國際貿易實務案例

1、第13章貿易合同的簽訂 案例1:我某公司于7月16日收到法國某公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，單價545美元CFR中國口岸，8月份裝運，即期L/C支付，限7月20日付到有效”。我方于17日復電：“若單價500美元CFR中國口岸可接受，履約中如有爭議，在中國仲裁”。法國公司當日復電：“市場堅挺，價不能減，仲裁條件可接受，速復”。此時馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復電：“接受你方16 日發(fā)盤，L/C已由中國銀行開出?！苯Y果對方退回L/C。合同是否成立？ 【分析】：合同并未成立。我方19日電并不是有效的接受，因為16日的法商發(fā)盤經(jīng)我方17日還盤已經(jīng)失效，法商不再受約束。我方應接受的是法國公司17日復

2、電。案例2 :1990年6月27日,中國甲公司應荷蘭乙商號的請求,報出C514某產(chǎn)品200噸,每噸CIF鹿特丹人民幣1950元,即期裝運的實盤,但對方接到中方報盤,未作還盤,而是一再請求中國增加數(shù)量,降低價格,并延長還盤有效期。中方曾將數(shù)量增至300噸,價格每噸CCF鹿特丹減至人民幣1900元,有效期經(jīng)兩次延長,最后期限為7月25日,荷蘭乙商號于7月22日來電,接受該盤,并提出“不可撤銷,即期信用證付款,即期裝船,按裝船量計算。除提供通常裝船單據(jù)外,需供衛(wèi)生檢疫證書、產(chǎn)地證、磅碼單、及良好合適海洋運輸?shù)拇b"。但中方接到該電報時.已發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品的國際市場價格猛漲,于是中方甲公司拒絕成交

3、,并復電稱:“由于世界市場的變化,貨物在收到電報前已售出"?？墒呛商m乙商號不同意中方的說法,認為他是在發(fā)盤有效期內接受發(fā)盤,堅持要按發(fā)盤的條件執(zhí)行合同,否則要中方賠償差價損失人民幣23萬元,接受仲裁裁決。問題: 1、中方甲公司6月27日的發(fā)盤是實盤是虛盤? 2.中方在荷蘭未作還盤但一再請求增加數(shù)量和降低價格,延長有效期的情況下,于7月17日復電稱:將C514增加至300噸,每噸CIF鹿特丹價格人民幣1900元,有效期延至7月25日的報盤是實盤還是虛盤? 3.荷方于7月22日來電內容,是否可以作為承諾的意思來表示認可?為什么? 4.中方在接到荷方7月22日來電后,于7月24日發(fā)出拒絕成

4、交的復電,是否符合國際貿易規(guī)則和慣例?為什么? 5.本案應如何解決? 【分析】：1.中方甲公司,6月27日的發(fā)盤是實盤,因為發(fā)盤的內容明確,主要條款齊備,并有期限。2.中方甲公司7月17日復電:同意將C514增致300噸,價格條件為CIF鹿特丹1900元人民幣,有效期延至7月25日的重新報盤也是實盤,內容明確,主要條款齊備,有期限。3.荷方于7月22日來電內容,是對中方7月17日報盤的完全接受,故屬于承諾。4.中方在接到荷蘭7月22日作出的承諾復電后,于7月24日給荷方發(fā)出拒絕成交的復電,是違反國際貿易中的“約定信守原則"的。因為按照國際貿易慣例，無論采用“發(fā)信主義"或是采

5、用“收信主義"原則,荷蘭的承諾是在發(fā)盤有效期內作出的,中方已經(jīng)收到,荷方的承諾已經(jīng)生效,表明合同已成立。中方應按合同的約定履行自己報價中規(guī)定的義務。然而,中方在荷方已作出承諾的情況下,復電拒絕成交,這是違約行為,應負違約行為所產(chǎn)生的法律責任。 5.本案荷方在接到中方拒絕成交的電報后系同意中方的說法,并提出“要么執(zhí)行合同,要么賠償差價人民幣23萬元,否則仲裁裁決"的要求是正當?shù)摹榱撕侠碛行У亟鉀Q糾紛,最好是由中方撤銷拒絕成交的表示,雙方執(zhí)行已經(jīng)成立的合同。案例3 ：1995年2月10日，中國某糧食出口公司電告日本某商貿公司，欲以CIF條件向日本出口一批絲綢，總價款為50萬美

6、元，用不可撤銷的跟單信用證支付價款。2月16日收到日本商貿公司復電，同意購買，但要求降低到48萬美元，中國出口公司于2于19日電告對方同意其要求，日本商貿公司2于20日收到次電報，隨后，出口公司將貨物運至上海港，交由中國某遠洋運輸公司承運，整批貨物分裝在三個集裝箱內。3月10日承運船舶在公海航行時，由于船員的疏忽，船上發(fā)生火災，出口公司托運的一個集裝箱被火焚毀，其余兩個則完好無損。3月15日貨物運至東京港，但日本商貿公司拒絕接受貨物，并向中國出口公司提出索賠，雙方訴至上海某法院。請回答： （1）雙方的合同爭議是否可以適用聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約解決？ （2）根據(jù)有關法律規(guī)定，該合同于何時成立

