施工合同條款解讀

1、2013版版建設(shè)工程施工合同建設(shè)工程施工合同解讀與解讀與應(yīng)用專題講座應(yīng)用專題講座顧增平 律師北京市高朋(揚(yáng)州)律師事務(wù)所2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師2 一、出臺(tái)背景一、出臺(tái)背景 1、1999版施工合同與現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)章不相適應(yīng)。 2、1999版施工合同結(jié)構(gòu)和內(nèi)容與建筑市場(chǎng)發(fā)展的實(shí)際情況不相適應(yīng)。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師3 二、遵循原則和主要特點(diǎn)二、遵循原則和主要特點(diǎn) 遵循四方面的原則：遵循四方面的原則： 合法性原則 適當(dāng)引導(dǎo)原則 實(shí)踐性原則 先進(jìn)性原則。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師4 體現(xiàn)五個(gè)主要特點(diǎn)：體現(xiàn)五個(gè)主要特點(diǎn)： 1、增加了、增

2、加了8項(xiàng)新的合同管理制度項(xiàng)新的合同管理制度 雙向擔(dān)保制度（借鑒fidic合同）。 合理調(diào)價(jià)制度。 缺陷責(zé)任期制度。 工程系列保險(xiǎn)制度。 商定或確定制度。 索賠期限制度。 雙倍賠償制度。 爭(zhēng)議評(píng)審解決制度。 2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師5 2、調(diào)整完善了合同結(jié)構(gòu)體系。、調(diào)整完善了合同結(jié)構(gòu)體系。 合同結(jié)構(gòu)體系更為完善，權(quán)利義務(wù)分配具體明確，有利于引導(dǎo)建筑市場(chǎng)健康有序發(fā)展。 合同由協(xié)議書（12條）、通用條款（20條）、專用條款（20條），另加附件（11個(gè)）組成。 建立了以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心的合同體系，提高施工管理的合理性和科學(xué)性，2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增

3、平律師6 3、完善了合同價(jià)格類型，增加了暫估價(jià)、完善了合同價(jià)格類型，增加了暫估價(jià)規(guī)定。規(guī)定。 與建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范（2013版）基本一致。 4、更加注重對(duì)發(fā)包人、承包人市場(chǎng)行為、更加注重對(duì)發(fā)包人、承包人市場(chǎng)行為的引導(dǎo)、規(guī)范和權(quán)益平衡。的引導(dǎo)、規(guī)范和權(quán)益平衡。 重視合同文本的指引和指導(dǎo)作用，特別是在專用條款內(nèi)容上與通用條款相對(duì)應(yīng)，允許當(dāng)事人雙方另行約定。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師7 增加了陰陽(yáng)合同、非法轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠的內(nèi)容，有利于促進(jìn)市場(chǎng)有序健康發(fā)展。 細(xì)化了暫停施工條款，避免工程暫停雙方權(quán)益受損。 更加合理平衡發(fā)包人和承包人的權(quán)利義務(wù)。 5、加強(qiáng)了與現(xiàn)行法律法

4、規(guī)規(guī)章和其他文本、加強(qiáng)了與現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)章和其他文本的銜接，保證合同的適用性。的銜接，保證合同的適用性。 2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師8 三、三、1999版與版與2013版示范文本結(jié)構(gòu)、條款版示范文本結(jié)構(gòu)、條款比較比較 99版與版與2013版條款對(duì)比版條款對(duì)比.doc 四、四、2013版示范文本通用條款與版示范文本通用條款與fidic（紅皮書）通用條款比較：基本一致（紅皮書）通用條款比較：基本一致 2013版與版與fidic條款對(duì)比條款對(duì)比.doc2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師9五、新增重點(diǎn)條款解讀五、新增重點(diǎn)條款解讀（一）簽約合同價(jià)與合同價(jià)格形式（協(xié)議書第（

5、一）簽約合同價(jià)與合同價(jià)格形式（協(xié)議書第四條、通用條款第四條、通用條款第12.1條、專用條款第條、專用條款第12.1條）條） 1、明確單價(jià)合同、總價(jià)合同形式，其他形、明確單價(jià)合同、總價(jià)合同形式，其他形式可在專用條款中約定，如可調(diào)價(jià)形式。式可在專用條款中約定，如可調(diào)價(jià)形式。 2、需約定風(fēng)險(xiǎn)范圍和風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法，、需約定風(fēng)險(xiǎn)范圍和風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法，并約定風(fēng)險(xiǎn)范圍外的合同價(jià)格調(diào)整方法。并約定風(fēng)險(xiǎn)范圍外的合同價(jià)格調(diào)整方法。風(fēng)險(xiǎn)范圍有哪些？如何約定？（可參照風(fēng)險(xiǎn)范圍有哪些？如何約定？（可參照2013版清單計(jì)價(jià)規(guī)范）版清單計(jì)價(jià)規(guī)范）2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師10 3、單價(jià)合同：市場(chǎng)

