債法、合同法總則案例分析題

1、 案例分析題 一、甲廠因急需柴油，與乙廠簽訂了一份買賣合同。雙方商定，乙方在一個(gè)月內(nèi)籌集0號(hào)或10號(hào)柴油10噸供給甲廠，每噸單價(jià)為1200元。合同生效后，甲方按照合同約定支付了2000元定金。乙廠也在合同生效后的第25天，依約定向某廠發(fā)運(yùn)了0號(hào)柴油10噸。因當(dāng)時(shí)氣溫下降，0號(hào)柴油無(wú)法投入使用，故甲廠要求乙廠改供10號(hào)柴油，或者退貨。乙廠認(rèn)為其所供0號(hào)柴油符合國(guó)家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和合同規(guī)定，既不應(yīng)換貨，也無(wú)貨可換；同時(shí)要求甲廠依約支付貨款，不能退貨。 問(wèn)：(1)本案合同所生之債為簡(jiǎn)單之債還是選擇之債? (2)本案乙廠的做法是否適當(dāng)?甲廠要求乙廠換貨或退貨的理由是否成立?為什么? 答：(1)本案合同所生之

2、債是選擇之債。所謂選擇之債是有選擇權(quán)的當(dāng)事人得從兩個(gè)以上的標(biāo)的中選擇其一來(lái)履行的債。本案中，債務(wù)人乙廠可以選擇0號(hào)或10號(hào)柴油供給甲廠，因此，屬于選擇之債。 (2)本案乙廠的做法適當(dāng)。甲廠要求乙廠換貨或退貨的理由不成立。因?yàn)樵谶x擇之債中，當(dāng)事人雙方可以約定選擇權(quán)的歸屬，沒(méi)有約定的，由債務(wù)人行使選擇權(quán)。本案中，甲乙的合同中沒(méi)有明確約定選擇權(quán)的歸屬，故乙廠行使選擇權(quán)確定履行標(biāo)的的做法是正確的，且甲廠已經(jīng)接受了乙廠的履行，故甲廠要求改變履行標(biāo)的或退貨的請(qǐng)求無(wú)理。 二、公民王某承包村里的魚(yú)塘，經(jīng)過(guò)精心飼養(yǎng)經(jīng)營(yíng)，收成看好，就在魚(yú)要大量出塘上市之際，王某不幸溺塘而死，而其兩個(gè)兒子都在外地打工，無(wú)力照管魚(yú)塘

3、。王某的同村好友李某便主動(dòng)擔(dān)負(fù)起照管魚(yú)塘的任務(wù)，并組織人員將魚(yú)打撈上市出賣，獲得收益4萬(wàn)元，其中，應(yīng)向村里上繳1萬(wàn)元，李某組織人員打撈及賣魚(yú)所花費(fèi)的勞務(wù)費(fèi)及其他必要費(fèi)用共計(jì)2000元?，F(xiàn)李某要求王某的繼承人支付2000元費(fèi)用，并要求平分所剩28萬(wàn)元款項(xiàng)。 問(wèn)：(1)公民李某的行為屬于什么性質(zhì)? (2)李某的要求是否合法? 答：(1)李某的行為屬于無(wú)因管理。無(wú)因管理是沒(méi)有法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理或服務(wù)的行為。在本案中，李某在王某死后其魚(yú)塘無(wú)人照管的情況下，為了王某的利益，主動(dòng)為其管理，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)因管理。 (2)李某要求支付2000元費(fèi)用應(yīng)予支持，平分28萬(wàn)元余款的要求不

4、予支持。因?yàn)楦鶕?jù)民法通則的有關(guān)規(guī)定，李某為王某的繼承人提供無(wú)因管理，有權(quán)要求受益人償付由此而支出的必要費(fèi)用，即2000元。而平分28萬(wàn)元余款的要求沒(méi)有法律依據(jù)，不應(yīng)支持。 三、張某以放牧為生，某日突然發(fā)現(xiàn)自己的牛群里多了一頭大黃公牛，周圍的人也無(wú)人詢問(wèn)牛。張某遂將此牛放在自己的牛群里一起放養(yǎng)。幾天后該牛失足掉到山谷里摔死了。張某賣牛得款1200元。張某賣完牛肉就與鄰居王某說(shuō)，其暫時(shí)代為保管賣牛肉款。但回家后張某改變主張，用買牛所得錢款為自己的妻子購(gòu)買了一條項(xiàng)鏈。但失主李某終于找到了張某，要求張某返還賣牛肉款。張某先分辯牛是自己的，后又認(rèn)為牛又不是他偷的，也不是撿的，是牛自己跑來(lái)的，合理合法，拒