7、？為什么？（3）該批糧食的運輸保險應由哪一方當事人辦理？保險費由哪一方負擔？ （4）根據(jù)CIF交貨條件，貨物的風險在何時由賣方轉移給賣方？ （5）貨物在海上受到損毀，日本商貿公司能否要求中國出口公司給予賠償？ （6）誰是信用證的受益人？ 【分析】： （1）可以適用。本案屬于公約第一條規(guī)定的適用范圍。（2）合同在2月20日成立。根據(jù)公約規(guī)定：合同于按照本公約規(guī)定對發(fā)價的接受生效時訂立，買方2月19日表示承諾，賣方2月20日收到，此時合同成立。（3）運輸保險應由賣方中國出口公司辦理，保險費也由賣方支付。根據(jù)CIF術語，賣方必須辦理在運輸途中應由買方承擔的貨物滅失或損壞風險的海運保險。賣方訂立保險合

8、同并支付保險費。（4）根據(jù)CIF術語，貨物滅失或損壞的風險以及貨物裝船后發(fā)生時間所產(chǎn)生的任何額外費用，自貨物于裝運港越過船舷時起即從賣方轉由買方承擔。（5）美國公司無權要求我國出口公司賠償貨物損失。（6）中國出口公司為受益人。案例4 ：某年我某外貿公司出售一批核桃給數(shù)家英國客戶，采用CIF術語，憑不可撤消即期信用證付款。由于銷售核桃的銷售季節(jié)性很強，到貨的遲早，會直接影響貨物的價格，因此，在合同中對到貨時間作了以下規(guī)定：“10月份自中國裝運港裝運，買方保證載貨輪船于12月2日抵達英國目的港。如載貨輪船遲于12月2日抵達目的港，在買方要求下，賣方必須同意取消合同，如貨款已經(jīng)收妥，則須退還買方?！?/p>

9、合同訂立后，我外貿公司于 10月中旬將貨物裝船出口，憑信用證規(guī)定的裝運單據(jù)（發(fā)票、提單、保險單）向銀行收妥貨款。不料，輪船在航運途中，主要機件損壞，無法繼續(xù)航行。為保證如期抵達目的港，我外貿公司以重金租用大馬力拖輪拖帶該輪繼續(xù)前進。但因途中又遇大風浪，致使該輪抵達目的港的時間，較合同的限定的最后日期晚了數(shù)小時。適遇核桃市價下跌除個別客戶提供外，多數(shù)客戶要求取消合同。我外貿公司最終因這筆交易遭受重大經(jīng)濟損失。問題： (1)我外貿公司與英國客戶所簽定的合同，是真正的CIF合同嗎？ (2)是或不是，請說明理由?！痉治觥浚?(1)分析該案例中，合同條款規(guī)定賣方須保證貨物抵達目的港的時間，這一規(guī)定與CI

10、F術語的風險劃分相矛盾，所以不是真正的合同。(2)合同中規(guī)定付款后買方在貨物不能及時抵達目的港的情況下，應買方要求，須退款。這一要求與付款條款的規(guī)定（憑不可撤消即期信用證付款）相矛盾，所以在履行合同時買方承擔很大風險。結論：我外貿公司應吸取這次貿易的教訓，在今后交易中盡力避免制定此類不切實際合同。 案例5：2004年2月1日巴西大豆出口商向我國某外貿公司報出大豆價格，在發(fā)盤中除列出各項必要條件外，還表示 “編織袋包裝運輸”。在發(fā)盤有效期內我方復電表示接受，并稱：“用最新編織袋包裝運輸”。巴西方收到上述復電后即著手備貨，并準備在雙方約定的7月份裝船。之后3月份大豆價格從每噸420美元暴跌至350

11、美元左右。我方對對方去電稱：“我方對包裝條件作了變更，你方未確認，合同并未成立?！倍臀鞒隹谏虅t堅持認為合同已經(jīng)成立，雙方為此發(fā)生了爭執(zhí)。分析此案應如何處理，簡述你的理由?！痉治觥浚捍藶閲H貿易磋商中的還盤問題。由于包裝不屬于發(fā)盤或還盤實質性條件，因此我方的回復不構成一項還盤，巴方不必對此做出回答，合同已經(jīng)按照原發(fā)盤內容和接受中的某些修改為交易條件成立。所以我方以巴方對修改包裝條件未確認為理由否認合同的成立是不正確的。案例6：中國A公司從德國B公司進口一套大型生產(chǎn)設備，分三批交貨。第一批交付的貨物符合合同的要求，第二批交付的貨物為該設備的主要部件，其型號、性能與合同不符，無法安裝投產(chǎn)。A公司因

12、此提出撤銷整個合同，而B公司提出異議。請依照聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的有關規(guī)定分析哪方有理？為什么？ 【分析】：結論：A、公司有理。理由如下：（1）根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，在賣方分批交貨時。如果合同項下的各批貨物是互相依存、不可分割的，不能將其中的任何一批貨物單獨用于雙方當事人在訂立合同時所設想的目的，則買方可以同時宣告合同對已經(jīng)交付或今后將交付的各批貨物均為無效， 即可以宣告撤銷整個合同。（2）本案分批交貨的大型生產(chǎn)設備各部件之間是互相依存的，在德國B公司所交第二批貨物不符合同規(guī)定時，中國A公司有權根據(jù)公約規(guī)定撤銷整個合同。案例7 ：溫州某公司與A公司作簽訂了一筆USD400