6、價(jià)格波動(dòng)按第、單價(jià)合同：市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)按第11.1款約定執(zhí)款約定執(zhí)行（價(jià)格調(diào)整公式、采用造價(jià)信息進(jìn)行價(jià)格調(diào)行（價(jià)格調(diào)整公式、采用造價(jià)信息進(jìn)行價(jià)格調(diào)整）。整）。 總價(jià)合同：市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)按第總價(jià)合同：市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)按第11.1款約定執(zhí)款約定執(zhí)行，法律變化引起的調(diào)整按第行，法律變化引起的調(diào)整按第11.2款約定執(zhí)行款約定執(zhí)行（按實(shí)增加、減少，順延工期）。（按實(shí)增加、減少，順延工期）。 4、變更、調(diào)整的計(jì)量及價(jià)款應(yīng)體現(xiàn)在進(jìn)度付款、變更、調(diào)整的計(jì)量及價(jià)款應(yīng)體現(xiàn)在進(jìn)度付款申請(qǐng)單中。（第申請(qǐng)單中。（第12.4.2款）款） 5、安全文明施工費(fèi)的支付、使用：不得作為競(jìng)、安全文明施工費(fèi)的支付、使用：不得作為競(jìng)爭(zhēng)性費(fèi)用，

7、爭(zhēng)性費(fèi)用，50%，未支付承擔(dān)責(zé)任，?？顚Ｓ茫粗Ц冻袚?dān)責(zé)任，?？顚Ｓ茫?.1.6、防范安全生產(chǎn)事故的法律責(zé)任）。、防范安全生產(chǎn)事故的法律責(zé)任）。 6、暫估價(jià)（材料、設(shè)備和專業(yè)工程）、暫列金、暫估價(jià)（材料、設(shè)備和專業(yè)工程）、暫列金額等確定。額等確定。 招投標(biāo)與非招投標(biāo)招投標(biāo)與非招投標(biāo)2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師11 （二）項(xiàng)目經(jīng)理（二）項(xiàng)目經(jīng)理（協(xié)議書第五條、通用條款第3.2款（5個(gè)目）、專用條款第3.2款） 1、要求明確項(xiàng)目經(jīng)理的授權(quán)。如何明確？如何明確？ 項(xiàng)目經(jīng)理是承包人的代表。 可明確授權(quán)，對(duì)承包人有利。 收取工程款、變更、索賠簽證涉及承包人承擔(dān)義務(wù)或責(zé)任、竣工結(jié)算確認(rèn)、

8、對(duì)外簽訂合同（需進(jìn)一步明示）等權(quán)限需根據(jù)具體情況做排除約定。 2、對(duì)項(xiàng)目經(jīng)理常駐工地、更換及相應(yīng)的違約責(zé)任進(jìn)行了明確，專用條款約定違約責(zé)任。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師12（三）分包（三）分包（3.5）1、分包的確定：按專用條款約定進(jìn)行分包（3.5.2）。2、分包責(zé)任：連帶責(zé)任（3.5.2）。3、分包合同價(jià)款：承包人與分包人結(jié)算，發(fā)包人不得直接向分包人支付分包工程價(jià)款（3.5.4）。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師13 （四）監(jiān)理人（四）監(jiān)理人（通用條款第4條（4款）、專用條款第4條） 1、明確以監(jiān)理人為中心的施工管理和文件傳遞體系。（291次） 要在專用條款中

9、明確監(jiān)理人的監(jiān)理內(nèi)容、監(jiān)理權(quán)限等內(nèi)容，但無(wú)權(quán)修改合同，無(wú)權(quán)減輕或免除承包的義務(wù)與責(zé)任。 需向監(jiān)理人提交或報(bào)告的文件或事項(xiàng)（主要有62條）。 承包人方面（53條）發(fā)包人方面（9條） 需向監(jiān)理人提交或報(bào)告的文件或事項(xiàng).doc2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師14 商定或確定制度（4.4）。 引進(jìn)的fidic條款中第3.5條“決定”制度； 需在專用條款中明確約定：商定或確定的事項(xiàng)； 通用條款中涉及商定或確定的事項(xiàng)有（11項(xiàng)）：通用條款中涉及商定或確定的事項(xiàng).doc 商定或確定制度實(shí)施的擔(dān)憂：發(fā)包人委托，監(jiān)理人的專業(yè)水平、監(jiān)理人的誠(chéng)信等。 2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師15