5、不返還。李某只好訴到法院，要求張某返還賣牛肉款1200元。 問(wèn)：(1)張某賣牛肉的行為是什么性質(zhì)的行為? (2)張某拒不返還賣牛肉款的行為是什么性質(zhì)的行為? (3)李某的訴訟請(qǐng)求是否應(yīng)當(dāng)支持? 答：(1)張某賣牛肉的行為屬于無(wú)因管理。本案中，張某見(jiàn)自己牛群里多出一頭牛后，替為放養(yǎng)，在牛摔死之后又將牛肉賣掉，并對(duì)自己的鄰居說(shuō)其將暫時(shí)代為保管賣牛肉款，意即在牛的主人到來(lái)之時(shí)，他將返還所得利益，是為替牛主人代管事務(wù)的無(wú)因管理行為。 (2)張某拒不返還賣牛肉款的行為是侵權(quán)行為。侵權(quán)行為是不法侵害他人合法權(quán)益的行為。本案中，張某拒絕返還賣牛肉款，侵害了牛的主人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

6、 (3)李某的訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)予以支持。因?yàn)楦鶕?jù)民法通則的規(guī)定，侵占他人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)。本案中，張某應(yīng)將賣牛肉款1200元返還給財(cái)產(chǎn)被侵占的牛的主人。 四、某晚11時(shí)許，甲回家時(shí)，發(fā)現(xiàn)離家門不遠(yuǎn)處放著一輛自行車。甲將該車帶回家放置自家車棚內(nèi)，準(zhǔn)備第二天送去派出所招領(lǐng)。次日早晨，甲起床后發(fā)現(xiàn)自行車被盜，即向派出所報(bào)案。此時(shí)，自行車主乙跟蹤找自行車，得知甲將該車帶回家而被盜，遂要求甲賠償其損失。 問(wèn)：(1)甲的行為是否構(gòu)成無(wú)因管理?為什么? (2)甲是否應(yīng)賠償乙的損失? 答：(1)甲的行為構(gòu)成無(wú)因管理。因?yàn)楦鶕?jù)民法通則的規(guī)定，甲的行為不是源于法定或約定的義務(wù)，是為了避免自行車主乙的利益受損失而進(jìn)

7、行管理，因此構(gòu)成無(wú)因管理。 (2)甲不應(yīng)賠償乙的損失。因?yàn)榧滓呀?jīng)盡了注意義務(wù)，進(jìn)行了適當(dāng)?shù)墓芾?，將自行車存放于車棚?nèi)。車被盜非出于甲的過(guò)失，故甲不賠。 五、甲服裝廠和乙百貨公司簽訂服裝買賣合同。合同約定由甲服裝廠出售5萬(wàn)件服裝給乙百貨公司，由乙百貨公司于11月5日之前到甲服裝廠提貨。11月4日，乙百貨公司派員工前往甲服裝廠提貨，該服裝是500件一包。在裝貨時(shí)，由于裝卸工人的失誤共裝了105包，雙方人員當(dāng)時(shí)均未察覺(jué)。貨車回商場(chǎng)途中因霧氣太重致與一輛運(yùn)油車相撞起火，車上服裝全部被燒毀。雙方就5包貨物的損失承擔(dān)發(fā)生糾紛。 問(wèn)：(1)本案中，百貨公司與服裝廠是否形成不當(dāng)?shù)美畟?為什么? ， (2)5