13、00.00 F.O.B.寧波的出口合同，付款方式是訂單確認后先支付USD1000.00作為訂金，剩余貨款于貨物裝船前通過電匯（T/T）付清剩余貨款，并且約定客戶將在貨物生產(chǎn)完畢之時來工廠檢驗。我方收到訂金后開始生產(chǎn)，在貨款即將生產(chǎn)完畢之時通知對方來工廠檢驗。但對方要求貨物在裝運港-寧波港實施，檢驗合格后，對方卻將直接給我方銀行匯票。與此同時，我方了解到，船公司是客戶指定的，提單將由船公司直接放給客戶的。這樣做客戶已經(jīng)改變合同條款，主要體現(xiàn)在以下三個方面： 1客戶改工廠檢驗為裝運港檢驗。這樣無形增加我方風險，萬一對方檢驗后認為不合格，我方將增加不必要的費用。2客戶該電匯（T/T）為銀行匯票（D/

14、D）。付款行為“匯豐銀行上海分行”，由于異地托收，所需時間較長，大約為20天左右。對我方資金周轉有影響。而且據(jù)已經(jīng)發(fā)生的案例說明，在收款人兌現(xiàn)匯票之前，對方有權利要求銀行止付。3提單將直接由船公司直接放給客戶的。按照慣例，船公司只有在收到托運人的委托書后才可以將提單放給收貨人（買方）。但這里的船公司與收貨人之間有長期良好的合作關系，因此，船公司答應在裝船后3-4天將提單放給收貨人，這顯然會影響到我方利益。鑒于上述問題，我方提出自己的看法： 1我方要求對方來工廠檢驗。對方堅持裝運港檢驗，理由是他要在裝運港同時檢驗很多工廠的貨物，沒有時間到每個工廠去檢驗。我方只好同意客戶的決定。2要求船公司出具保

15、函，憑我方的書面通知才可以放提單給對方，保證在匯票兌現(xiàn)前替我方保留提單。要求船公司即傳真相應保函給我方。在上述協(xié)議達成以后，我方將貨物發(fā)往裝運港，并派業(yè)務員前往裝運港。客戶在裝運港檢驗，貨物均符合合同要求，因此，客戶當即將銀行匯票給了我方。我方即去船公司取得保函正本。我方將匯票交給我方銀行向匯豐銀行上海分行托收。期間客戶來電要求放單，我方拒絕。經(jīng)過二十天左右才收到貨款，我方放單給對方?！痉治觥浚航?jīng)過上述的防范措施后，順利完成整個交易，既滿足了客戶的要求，又對我方的交易風險作出控制。以下幾點是值得總結： 1我方要了解銀行匯票支付的程序和風險。銀行匯票是由某家銀行（出票行）出具的指定其代理行支付給

16、匯票上指定人的一種支付工具，是銀行信用。雖然如此，在某些情況下，在代理行解付給指定人之前，客戶有權要求出票行止付這筆款項。因此，比電匯（T/T）風險大。2船公司直接放提單給收貨人是不符合國際慣例的。船公司受我方委托裝運貨物，應在征得我方同意后才可以放提單給收貨人，否則，船公司要承擔責任。但在日益激烈的競爭中，一些船公司或船代為了業(yè)務需要，在運輸指定貨物經(jīng)常會同意收貨人要求將提單直接放給他，這樣無疑會損害托運人的利益。因此，我方要求船公司出具保函（正本）是合理的，也是保護自身利益的有效手段。 案例8 ：某A公司在1998年11月與阿聯(lián)酋迪拜某B 公司簽訂了一份出口合同，貨物為1x20 集裝箱一次

17、性打火機。不久B公司即開來一份不可撤銷即期信用證，來證規(guī)定裝船期限為1999年1月31日，要求提供“Full setoriginalclean on board oceanBill of Lading”（全套正本清潔。已裝船海運提單）。由于裝船期太緊，A公司便要求B公司展期，裝船期限改為1999年3月31日。B公司接受了A公司的要求修改了信用證。收到信用證并經(jīng)全面審查后未發(fā)現(xiàn)問題，A公司在3月30日辦理了貨物裝船，4月13日向議付行交單議付。4月27日接到收到議付行轉來的開證行的拒付通知：“你第號信用證項下的單據(jù)經(jīng)我行審查，發(fā)現(xiàn)如下不符點：提單上缺少“已裝船”批注。以上不符點已經(jīng)與申請人聯(lián)系，

18、亦不同意接受。單據(jù)暫代保管，聽候你方的處理意見?！?A公司的有關人員立即審復查了提單，同時與議付行一起翻閱與研究了跟單信用證統(tǒng)一慣例500號出版物（以下簡稱UCP500）的有關規(guī)定，證實了開證行的拒付是合理的。A公司立即電洽申請人，提單缺少“已裝船”批注是我方業(yè)務人員的疏忽所致，貨物確實是被如期裝船的，而且貨物將在5月3日左右如期到達目的港，我方同意他在收到目的港船代的提貨通知書后再向開證行付款贖單。B公司回復由于當?shù)厥袌錾弦淮涡源蚧饳C的售價大幅下降，只有在我方降價30%后方可向開證行贖單。我方考慮到自己理虧在先，同時通過國內同行與其他客戶又了解到，進口國當?shù)厥袌鰞r格確實已大幅下降，我方處于十

19、分被動地位，只好同意降價30%，了結此案?！痉治觥浚捍税傅陌盖椴⒉粡碗s，卻給我方帶來巨大的損失，不得不引起人們的深思。我們應該從中吸取以下教訓： 1應盡早辦理裝運。A公司雖然在信用證規(guī)定的裝船期限內辦理了裝運，滿足了信用證的要求，但距B公司開證時已4個多月了。在這段時間內，由于貨物本身的消費特征以及國際市場供求情況的變化，貨物的當?shù)厥袌鰞r格有可能大幅下降，為避免價格下降給我方帶來的損失（其實也為避免我方的損失），我方應盡快辦理裝運。在此案中，B公司曾多次來電要求我方盡早裝運，但我方認為裝運期仍未到，沒有很合理地安排生產(chǎn)進度，以致在裝船期即將臨近時才辦理裝運，貨物到港時已距B公司開證時5個多月，