10、 （五）暫停施工（五）暫停施工（7.8） 1、暫停施工情形：發(fā)包人原因（、暫停施工情形：發(fā)包人原因（7.8.1）、）、承包人原因（承包人原因（7.8.2）、監(jiān)理人認(rèn)為必要，并經(jīng)發(fā)）、監(jiān)理人認(rèn)為必要，并經(jīng)發(fā)包人批準(zhǔn)（包人批準(zhǔn)（7.8.3）、緊急情況需暫停施工）、緊急情況需暫停施工（7.8.4）。）。 2、復(fù)工：確定復(fù)工條件、暫停施工的損失、復(fù)工：確定復(fù)工條件、暫停施工的損失(7.8.5)。 3、暫停施工持續(xù)、暫停施工持續(xù)56天以上，承包人可提出復(fù)天以上，承包人可提出復(fù)工通知；暫停施工持續(xù)工通知；暫停施工持續(xù)84天以上，承包人有權(quán)提天以上，承包人有權(quán)提出價(jià)格調(diào)整或解除合同（出價(jià)格調(diào)整或解除合同（7

11、.8.6）。）。 4、工程照管和避免損失擴(kuò)大（、工程照管和避免損失擴(kuò)大（7.8.7、7.8.8）。）。 5、如何確定損失、順延工期？（按第、如何確定損失、順延工期？（按第19條索條索賠約定辦理）賠約定辦理）2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師16 （六）變更（六）變更（10） 1、變更范圍（10.1）：增加或減少合同中任何工作，或追加額外工作；取消合同中任何工作；改變合同中任何工作的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或其他特性；改變工程的基線、標(biāo)高、位置和尺寸；改變工程的時(shí)間安排或?qū)嵤╉樞?，專用條款中的其他約定。 2、變更程序（10.3）：發(fā)包人提出變更，監(jiān)理人提出變更建議，變更執(zhí)行。 3、變更估價(jià)（10.4

12、）：估價(jià)原則的約定，估價(jià)程序（14天內(nèi)提交變更估價(jià)申請(qǐng)，經(jīng)監(jiān)理人審查（7天內(nèi)），發(fā)包人審批（14天內(nèi)），計(jì)入最近一期進(jìn)度款支付。 4、變更引起的工期調(diào)整（10.6）：商定或確定。 5、通用條款中涉及的其他變更條款： 2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師17 （七）暫估價(jià)（七）暫估價(jià)（10.7） 1、暫估價(jià)專業(yè)分包工程、服務(wù)、材料和工程設(shè)備的明細(xì)在專用條款中約定； 2、依法必須招標(biāo)的暫估價(jià)項(xiàng)目（10.7.1）：承包人招標(biāo)（招標(biāo)方案、招標(biāo)文件通過(guò)監(jiān)理人報(bào)發(fā)包人審批、簽訂合同前將確定的中標(biāo)人報(bào)發(fā)包人），共同招標(biāo)。 3、不屬于依法必須招標(biāo)的暫估價(jià)項(xiàng)目（10.7.2）：簽訂合同前提出書面申請(qǐng)，

13、發(fā)包人審批；招標(biāo)確定；承包人直接實(shí)施。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師18（八）價(jià)格調(diào)整（八）價(jià)格調(diào)整（11） 1、市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)引起的調(diào)整（11.1）：采用價(jià)格指數(shù)進(jìn)行調(diào)整，采用造價(jià)信息進(jìn)行調(diào)整（風(fēng)險(xiǎn)范圍5%、10%），其他方式進(jìn)行調(diào)整。 2、法律變化引起的調(diào)整（11.2）：基準(zhǔn)日期（投標(biāo)截止日前或合同簽訂前28天），按實(shí)調(diào)整費(fèi)用，順延工期，但承包人延誤工期期間出現(xiàn)法律變化的情形除外。 3、工程清單錯(cuò)誤（1.13）：缺項(xiàng)、漏項(xiàng)，偏差超過(guò)專用條款約定范圍，未按照國(guó)家現(xiàn)行計(jì)量規(guī)范強(qiáng)制性規(guī)定計(jì)量的。 4、發(fā)包人原因造成監(jiān)理人未能在計(jì)劃開工日期之日起90天內(nèi)發(fā)出開工通知的，承包人有權(quán)提出

