以案說法：“以包代管”將受責任追究

1、以案說法：“以包代管”將受責任追究【案例簡介】A集團公司是一家生產(chǎn)大型機械設(shè)備的企業(yè)，為擴大再生產(chǎn)的需要，計劃新增一條生產(chǎn)線以滿足日益增加的市場需求。2013年5月，A集團公司經(jīng)過合法的招投標程序?qū)⒔ㄔO(shè)工程發(fā)包給B建筑公司，并與B建筑公司簽訂了專門的安全生產(chǎn)管理協(xié)議。B建筑公司進場施工后，A集團公司認為既然已按規(guī)定將建設(shè)工程發(fā)包給B建筑公司并與之簽訂了專門的安全生產(chǎn)管理協(xié)議，便未對B建筑公司的安全生產(chǎn)工作進行統(tǒng)一協(xié)調(diào)、管理，也未定期對其進行安全檢查。2013年10月份，B建筑公司在施工過程中，發(fā)生一起死亡2人的機械傷害事故。當?shù)卣拥绞鹿蕡蟾婧螅⒓闯闪⒂砂踩O(jiān)管局、建設(shè)局、監(jiān)察局、公安局、

2、總工會等部門組成并邀請人民檢察院參加的事故調(diào)查組對該事故進行調(diào)查。通過調(diào)查取證，事故調(diào)查組認定B建筑公司存在對施工現(xiàn)場安全監(jiān)管不嚴格、安全防護措施不完善、對員工教育不到位等行為，違反了原安全生產(chǎn)法第四條和第三十六條的規(guī)定，對該起事故的發(fā)生負有主要責任。同時，事故調(diào)查組認為，A集團公司未對B建筑公司的安全生產(chǎn)工作進行統(tǒng)一協(xié)調(diào)、管理，存在“以包代管”、“包而不管”的問題，違反了原安全生產(chǎn)法第四十一條的規(guī)定，對該起事故的發(fā)生也負有一定責任。由于B建筑公司對事故的發(fā)生負有主要責任，安全監(jiān)管局根據(jù)生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例(國務院令第493號)第三十七條第一項“事故發(fā)生單位對事故發(fā)生負有責任的，依照

3、下列規(guī)定處以罰款：(一)發(fā)生一般事故的，處10萬元以上20萬元以下的罰款”的規(guī)定，對其作出了行政處罰。對于A集團公司違反原安全生產(chǎn)法第四十一條規(guī)定的行為，因原安全生產(chǎn)法雖然規(guī)定了要對承包單位的安全生產(chǎn)工作統(tǒng)一協(xié)調(diào)、管理，但并未就此類安全生產(chǎn)違法行為應當承擔的法律責任作出具體規(guī)定，安全監(jiān)管局無法依照原安全生產(chǎn)法及相關(guān)安全生產(chǎn)法律法規(guī)追究其行政責任。【案例評析】實踐中，生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所發(fā)包或者出租的情況非常普遍，有些生產(chǎn)經(jīng)營單位安全管理工作混亂，存在“以包代管”、“以租代管”的問題，對承包單位、承租單位的安全生產(chǎn)不聞不問，導致事故隱患大量存在，類似生產(chǎn)安全事故時有發(fā)生。為此，新安全生產(chǎn)法第四十六

4、第二款規(guī)定：生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所發(fā)包或者出租給其他單位的，生產(chǎn)經(jīng)營單位應當與承包單位、承租單位簽訂專門的安全生產(chǎn)管理協(xié)議，或者在承包合同、租賃合同中約定各自的安全生產(chǎn)管理職責;生產(chǎn)經(jīng)營單位對承包單位、承租單位的安全生產(chǎn)工作統(tǒng)一協(xié)調(diào)、管理，定期進行安全檢查，發(fā)現(xiàn)安全問題的，應當及時督促整改。本條款是對原安全生產(chǎn)法第四十一條第二款的修改，與原法條相比，將“生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所有多個承包單位、承租單位的”，修改為“生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所發(fā)包或者出租給其他單位的”，同時增加“定期進行安全檢查，發(fā)現(xiàn)安全問題的，應當及時督促整改”的規(guī)定，使本規(guī)定更加周密，有利于加強生產(chǎn)經(jīng)營項目發(fā)包、出租的安全管理。根據(jù)本條規(guī)定，