20、又恰逢當?shù)厥袌鰞r格下降，其實已為客戶拒付貨款埋下了伏筆。2應嚴格按照信用證與UCP500的要求制作與審核單據(jù)。信用證要求提供“已裝船”提單，我方應提供相應的提單，以便做到“單證相符”。根據(jù)UCP500第二十三條A款第2項規(guī)定，除非信用證另有規(guī)定，提單應注明貨物已裝船或已裝具名船只，可由提單上印就的“貨物已裝上具名船只”或“貨物已裝運具名船只”的詞語來表示，在此情況下，提單的出具日期即視為裝船日期與裝運日期。在所有其他情況下，裝上具名船只，必須以提單上注明貨物裝船日期的批注來證實，在此情況下，裝船批注日期即視為裝運日期。案中的提單(提單上沒有印就上述詞語）則屬于后一種情況， 只要在提單上注明貨物

21、裝船日期的批注就行了。如果我方業(yè)務人員能按照信用證的要求制作托運單（在托運單上注明要求提供“已裝船”提單），承運人或其代理能根據(jù)托運單內容與UCP500的規(guī)定制作并簽發(fā)提單，銀行能根據(jù)信用證與UCP500來審核A公司交來的議付單據(jù)，那么上述案例也許就不會發(fā)生了。 因此，本案例的拒付帶給我們的啟示是，應在信用證的裝船期內盡快辦理裝運，嚴格按照信用證與UCP500的要求制作與審核單據(jù)。案例9 ：2001年4月份廣交會上某公司A與科威特某一老客戶B簽定合同，客人欲購買A公司的玻璃餐具（名： GLASS WARES），我司報價FOB WENZHOU，溫州出運到科威特，海運費到付。合同金額達USD250

22、64.24，共1*40高柜，支付條件為全額信用證，客人回國后開信用證到A公司，要求6月份出運貨物。A公司按照合同與信用證的規(guī)定在6月份按期出了貨，并向銀行交單議付，但在審核過程發(fā)現(xiàn)2個不符點：（1） 發(fā)票上：GLASS WARES 錯寫成GLASSWARES，即沒有空格；（2）提單上：提貨人一欄，TO THE ORDER OF BURGAN BANK，KUWAIT錯寫成了TO THE ORDER OF BURGAN BANK。即漏寫KUWAIT。A公司認為這兩個是極小的不符點，根本不影響提貨。我司本著這一點，又認為客戶是老客戶，就不符點擔保出單了。但A公司很快就接到由議付行轉來的拒付通知，銀行

23、就以上述兩個不符點作為拒付理由拒絕付款。A公司立即與客戶取得聯(lián)系，原因是客戶認為到付的運費（USD2275.00）太貴（原來A公司報給客戶的是5月份的海運費，到付價大約是USD1950.00，后6月份海運費價格上漲，但客戶并不知曉。） 拒絕到付運費，因此貨物滯留在碼頭，A公司也無法收到貨款。后來A公司人員進行各方面的協(xié)調后，與船公司聯(lián)系要求降低海運費，船公司將運費降到USD2100.00，客戶才勉強接受，到銀行付款贖單，A公司被扣了不符點費用。整個解決糾紛過程使得A公司推遲收匯大約20天。【分析】：1“不符點”沒有大小之分。在本案中，A公司事先知道單據(jù)存在“不符點”的情況下還是出單，存在潛在的

24、風險。A公司認為十分微小的“不符點”卻恰恰成了銀行拒付的正當理由。因此，在已知“不符點”的情況下，最好要將其修改。2FOB的運費的上漲，與A公司并無關系，因此客戶主要是借“不符點”進行討價還價。案例10 ：A公司在1999年委托其客戶指定的船公司出口近50萬美金的貨物，涉及到50多萬的出口退稅。具體情況是，由于A公司采購時是以“盒”為單位采購的，A公司提供的報關單上也是注明“506000 BOXES”,所以工廠的增值稅發(fā)票開的單位也是以“506000盒”為單位。由于船公司在重新填寫報關單時卻將“BOXES”漏打，只標明 “6000KGS”，因此海關計算機上該產(chǎn)品的數(shù)量為“6000千克”，導致報

25、關單上的內容與發(fā)票上的數(shù)量和單位不同，A公司不能正常退稅。A公司要求船公司辦理改單（修改報關單據(jù)），就是要在品名下注明 “506000 BOXES”，但是由于船公司的一再拖延，導致A公司無法辦理退稅手續(xù)。A公司不斷催促船公司辦理改單，考慮到手續(xù)麻煩需要較長時間，要求對方必須在3個月內將改后的單據(jù)退還給A公司，否則要其承擔由于不能正常退稅造成的相關經(jīng)濟損失。3個月后，總算了解此案?！痉治觥浚罕景缚梢晕〉慕逃枺簽榱藞箨P不要發(fā)生問題，賣方在報關時需注意，最好用鉛筆在報關單上注明正確的品名、數(shù)量單位等以防發(fā)生錯誤。關于報關單據(jù)和改單有以下注意點： 1 報關時應注意報關單上資料的準確性?？赡苡捎谝粋€資