14、價(jià)格調(diào)整要求（7.3.2）； 5、暫停施工持續(xù)84天以上不復(fù)工的，不屬于承包人原因和不可抗力的，承包人有權(quán)提出價(jià)格調(diào)整要求（7.8.6）；2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師19 （九）計(jì)量與支付（九）計(jì)量與支付（12） 1、預(yù)付款（12.2） 2、計(jì)量（12.3）：計(jì)量原則，可在專用條款中約定；計(jì)量周期按月進(jìn)行；每月25日?qǐng)?bào)送已完成工程量報(bào)告，并附進(jìn)度付款申請(qǐng)單、已完成工程量報(bào)表和有關(guān)資料（監(jiān)理人7天內(nèi)審核工程量，逾期視為認(rèn)可）； 3、工程進(jìn)度款支付（12.4）：按月提交進(jìn)度付款申請(qǐng)單，監(jiān)理人7天內(nèi)審查，發(fā)包人7天內(nèi)審批并簽發(fā)支付證書（逾期視為已簽發(fā)支付證書），簽發(fā)支付證書后14天

15、內(nèi)完成支付，逾期按同期同類銀行貸款基準(zhǔn)利率支付違約金（專用條款可另行約定）。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師20 （十）竣工驗(yàn)收（十）竣工驗(yàn)收（13.2） 1、竣工驗(yàn)收條件（13.2.1）：完成施工，備齊竣工資料。 2、竣工驗(yàn)收程序（13.2.2）：報(bào)送申請(qǐng)報(bào)告，監(jiān)理人14天內(nèi)完成審查并報(bào)發(fā)包人，發(fā)包人28天內(nèi)組織驗(yàn)收，驗(yàn)收合格14天內(nèi)簽發(fā)工程接收證書。 3、竣工日期的確定：提交申請(qǐng)之日。 4、竣工驗(yàn)收文件材料的填寫：施工單位要特別注意開工日期、竣工日期的填寫。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師21 （十一）竣工退場(chǎng)（十一）竣工退場(chǎng)（13.6）（）（99版示范文版示范

16、文本無(wú)此規(guī)定）本無(wú)此規(guī)定） 1、現(xiàn)場(chǎng)清理、地表還原，費(fèi)用由承包人承擔(dān)。 2、專用條款中約定退場(chǎng)期限，逾期發(fā)包可處理，費(fèi)用由承包人承擔(dān)。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師22（十二）竣工結(jié)算（十二）竣工結(jié)算（14） 1、驗(yàn)收合格后28天內(nèi)向發(fā)包人和監(jiān)理人提交竣工結(jié)算申請(qǐng)單，并提交完整的結(jié)算資料，專用條款可約定期限和提交具體要求（14.1）。 竣工結(jié)算清單：竣工結(jié)算合同價(jià)格、已支付款項(xiàng)、應(yīng)扣留的質(zhì)量保證金、應(yīng)支付合同價(jià)款。 2、審核流程（14.2） 監(jiān)理人14天內(nèi)完成核查并報(bào)發(fā)包人，發(fā)包人14天內(nèi)完成審批，簽發(fā)竣工付款證書，簽發(fā)證書后14天內(nèi)完成付款，逾期按同期同類貸款利率支付雙倍違約

17、金。 發(fā)包人28天內(nèi)未完成審批且未提出異議，視為認(rèn)可。 3、最終結(jié)清（14.4） 缺陷責(zé)任期終止證書頒發(fā)后7天內(nèi)提交最終結(jié)清申請(qǐng)單，發(fā)包人14天內(nèi)審批并頒發(fā)最終結(jié)清證書，7天內(nèi)付清。逾期支付違約金（56天內(nèi)，56天以上，雙倍）。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師23 （十三）缺陷責(zé)任與保修（十三）缺陷責(zé)任與保修（15） 1、缺陷責(zé)任期與保修期 建設(shè)工程質(zhì)量金管理暫行辦法（2005年）（6個(gè)月/12個(gè)月/24個(gè)月）； 房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法（2000年）（設(shè)計(jì)的合理期限/5年/2年） 2、解決質(zhì)量保證金返還與質(zhì)量保修之間的沖突。 2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師24