8、包貨物的損失后果由誰(shuí)承擔(dān)?為什么? 答：(1)未形成不當(dāng)?shù)美畟?。因?yàn)楦鶕?jù)民法通則的規(guī)定，沒(méi)有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，在得利人和失利人之間形成不當(dāng)?shù)美畟１景钢?，服裝廠雖多裝了5包貨物，但百貨公司在運(yùn)貨途中發(fā)生貨損，對(duì)該貨損百貨公司不存在過(guò)失。因此，百貨公司未實(shí)際得利，且對(duì)失去的利益沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，故百貨公司與服裝廠之間未形成不當(dāng)?shù)美畟?(2)5包貨物的損失后果應(yīng)由甲服裝廠承擔(dān)。依民法理論。甲服裝廠與乙百貨公司之間未形成不當(dāng)?shù)美畟什淮嬖诓划?dāng)?shù)美姆颠€問(wèn)題。本案中，5包貨物是由甲服裝廠的工人在裝車時(shí)的過(guò)失所致，而對(duì)于貨物的滅失，乙百貨公司也不存在過(guò)失，所以乙公司不負(fù)責(zé)返還這

9、5包貨物，其損失后果應(yīng)由甲服裝廠自己承擔(dān)。 六、甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬(wàn)元，借款期限為1年。借款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營(yíng)不善，無(wú)力償還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款20萬(wàn)元，甲公司不積極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請(qǐng)求法院執(zhí)行丙公司的財(cái)產(chǎn)，以償還甲公司借款。 問(wèn)：(1)法院是否支持乙商業(yè)銀行的請(qǐng)求? (2)若乙商業(yè)銀行行使代位權(quán)花費(fèi)3000元必要費(fèi)用，此費(fèi)用應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)? 答：(1)法院應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請(qǐng)求。合同法規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。”本

10、案中，甲公司怠于行使對(duì)丙公司的債權(quán)，損害了債權(quán)人乙商業(yè)銀行的利益。因此，乙銀行有權(quán)行使代位權(quán)，請(qǐng)求人民法院執(zhí)行丙公司的財(cái)產(chǎn)以償還甲公司的借款。 (2)花費(fèi)的3000元費(fèi)用應(yīng)由甲公司承擔(dān)。合同法規(guī)定：“代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！惫时景钢幸疑虡I(yè)銀行的費(fèi)用應(yīng)由債務(wù)人甲公司承擔(dān)。 七、某服裝公司欲趕制一批服裝用于國(guó)慶節(jié)日期間銷售，因資金不足，遂向當(dāng)?shù)啬炽y行申請(qǐng)借款。雙方于8月20日簽訂了借款合同，合同約定：合同訂立后3日內(nèi)由某銀行向某公司提供10萬(wàn)元貸款，借款期限為6個(gè)月。但某銀行直到9月23日才將貸款提供給某公司。造成某公司生產(chǎn)的服裝無(wú)法趕在節(jié)日期間

11、銷售而損失2萬(wàn)元。某公司要求某銀行承擔(dān)該2萬(wàn)元的損失。某銀行拒絕而引起糾紛。問(wèn)：(1)某銀行的履行是否適當(dāng)? (2)該銀行是否應(yīng)承擔(dān)該2萬(wàn)元的損失? 答：(1)某銀行的履行不適當(dāng)，已構(gòu)成履行遲延。所謂履行遲延，又稱給付遲延，是指?jìng)鶆?wù)人對(duì)于已屆履行期的債務(wù)，能給付而未給付的情況。本案中，某銀行提供貸款的時(shí)間9月23日明顯晚于合同約定的從簽約之日起3日內(nèi)(即8月23日前)的時(shí)間，已經(jīng)構(gòu)成履行遲延，故其履行是不適當(dāng)?shù)摹?(2)某銀行應(yīng)承擔(dān)該2萬(wàn)元的損失。依合同法的規(guī)定，貸款人未按照約定的日期、數(shù)額提供借款，造成借款人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。本案中。某公司為依法成立的公司，具備借款合同當(dāng)事人資格。雙方簽