26、料的問題，會造成不能不能正常報關，正常出運，正常的退單，正常的退稅等。2注意報關單據(jù)上的單位，為了避免這樣的類似的事情再次發(fā)生，在海關計量單位與我們要求的計量單位不同時，需特別要加注我們所要求的單位/品名。3可能會因為貨名的英文品名太長，在報關單商品名下加注數(shù)量和單位是可能會由于海關的計算機問題不能全部顯示，所以以防這樣的事情發(fā)生，把需在下注明數(shù)量和單位的英文貨名盡量簡寫。4報關的品名與數(shù)量，單位，必須和工廠開具的增值稅發(fā)票一致。5報關過程中，可能會碰到我們提供的H.S.的編號與貨物中文品名有所出入，海關提出更改品名，但是不管怎樣，都要顯示我們要求的中文品名，可以加在括號內。案例11：某公司以

27、CIF鹿特丹出口食品1000箱，即期信用證付款。貨物裝運后，憑已裝船清潔提單和已投保一切險和戰(zhàn)爭險的保險單，向銀行收妥貨款。貨到目的港后經(jīng)進口人復驗，發(fā)現(xiàn)下列情況： （1）該批貨物共有10個批號，抽查20箱，發(fā)現(xiàn)其中2個批號涉及200箱內含沙門氏細菌超過進口國標準。（2）收貨人共收998箱，短少兩箱。（3）有15箱貨物外表狀況良好，但箱內共短少貨物60公斤。試分析以上情況，進口商應分別向誰索賠，并說明理由?！痉治觥康冢?）種情況應向賣方索賠，屬于原裝貨物有內在缺陷。第（2）種情況應向承運人索賠，因承運人簽發(fā)清潔提單，貨到目的港后應如數(shù)交貨。第（3）種情況可以向保險公司索賠，屬承保范圍以內的損失

28、；但如進口人能舉證原裝數(shù)量不足，也可向賣方索賠。 第12章貿易合同的磋商 案例1 ：我某進出口公司欲出口大豆50公噸，我方發(fā)盤的內容為：“茲可供東北大豆50公噸，每噸150美元CIF紐約，6至7月份裝運，限本月21日復到我方有效?！睂Ψ绞盏轿曳桨l(fā)盤后，在發(fā)盤規(guī)定的有效期內電復：“你方發(fā)盤接受，請用新麻袋包裝?！眴枺簩Ψ降慕邮苁欠窨墒购贤闪?？為什么？ 【分 析】：根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，受盤人對貨物的價格、付款、品質、數(shù)量、交貨時間與地點、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端的辦法等條件提出的添加或更改，均視為實質性變更發(fā)盤條件。而本案，對方在接受通知中，表示對包裝條

29、件的添加并不構成實質性變更發(fā)盤條件，不屬于還盤性質，除非發(fā)盤人在合理的時間內及時地表示不同意受盤人的添加，否則，該接受仍具有接受的效力。案例2 ：我某出口公司于2月1日向美商電報出口某家產(chǎn)品，在發(fā)盤中除列明必要條件外，還表示：packing in sound-bags.在發(fā)盤有效期內，美商復電稱：refer to your telex first accepted ,packing in new bags.我方收到上述復電后，即著手備貨，數(shù)日后該家產(chǎn)品國際市場價格猛跌，美商來電稱：我方對包裝條件做了變更，你方未確認，合同并未成立。而我出口公司則堅持合同已經(jīng)成立，于是雙方對此發(fā)生爭執(zhí)。你認為此案

30、應如何處理？ 【分 析】：1、我認為雙方之間合同已經(jīng)成立。我某出口公司應堅持美商接受貨物，支付貨款。2、本案例涉及合同洽商發(fā)盤的有條件接受問題，所謂有條件的接受是指受盤人在接受發(fā)盤人的發(fā)盤時，對發(fā)盤的條件作了添加、限制或修改。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定有條件接受分兩種情況：一種是實質上變更發(fā)盤條件則購成還盤，還盤是對原發(fā)盤的拒絕，使原發(fā)盤失效。同時，還盤還構成一個新的發(fā)盤，合同是否成立，關鍵在于原發(fā)盤人的態(tài)度，若原發(fā)盤人同意，則雙方合同關系成立；若原發(fā)盤人表示反對，則雙方之間合同不成立。另一種情況是：非實質性變更發(fā)盤條件，若為非實質性變更發(fā)盤條件，只要原發(fā)盤人不及時表示反對，則雙方之

31、間的合同關系成立。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約還規(guī)定：受盤人對貨物的價格、付款、品質、數(shù)量、交貨時間和地點，一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端的辦法等條件提出添加或修改，均作為實質性變更發(fā)盤條件。3、結合本案例：我方向美商發(fā)盤，閂商在表示接受時對發(fā)盤條件作了變更，變更了包裝條件，根據(jù)，聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定：包裝條件屬于非實質性變更發(fā)盤條件，機時我某出口公司對美商的這種變更并未加以拒絕，而是著手備貨以實際行動對美商的變更加以確認，所以雙方之間合同關系成立。美方的說法是沒有道理的。我方應堅持美商接受貨物，支付貨款。案例3 ：我出口企業(yè)對意大利某商發(fā)盤，限3月10日復到有效，3