18、（十四）違約責(zé)任（十四）違約責(zé)任（16） 1、發(fā)包人的違約責(zé)任（23個(gè)條款） 發(fā)包人的違約責(zé)任條款.doc 2、承包人的違約責(zé)任（25個(gè)條款） 承包人的違約責(zé)任條款.doc 3、其他需由一方承擔(dān)增加費(fèi)用和工期責(zé)任的情形（13個(gè)條款） 其他需由一方承擔(dān)增加費(fèi)用和工期責(zé)任的情形.doc 注意：書面函件固定，利潤(rùn)怎么確定？與索賠的注意：書面函件固定，利潤(rùn)怎么確定？與索賠的關(guān)系？關(guān)系？2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師25（十五）合同解除（十五）合同解除 1、發(fā)包人解除承包人明確表示或行為表明不履行合同的，或承包人在指定期限不糾正違約行為并致合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，發(fā)包人有權(quán)解除合同（16.2

19、.3）；不可抗力致解除合同（17.4） 2、承包人解除 （1）發(fā)包人原因造成監(jiān)理人未能在計(jì)劃開工日期之日起90天內(nèi)發(fā)出開工通知的，承包人有權(quán)解除合同，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和（或）延誤的工期，并支付合理利潤(rùn)（7.3.2）； （2）暫停施工持續(xù)84天以上不復(fù)工的，不屬于承包人原因和不可抗力的，并影響到整個(gè)工程及合同目的實(shí)現(xiàn)的，承包人有權(quán)解除合同（7.8.6）；（3）發(fā)包人違約致暫停施工滿28天后，發(fā)包人仍不糾正其違約行為致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，或發(fā)包人明確表示或行為表明不履行合同的（16.1.3）；（4）不可抗力致解除合同（17.4）。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師26 3、合同

20、解除后的事宜：、合同解除后的事宜： 結(jié)清已完工作的價(jià)款怎么確定？結(jié)清已完工作的價(jià)款怎么確定？ 承包人訂購(gòu)并付款的材料、工程設(shè)備和承包人訂購(gòu)并付款的材料、工程設(shè)備和其他物品的價(jià)款。其他物品的價(jià)款。 應(yīng)承擔(dān)的違約金和對(duì)方的損失。應(yīng)承擔(dān)的違約金和對(duì)方的損失。 現(xiàn)場(chǎng)清理?，F(xiàn)場(chǎng)清理。 缺陷責(zé)任和質(zhì)量保修。缺陷責(zé)任和質(zhì)量保修。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師27 （十六）索賠（十六）索賠（19） 1、承包人的索賠（19.1） 有權(quán)得到追加價(jià)款和（或）延長(zhǎng)工期的，均應(yīng)按程序索賠； 索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向監(jiān)理人提交索賠意向書（未提交喪失權(quán)利）-發(fā)出意向書后28天內(nèi)向監(jiān)理人遞交索賠報(bào)告-14天內(nèi)

21、完成審查并發(fā)包人-28天內(nèi)簽認(rèn)索賠結(jié)果（逾期視為認(rèn)可），并在當(dāng)期進(jìn)度款中支付。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師28 2、發(fā)包人的索賠（19.2） 有權(quán)得到賠付金額和（或）延長(zhǎng)缺陷責(zé)任期的，均應(yīng)按程序索賠； 索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)通過(guò)監(jiān)理人提交索賠意向書（未提交喪失權(quán)利）-發(fā)出意向書后28天內(nèi)通過(guò)監(jiān)理人遞交索賠報(bào)告- -承包人28天內(nèi)確認(rèn)索賠結(jié)果（逾期視為認(rèn)可）。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師29 3、提出索賠的期限（19.5） 承包人接收竣工付款證書后，無(wú)權(quán)再提工程接收證書頒發(fā)前的發(fā)生的任何索賠； 承包人提交的最終結(jié)清申請(qǐng)單，僅限于提出工程接收證書頒發(fā)后發(fā)生的索賠。2021-11-14高朋律師事務(wù)所 顧增平律師30 （十七）關(guān)于不作為的默示條款（十七）關(guān)于不作為的默示條款（31處）處） 1、關(guān)于發(fā)包人（13處）關(guān)于發(fā)包人不作為的默示條款.doc 2、關(guān)于承包人（8處）關(guān)于承包人不作為的默示條款.doc 3、關(guān)于監(jiān)理人（10處）關(guān)于監(jiān)理人不作為的默示條款.