12、訂的借款合同為當(dāng)事人之間真實(shí)意思表示，借款合同合法有效。雙方當(dāng)事人應(yīng)依照合同約定履行自己的義務(wù)。而某銀行沒(méi)有依照約定的日期提供貸款，構(gòu)成履行遲延，造成借款人某公司的損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 八、1996年3月，甲因經(jīng)營(yíng)需要，向乙借款4萬(wàn)元并訂有借款合同。合同約定借款期為2年，丙為甲還款的保證人。1997年4月，甲還給乙2萬(wàn)元。1997年6月，甲因急需資金，又向乙借款4萬(wàn)元。并約定與前次未還借款到期一并還清，雙方均未告知丙。2年期滿，甲無(wú)力償還所欠6萬(wàn)元欠款。因此，乙請(qǐng)求丙償還借款。 問(wèn)：(1)丙是否負(fù)有償還借款的責(zé)任? (2)丙應(yīng)償還多少借款? (3)丙償還借款后能否向甲追償? 答：(1)丙負(fù)

13、有替甲償還借款的責(zé)任。因?yàn)楦鶕?jù)擔(dān)保法的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)債務(wù)人不履行或無(wú)力履行債務(wù)時(shí)，保證人應(yīng)承擔(dān)履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的義務(wù)。本案中，債務(wù)人無(wú)力償還借款，因此債權(quán)人乙有權(quán)要求擔(dān)保人丙承擔(dān)償還責(zé)任。 (2)丙應(yīng)償還2萬(wàn)元借款。本案中，丙所擔(dān)保的債務(wù)范圍為第一次借款的4萬(wàn)元，當(dāng)甲于1997年4月償還乙2萬(wàn)元后，丙的保證責(zé)任也隨之減少到2萬(wàn)元。至于甲的第二次借款，因丙并不知情，談不上擔(dān)保問(wèn)題，不承擔(dān)保證責(zé)任。 (3)可以。因?yàn)楦鶕?jù)擔(dān)保法的規(guī)定，保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。 九、甲公司向乙公司購(gòu)買價(jià)值50萬(wàn)元的彩電，合同約定甲公司先預(yù)付20元貨款，其余30萬(wàn)元貨款在提貨后3個(gè)月內(nèi)付清，并由丙公司提

14、供連帶責(zé)任保證擔(dān)保，但未約定保證范圍。提貨1個(gè)月后，甲公司在征得乙公司同意后，將30萬(wàn)元債務(wù)轉(zhuǎn)移給尚欠其30萬(wàn)元貨款的丁公司。對(duì)此，丙公司完全不知情。至債務(wù)清償期屆滿時(shí)，乙公司要求丁公司償還30萬(wàn)元貨款及其利息，而丁公司因違法經(jīng)營(yíng)被依法查處。法定代表人不知去向，公司的帳戶被凍結(jié)。于是，乙公司找到丙公司，要求其承擔(dān)保證責(zé)任，丙公司至此才知道甲公司已將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁公司，遂以此為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議，乙公司訴諸法院。 問(wèn)：(1)丙公司保證擔(dān)保的范圍應(yīng)如何確定? (2)甲公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)的行為是否有效? (3)丙公司是否應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任?為什么? (4)若乙公司將其30萬(wàn)元債權(quán)依法轉(zhuǎn)讓給戊公

15、司，而未經(jīng)保證人丙公司同意的，則丙公司是否繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任?為什么? 答：(1)丙公司應(yīng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定：“保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的，按照約定。當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒(méi)有約定或約定不明確的，保證人應(yīng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！北景钢校九c乙公司在保證合同中，對(duì)保證范圍未作約定，因此依該規(guī)定應(yīng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。即丙公司應(yīng)對(duì)甲公司欠乙公司的30萬(wàn)元主債務(wù)及利息等承擔(dān)全部保證責(zé)任。 (2)有效。民法通則規(guī)定：“合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意?！北景钢?，甲公司經(jīng)乙公司同意，將

16、其欠乙公司的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁公司，因此甲公司與丁公司間的債務(wù)轉(zhuǎn)讓具有法律效力。 (3)丙公司不繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。擔(dān)保法規(guī)定：“保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書(shū)面同意，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任?！北景钢校夜驹S可甲公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)給丁公司，但未取得保證人丙公司的同意，所以，丙公司不繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。 (4)丙公司在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對(duì)戊公司承擔(dān)保證責(zé)任。因?yàn)樵诒ＷC期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對(duì)受讓人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。但是，保證人與債權(quán)人事先約定僅對(duì)特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保