32、月9日意商用電報通知我方：接受該發(fā)盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的接受通知，而我方在收到對方的接受通知前已獲悉：市場價格急升。依據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約，我方應如何處理？ 【分 析】：1、我方應迅速通知意商其逾期接受無效，按新的市場價格向意商重新發(fā)盤。2、這個案例涉及到逾期接受問題，所謂逾期接受就是指受盤人在接受發(fā)盤人的發(fā)盤時超過發(fā)盤規(guī)定的有效期，若發(fā)盤沒有規(guī)定有效期，則受盤人的接受超過了合理的期限。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定：逾期接受原則上無效；如果發(fā)盤人愿意按照逾期接受與對方達成交易，他必須迅速通知受盤人；因郵遞原因導致的逾期接受原則上有效；若發(fā)盤人不愿意按

33、照因郵遞原因產(chǎn)生的逾期接受與對方達成交易，他也必須迅速通知受盤人；由此可見，逾期接受合同是否有效的關鍵在于發(fā)盤人的態(tài)度。3、本案中，我出口企業(yè)對意商發(fā)盤，因郵遞延誤，導致意商逾期接受，逾期接受合同是否成立的關鍵在于我出口企業(yè)的態(tài)度，而當時，該商品國際市場價格急升，所以我出口企業(yè)應迅速通知意商其因郵遞原因導致的逾期接受無效。按當時上升的國際市場價格重新發(fā)盤給意商。案例4 ：某星期二上午我方用書信電向德國某進口商發(fā)盤報供某種大眾商品有效期定了本周星期五（我方時間），復到有效。但發(fā)電后兩小時，我發(fā)現(xiàn)計算錯誤，報價過低，于是立即用加急電報通知客戶撤回前電。然而到了星期五上午卻又收到了客戶復電，表示接受

34、我星期二上午發(fā)盤。在這段時間內雙方電訊聯(lián)絡一切情況正常。試問：應如何處理客戶復電，為什么？【分 析】：1、我方應立即通知德國進口商其接受無效，雙方之間的合同關系并未成立。2、此案例涉及發(fā)盤撤回的問題所謂發(fā)盤的撤回是指發(fā)盤在發(fā)盤兼而有之受盤人之前，由發(fā)盤人將其撤回，以阻止其生效。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約：一項發(fā)盤即使是不可撤銷的，也可以撤回，條件是：發(fā)盤人以更迅捷的通訊方式，使撤回通知比原發(fā)盤先行或同時到達受盤人。3、結合本案例：我方周二上午用書信電發(fā)盤需24小時到達（即次日上午到達）；但已于當天發(fā)加急電報撤回，加急電報7小時到達（即當日下午到達），可見撤回的通知是等于發(fā)盤到達德國進口商的

35、，撤回有效，而德國進口商的接受無效。案例5 ：法商于9月5日向我某外貿公司發(fā)盤，供售某商品一批，有效期到9月10日，我公司于9月6日收到該項發(fā)盤，法商在發(fā)出發(fā)盤后，發(fā)現(xiàn)該項商品行情趨漲，遂于9 月6日以加急電報致辭電我公司要求撤銷其要約。我公司于9月7日收到其撤銷通知，認為不能同意其撤銷發(fā)盤的要求，2小時后，我公司回電法商，完全同意其9 月5日發(fā)盤內容，法產(chǎn)收到我接受通知的時間是9月8日，請問：買賣雙方之間是否存在合同關系，簡述理由?！痉?析】：1、買賣雙方之間的合同關系成立，法商撤銷其要約無效。2、此案例涉及發(fā)盤撤銷問題發(fā)盤的撤銷是指發(fā)盤已送達受盤人即發(fā)盤生效之后將發(fā)盤取消，使其失去效力。聯(lián)

36、合同國際貨物銷售合同公約規(guī)定：發(fā)盤送達受盤人即發(fā)盤生效后，受盤人表示接受前發(fā)盤人可以將發(fā)盤撤銷，但有以下兩種情況例外：1、發(fā)盤規(guī)定了有效期或以其它方式表明此發(fā)盤是不可以撤銷的；2、受盤人本著對發(fā)盤人的信任已對該項發(fā)盤采取了行動則發(fā)盤不能撤銷。3、結合本案例：法商向某外貿公司發(fā)盤時規(guī)定了有效期，所以在有效期內，法商是不能撤銷其發(fā)盤的，而我某外貿公司表示接受的通知是在法商規(guī)定的發(fā)盤有效期內到達法商的，所以雙方合同關系成立。案例6 ：我出口企業(yè)于6月1日向英商發(fā)盤供應某商品，限6月7日復到有效。6月2日收到英商電傳表示接受，膽提出必須降價5%，多方正研究如何答復進，由于該商品國際市場發(fā)生了對英商有利

37、彎化，該商又于6月5日來電傳表示無條件接受我方6月1日的發(fā)盤。試問：我方應如何處理，為什么？ 【分 析】：1、在該商品國際市場價格發(fā)生對英商有利變化情況下，我方應立即電告英方：其6月1日接受無效。2、這個案例涉及有條件接受問題，所謂有條件接受是指受盤人在接受發(fā)盤人發(fā)盤時，對發(fā)盤的條件作了添加、限制、修改。根據(jù)公約，有條件接受分兩種情況：一種為裨性變更發(fā)盤條件，實際性變更發(fā)盤條件是對原發(fā)盤的拒絕，使發(fā)盤失效，同時還構成一新的發(fā)盤，若原發(fā)盤人同意，則雙方合同關系成立。若原發(fā)盤人表示反對，則雙方間合同不成立。另一種情況是：非實質性彎更發(fā)盤條件，若為非實質性變更發(fā)盤條件，只要原發(fā)盤人不及時表示反對，則

