法律、法規(guī)錯誤的；3 3、 違反法定程序的；4 4、 超越職權的；5 5、 濫用職權的。（三） 被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內(nèi)履行。（四） 行政處罰顯失公正的，可以判決變更。（三）二審一審中被告行政機關可以改變所作具體行政行為，但在二審中則不然，上訴受理后一 項非常重要的法律后果是，上訴一經(jīng)受理，在第二審程序中，行政機關不得改變其原具體 行政行為。具體行政行為是行政機關代表國家所實施的能產(chǎn)生法律效果的行為，一經(jīng)作 出，本身就具有確定力。而且，在第

34、一審程序中，行政機關的具體行政行為已經(jīng)人民法院 審查，無論合法、違法均已經(jīng)國家審判權確認，行政機關對此完全喪失處分權。因此，在 二審程序中，行政機關無論是作為上訴人還是被上訴人，均不得改變原具體行政行為。 行政訴訟二審程序中，行政機關不得改變其原具體行政行為。上訴人如因行政機關改變其 原具體行政行為而申請撤回上訴的，人民法院不予準許。” 九、行政復議（一）概念行政復議：是指公民、法人或者其他組織不服行政主體作出的具體行政行為，認為行政主 體的具體行政行為侵犯了其合法權益，依法向法定的行政復議機關提出復議申請，行政復議機關依法對該具體行政行為進行合法性、適當性審查，并作出行政復議決定的行政行 為

35、。是公民，法人或其他組織通過行政救濟途徑解決行政爭議的一種方法。（二）行政復議參加人行政復議參加人，系指行政復議當事人以及與行政復議當事人法律地位相類似的人。a a） 行政復議當事人，即因發(fā)生行政爭議，為保護自己的合法權益，依法以自己的名 義參加行政復議，并受行政機關復議決定約束的組織或個人。復議當事人通常指申請人 和被申請人，在某些情況下，還包括復議中的第三人。b b） 與行政復議當事人法律地位相類似的人，包括法定代理人、法定代表人和委托代 理人。（1 1）申請人行政復議申請人的范圍是相當廣泛的。根據(jù)行政復議法第4141條的規(guī)定，申請人甚至可以是外國人、無國籍人或外國組織。此外，行政復議法第

36、1010條規(guī)定：a a） 有權申請復議的公民死亡的，其近親屬可以申請復議。近親屬包括配偶、父母、 子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關系的 親屬。b b） 有權申請復議的法人或者其他組織終止的，承受其權利的法人或者其他組織可以 申請復議。（2 2）被申請人被申請人是指申請人的對方當事人，即因申請人提起行政復議而由復議機關通知其 參加復議的當事人。在行政復議中，被申請人的特點在于，它一概是行政主體。但是， 由于行政活動的復雜性，被申請人在實踐中也相當復雜。一般有以下幾種情形：a a）相對人對行政機關的具體行政行為不服申請復議的，該行政機關是被申請人。b b）兩

37、個或者兩個以上行政機關以共同名義作出具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機關是共同被申請人。c c）對法律、法規(guī)授權的組織作出的具體行政行為不服的，該組織是被申請人。對政府 工作部門設立的派出機構依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定以自己名義作出的具體行政行為 不服的，該派出機構是被申請人。d d）作出具體行政行為的機關被撤銷的，繼續(xù)行使其職權的行政機關是被申請人。在 實踐中，作出具體行政行為的行政機關被撤銷后，被申請人有三種具體情況：作出具 體行政行為的行政機關被合并的，被申請人是合并后的行政機關；作出具體行政行為 的行政機關被分解的，被申請人是分解后相應的行政機關；作出具體行政行為的行政 機關

38、被解散的，被申請人是解散它的上級行政機關或者有權機關指定的其他行政機關。（3 3）第三人行政復議中的第三人是指同申請復議的具體行政行為有利害關系，經(jīng)復議機關批準 而參加復議的公民、法人或者其他組織。根據(jù)行政復議法第1010條第3 3款的規(guī)定，第三人參加復議的條件主要有：a a） 同申請復議的具體行政行為有利害關系。b b） 必須在行政復議過程中參加行政復議。c c） 必須經(jīng)復議機關批準。（三）行政復議的范圍有1010種情形是明確可以申請行政復議的，包括：行政處罰案件； 行政強制措施案件； 許可證管理案件； 行政確權案件； 侵犯法定經(jīng)營自主權案件； 農(nóng)業(yè)承包合同案件； 違法要求履行義務案件； 行政許可案件； 不履行法定職責案件； 行政給付案件（四）行政復議和行政訴訟的關系行政復議與行政訴訟都是通過解決行政爭議維護當事人合法權益，監(jiān)督行政機關依法 行使職權的法律制度，兩者有著密切聯(lián)系。但是由于根本性質(zhì)不同（前者是行政性的，后 者是司法性的），它們的程序、方式、法律后果存在著差異。行政復議法第十六條對兩 者的關系進行了規(guī)定：1 1、申請人申請行政復議，行政復議機關已經(jīng)依法受理的，在法定行政復議期限內(nèi)不得 向人民法院提起行政訴訟。我國法律、法規(guī)對當事人不服具體行政行為的救濟途徑的規(guī) 定，除行政復議前置和行政復議決定為最終裁定的情形外，還賦予的當事人選擇行政復