17、證責(zé)任。本案中，當(dāng)事人沒(méi)有這種約定，故丙公司應(yīng)在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對(duì)戊公司承擔(dān)保證責(zé)任。 十、甲公司與乙公司于1998年10月簽訂一買賣鋼材的合同，總價(jià)值13萬(wàn)元，并約定甲公司于1998年12月前交付貨物，乙公司向甲公司支付了25萬(wàn)元的定金。合同簽訂后，鋼材價(jià)格急劇上漲，甲公司受利益驅(qū)動(dòng)，雖經(jīng)乙公司多次催促，直至合同履行期滿仍未交貨。于是，乙公司要求甲公司返還定金。 問(wèn)：(1)甲公司和乙公司約定的定金是否有效? (2)乙公司可以向甲公司請(qǐng)求返還多少金額? 答：(1)甲、乙兩公司約定的定金25萬(wàn)元合法有效。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，當(dāng)事人可以約定定金的數(shù)量，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20。在本案中，甲、乙公

18、司在簽訂買賣鋼材的合同中可約定定金作為擔(dān)保，且約定定金的金額為25萬(wàn)元，未超過(guò)主合同標(biāo)的13萬(wàn)元的20，故合法有效。 (2)乙公司可以請(qǐng)求甲公司返還5萬(wàn)元定金。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！痹诒景钢校坠臼帐芤夜径ń?5萬(wàn)元后，不履行約定的義務(wù)。因此應(yīng)雙倍返還乙公司定金5萬(wàn)元。 十一、1996年11月19日，工商銀行某支行與某市東方工貿(mào)公司簽訂一份借款合同。雙方約定：工商銀行某支行借給東方工貿(mào)公司300萬(wàn)元，

19、借款期限自1996年11月20日至1997年5月20日，利率按月息千分之九點(diǎn)二四計(jì)算。同時(shí)，工商銀行某支行與某市新型建材公司簽訂一份擔(dān)保合同，合同規(guī)定，由新型建材公司為上述借款合同承擔(dān)一般擔(dān)保責(zé)任。兩份合同簽訂后，工商銀行某支行履行了出借300萬(wàn)元的義務(wù)，可到期后，東方工貿(mào)公司卻未能如約履行還本付息的義務(wù)。為此，工商銀行某支行訴至某人民法院，請(qǐng)求判令借款方東方工貿(mào)公司還本付息。 1998年5月18日經(jīng)人民法院調(diào)解，工商銀行某支行、東方工貿(mào)公司達(dá)成了于1998年8月30日前償還借款本息的協(xié)議。之后，因東方工貿(mào)公司沒(méi)有按期履行調(diào)解協(xié)議，工商銀行某支行便向人民法院遞交了執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)。可是，此時(shí)東方工貿(mào)

20、公司早已人去樓空。在此情況下，工商銀行某支行請(qǐng)求新型建材公司承擔(dān)還本付息的責(zé)任。 問(wèn)：(1)新型建材公司的擔(dān)保是一種什么樣的擔(dān)保方式? (2)新型建材公司應(yīng)否承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，為什么? 答：(1)新型建材公司的擔(dān)保是連帶責(zé)任保證。因?yàn)樾滦徒ú墓九c工商銀行之間簽訂的擔(dān)保合同僅說(shuō)明是一般擔(dān)保責(zé)任，沒(méi)有明確是一般保證或者連帶責(zé)任保證。這種情況，根據(jù)擔(dān)保法的有關(guān)規(guī)定，屬于當(dāng)事人沒(méi)有明確約定保證方式的，保證人應(yīng)按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。 (2)新型建材公司不應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。因?yàn)殡m然新型建材公司提供的是連帶責(zé)任保證，但是沒(méi)有約定保證期間。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，這種情況下。保證期間應(yīng)為主債務(wù)履行期屆滿之日起六