38、雙方間合同關系依然成立。公約還規(guī)定：受盤人對貨物的價格、付款、品質、數(shù)量、交貨時間與地點，一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端的辦法等條件提出添加或更改，均作為實質性變更發(fā)盤條件。3、結合本案例：我出口企業(yè)于6月1日向英商發(fā)盤，那么6月2日英商電傳表示接受，但是變更了價格條件，屬于裨性變更了發(fā)盤條件，已構成還盤，使我出口企業(yè)于 6月1日的發(fā)盤失效，同時6月2日的還盤構成一個新的發(fā)盤，雙方之間合同是否成立的關鍵在于我出口企業(yè)的態(tài)度，在商品國際價格對英商有利的條件下，我出口企業(yè)應立即電告英方：其6月5日的接受無效，雙方間的合同關系不成立。（當然，我出口企業(yè)愿意發(fā)不利價格與英商交易也應立

39、即通知英商，其接受有效）第11章仲裁條款 案例1 ：A國的甲公司與B國的乙公司簽訂了購銷麻紡織品的合同，約定由甲公司于 1999年12月底之前交付200噸麻紡織品給乙公司，而當乙公司收到100噸貨物后，于1999年5月明確通知甲公司由于麻紡織品銷路不暢，不會接收甲 公司的繼續(xù)供貨。這時甲公司倉庫下存麻紡織品10噸。甲公司為了贏利，在收到乙公司通知后，繼續(xù)按雙方合同約定為乙公司收購了其余的90噸麻紡織品。后因 乙公司拒絕接收后100噸麻紡織品，釀成糾紛。 問：本案誰違約？屬于哪種違約行為？本案應如何處理？ 【分析】： 在本案中乙公司是屬于違約的一方當事人是毫無疑問的，他的行為構成了不 完全履行的

40、違約責任。依法當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。一方違約后， 另一方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。在本案中應該要求乙方承擔繼續(xù)履行的責任；但是由于 甲方在乙方明確告知即將違約的情況下仍然繼續(xù)采購了90噸的麻紡織品，擴大了損失的范圍，所以甲方在本案中也是要承擔相應的責任的。 案例2 ：中國某外貿公司（買方）與日本甲公司（賣方）簽訂了一份購買15套A型設備和8臺K型儀器的合 同，總價值40萬美元，價格條件CFR大連，裝運期為1997年9月底，付款條件是，買方在貨物裝

41、運前二個月開立貨款全額的不可撤銷議付信用證。1997 年9月30日買方通過銀行開出了以賣方為受益人的信用證（未交押金），賣方于10月9日、31日分二批發(fā)運了貨物，從議付銀行議付了貨款，議付行從開證行 處獲得償付。10月15日，第一批貨物15套A設備到港，11月8日，第二批貨物8臺K儀器到港，這兩批貨物買方都是在未取得正本提單情況下，以副本提單 從船公司代理處提取。經(jīng)省商檢局檢驗認定，15套設備具中有4套不合格，根本不能生產(chǎn)出標準部件，且無法修復。其余11套設備及8臺儀器無質量問題。買方 認為，所購15套設備系相互配套使用的，4套不合格，則其余11套失去使用價值，遂于1998年3月24日向日方發(fā)

42、出一份備忘錄，要求將15套設備全部退 回，日方既沒有簽字，也沒有答復。買方最終提起仲裁，請求仲裁庭裁決： （1）將15套A設備作退貨處理，賣方返還已收的全部貨款并承擔全部退貨費用。 （2）8臺K儀器比合同規(guī)定的交貨期延遲五周到港，賣方應支付延遲到貨的罰金4萬美元。 （3）買方購買的15套A設備用于出租，由于A設備不合格，買方已向承租用戶賠償損失2萬美元，這筆損失應由賣方負擔。 問：（1）仲裁庭對上述請求應如何處理？為什么？（2）現(xiàn)假設，如在開證行要求買方付款贖單時，買方鑒于貨物狀況，在單證相符情況下拒絕向開證行付款贖單，開證行會受到什么損失？應如何處理？ 【分析】：（1）買方只能退還四套不合格

43、的模具，不能退還全部15模具，因為其余11臺模具是合格是，可繼續(xù)使用。賣方應退不給買方四套不合格模具的貨款，應承擔四套模具退回的一切費用。 （2）賣方8臺檢測儀的交付確實在合同規(guī)定的期限之后，這種延遲是由于買方開立信用證延遲造成的。合同要求信用證應在交貨前二個月開出，買方直到9月30日才開出信用證，按這個日期計算，賣方實際交貨期并沒有違反合同，買方要求支付延遲到貨罰金的請求不成立。 （3）買方將模具出租的事實賣方難以預見，且屬于另一法律關系，買方賠償用戶的兩萬美元損失不應由賣方承擔（或答"買方這一部分請求不成立"） （4）如買方拒絕向開證行付款贖單，開證行將遭受極大損失，因