5、生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所發(fā)包或者出租給其他單位時，生產(chǎn)經(jīng)營單位首先要與承包單位、承租單位簽訂專門的安全生產(chǎn)管理協(xié)議，或者在承包合同、租賃合同中約定各自的安全生產(chǎn)管理職責。這種專門協(xié)議或者專項條款，對于明確生產(chǎn)經(jīng)營單位與承包單位、承租單位各自的安全生產(chǎn)管理職責，促使其加強安全生產(chǎn)管理，具有重要意義。同時，也是發(fā)生生產(chǎn)安全事故后判斷各方責任的重要依據(jù)。其次，無論安全生產(chǎn)管理職責如何劃分，作為發(fā)包單位、出租單位的生產(chǎn)經(jīng)營單位，對承包單位、承租單位的安全生產(chǎn)工作應當統(tǒng)一協(xié)調(diào)、管理。這是其法定義務，不得通過安全生產(chǎn)管理協(xié)議或者承包合同、租賃合同免除或者轉(zhuǎn)嫁給承包單位、承租單位。在協(xié)議中轉(zhuǎn)嫁義務的，相關(guān)條款無效

6、。這樣規(guī)定，一方面是因為各個承包、承租部分共同構(gòu)成一個有機聯(lián)系的整體，不僅要做好各承包單位、承租單位內(nèi)部的安全生產(chǎn)工作，還需要在各承包單位、承租單位之間做好協(xié)調(diào)、管理工作，只有這樣，才能保障各自的生產(chǎn)安全以及整個項目、場所的生產(chǎn)安全;另一方面，在生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所發(fā)包或者出租的情況下，每個承包單位、承租單位都只能負責其中的部分項目、場所的安全生產(chǎn)管理，難以對整個項目、場所的安全生產(chǎn)工作統(tǒng)一協(xié)調(diào)、管理。因此，法律規(guī)定由發(fā)包或者出租的生產(chǎn)經(jīng)營單位承擔這項義務是恰當?shù)?，有利于明確責任。生產(chǎn)經(jīng)營單位未對承包單位、承租單位的安全生產(chǎn)統(tǒng)一協(xié)調(diào)、管理的，依照本法有關(guān)規(guī)定追求其法律責任。第三，生產(chǎn)經(jīng)營單位應定

7、期對承包單位、承租單位進行安全檢查，發(fā)現(xiàn)安全問題的，應當及時督促整改。這一規(guī)定既進一步明確了發(fā)包單位、出租單位的責任，避免“以包代管”、“包而不管”問題的發(fā)生，同時也為其進行安全生產(chǎn)檢查以及督促承包單位、承租單位整改安全生產(chǎn)問題提供了法律依據(jù)。此外，加大對安全生產(chǎn)違法行為的責任追究力度也是新安全生產(chǎn)法的亮點之一。本案若發(fā)生在2014年12月1日新安全生產(chǎn)法正式實施后，當事人將受到更加嚴厲的安全生產(chǎn)行政責任追究。根據(jù)新安全生產(chǎn)法第一百零九條第一項“發(fā)生生產(chǎn)安全事故，對負有責任的生產(chǎn)經(jīng)營單位除要求其依法承擔相應的賠償?shù)蓉熑瓮?，由安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門依照下列規(guī)定處以罰款：(一)發(fā)生一般事故的，處二十萬元以上五十萬元以下的罰款”的規(guī)定，B建筑公司會受到罰款20萬至50萬的行政處罰。同時，根據(jù)新安全生產(chǎn)法第一百條第二款“生產(chǎn)經(jīng)營單位未與承包單位、承租單位簽訂專門的安全生產(chǎn)管理協(xié)議或者未在承包合同、租賃合同中明確各自的安全生產(chǎn)管理職責，或者未對承包單位、承租單位的安全生產(chǎn)統(tǒng)一協(xié)調(diào)、管理的，責令限期改正，可以處五萬元以下的罰款，對其