21、個(gè)月，在該保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。本案中，債務(wù)履行期屆滿之 日是1997年5月20日，主債權(quán)人工商銀行沒(méi)有在法定的保證期間內(nèi)(1997年11月20日之前)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，所以保證人新型建材公司的保證責(zé)任從此消滅。 十二、甲建筑公司與乙水泥廠簽訂了一份買賣200噸水泥的合同，總價(jià)值20萬(wàn)元，甲建筑公司向乙水泥廠支付了2萬(wàn)元定金，并約定了3萬(wàn)元的違約金。合同規(guī)定水泥廠應(yīng)在合同生效后1個(gè)月內(nèi)將水泥運(yùn)至甲建筑公司倉(cāng)庫(kù)。合同生效后，乙水泥廠又與丙運(yùn)輸公司簽訂了運(yùn)輸合同，合同約定由丙運(yùn)輸公司將200噸水泥運(yùn)至甲建筑公司倉(cāng)庫(kù)。但是，由于丙運(yùn)輸公司違約致使乙水泥

22、廠無(wú)法在約定期限內(nèi)對(duì)甲建筑公司履行合同，導(dǎo)致甲建筑公司從別處進(jìn)購(gòu)水泥。致使甲建筑公司與乙水泥廠簽訂的合同履行成為不必要。于是，甲建筑公司要求乙水泥廠支付違約金3萬(wàn)元并要求其返還定金4萬(wàn)元。乙水泥廠則以丙運(yùn)輸公司違約為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。 問(wèn)：(1)乙水泥廠拒絕承擔(dān)責(zé)任的做法是否合法? (2)甲建筑公司的要求是否合法? 答：(1)乙水泥廠不能拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。合同法規(guī)定：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或按照約定解決?！笨梢?jiàn)，本案中，由于丙的違約致使乙違約，乙不能以此為由拒絕承擔(dān)對(duì)甲的違約責(zé)任。 (2)甲公司的要求不合法。合同法

23、規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用定金或者違約金條款?！北景钢?，甲公司和乙水泥廠在合同中既約定了定金又約定了違約金。在乙水泥廠違約的情況下，甲公司只能要求選擇適用定金或違約金，而不能同時(shí)適用。 十三、1998年12月10日甲廠和乙廠自愿協(xié)商，簽訂了一份承攬加工成衣的合同，甲廠為定作方，乙廠為承攬方。甲廠負(fù)責(zé)提供圖紙，乙廠提供布料、成品。合同簽訂時(shí)，乙廠怕甲廠反悔，就要求甲廠先交4萬(wàn)元作擔(dān)保，甲廠立即于12月20日將這筆錢以定金的名義劃入乙廠的帳戶內(nèi)。乙廠按合同規(guī)定選好布料，試作樣品后發(fā)現(xiàn)加工這批成衣不像當(dāng)初他們預(yù)計(jì)的那樣賺錢。于是要求甲廠加價(jià)，甲廠不同意，乙

24、廠以雙方訂合同的行為屬顯示公平的民事行為為由，要求解除合同，被甲廠拒絕，乙廠因此不再加工成衣，甲廠到法院起訴乙廠，要求乙廠加倍返還定金，而乙廠則辯稱4萬(wàn)元是預(yù)先支付的，應(yīng)視為預(yù)付款而不是定金，合同顯示公平應(yīng)宣布無(wú)效。 問(wèn)：(1)本案中甲廠先付給乙廠的4萬(wàn)元是定金還是預(yù)付款? (2)法院對(duì)乙廠收到的這4萬(wàn)元該如何處置? 答：(1)甲廠先付給乙廠的4萬(wàn)元是定金。定金是指一方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)或合同還未履行之前，為保證合同的履行，在合同規(guī)定的應(yīng)當(dāng)給付的數(shù)額內(nèi)，給付給另一方的一定數(shù)額的金錢。定金雖也有預(yù)先給付的性質(zhì)，但與預(yù)付款并不相同：第一，性質(zhì)不同，定金是一種擔(dān)保方式。預(yù)付款是合同履行時(shí)支付價(jià)款的方式；第二，目的不同，定金為了保證合同的履行，而預(yù)付款則為履行合同創(chuàng)造一定條件；第三，法律后果不同，定金是否抵充價(jià)款，由當(dāng)事人選擇，而預(yù)付款則是支付價(jià)款的一種方式，不能選擇。 (2)在本案中，乙廠應(yīng)雙倍返還定金給甲廠。因?yàn)楦鶕?jù)民法通則的規(guī)定，給付定金的一方不履行債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金，接受定金