44、為他雖持有提單卻提不到貨物，也沒有押金可補償。開證行可以憑提單要求船公司交付提單項下的貨物或賠償全部貨款，也可依據(jù)信用證法律關系要求買方履行單證相符時的付款贖單義務。 案例3 ：1991年12月28日,中國某進出口公司向美國某開發(fā)公司訂購9000噸鋼材,后因美國某開發(fā)公司元力履 行合同,美方提出由瑞士某公司(下稱瑞士公司)供貨。這期間瑞士公司曾經(jīng)幾次來電謊稱“貨已在裝船港待運",“裝船日期為1992年3月31日",“所供 鋼材可能由我們意大利生產(chǎn)廠或西班牙生產(chǎn)廠交貨",誘使中方與其簽訂合同，雙方約定的購銷鋼材數(shù)量為9180噸,價229.5萬美元。中方即時向瑞士公司

45、匯付了全部貨款,但是中方遲遲未收到訂購的鋼材。為此中方曾多次向瑞士公司 方交涉,但瑞士公司方面或者拒不答復,或者以種種借口托辭搪塞。經(jīng)中方一再催促之后瑞士公司才于1992年9月5日回電稱“中國港口擁擠，船舶將改變航線 ",“最遲抵達日期預計為1992年10月20日"。但屆時中方仍未收到鋼材，再次去電交涉,瑞方竟然全盤推卸自己的責任。事后查明，瑞士公司在意大利和西班牙既無鋼廠,也無鋼材;瑞方所提供的意大利卡里奧托鋼廠的鋼 材質量檢驗證書重量證書及裝箱單均系偽造。瑞方提交的提單上的裝運船“阿基羅拉"號1992年根本未在提單載明的裝運港意大利接斯佩扎停泊過,從而證明瑞

46、士公司既未將鋼材托運裝船,所提交的提單也是偽造的意圖欺詐中方貨款。其所稱“中國港口擁擠,船舶將改變航線"也是虛構的。 1993年3月24日,中方向中國某市中級人民法院提起訴訟,指出瑞士公司侵權,要求其賠償中方經(jīng)濟損失共 計550萬美元。起訴的同時申請財產(chǎn)保全。法院接到原告起訴及財產(chǎn)保全申請后,首先審查后準許中方的保全申請,裁定凍結了瑞士公司在某銀行的托收貨款 440余萬美元。被告在答辯的同時提出反訴,要求中方賠償其貨款被凍結而造成的利息損失及律師費用。 某市中級人民法院在一審后作出判決:瑞士公司應償還中國公司的鋼材貨款2290250美元,并 賠償中方各項損失2846418.60美元;

47、同時駁回被告的反訴。被告不服,向某市高級人民法院提出上訴,認為雙方當事人之間簽訂的鋼材買賣合同中訂有仲 裁條款,根據(jù)中國已加入的承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約中國法院對此案元管轄權;同時認為中方在不同法院對瑞方提出重復訴訟不當:一審法院裁定凍結與本 案元.關的貨款不當:認定其有欺詐行為元事實根據(jù)。根據(jù)中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法的規(guī)定,禁止把間接損失作為賠償,一審判決損害賠償數(shù)額過高,且 無事實根據(jù),請求撤銷原判決。高級人民法院經(jīng)二審審理后確認:瑞士公司使用欺詐手段誘使中方與其簽訂合同,之后又在貨物未裝 船的情況下,偽造單據(jù),騙取中方巨額貨款,不僅構成了破壞合同,而且還構成了侵權。中方有權向法院提

48、起侵權之訴,而不受雙方所訂立的合同仲裁條款的約束。 根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第20條規(guī)定:“因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄"。一審法院作為侵權行為地法院,具有 管轄權。中方并未在其它法院提出過侵權損害賠償訴訟,不存在重復訴訟問題。原審法院采取的保全措施,符合法律規(guī)定。由于本案是侵權損害賠償糾紛,受害人因 被欺詐而蒙受的其他重大損失,亦應當賠償,一審法院確定的賠償數(shù)并無不當。據(jù)此,二審法院維持原判，駁回了瑞士公司的上訴。 問:1.本案中國法院有無管轄權? 2.侵權行為地如何確定? 【分析】：本案中法院享有管轄權。原因在于中方與瑞士公司之間購銷鋼材的合同

49、是瑞士公司使用欺詐手段而訂立的, 該合同自始無效,因此其中包含的仲裁條款也隨之無效。其次中方有證據(jù)證實瑞士公司在根本無鋼材的情況下,謊稱“貨已在裝船港待運",“裝船日期為1992 年3月31日,"“所供鋼材可能由我們的意大利生產(chǎn)廠或西班牙生產(chǎn)廠交貨",誘使中方與其簽訂合同,并偽造了提單等單據(jù),騙取了中方巨額貨款,給中方造成 了巨大的損失。顯然,瑞士公司的行為已構成了侵權行為,侵權行為之訴訟由侵權行為地法院或被告住所地法院。因此,中文選擇侵權行為地法院提起訴訟,是符合 法律規(guī)定的。 而瑞士公司在上訴中所稱的“雙方當事人之間簽訂的鋼材買賣合同中訂有仲裁條款,根據(jù)中國已

50、加入 的承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約,中國法院對此案無管轄權",是沒有根據(jù)的。因此,本案中,中方在查明了瑞士公司是有意欺詐的情況下,向侵權行為地人民 法院提起訴訟,人民法院以侵權為理由判決被告瑞士公司向中方賠償損失是正確的,該法院對此案事有管轄權。 對于如何確定侵權行為地,根據(jù)我國最高法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法的若 干問題的意見規(guī)定,侵權行為地包括侵權行為實施地,侵權結果發(fā)生地。也就是說,當事人可以選擇侵權行為實施地人民法院提起訴訟,也可以選擇向侵權結果發(fā) 生地人民法院起訴。本案中,瑞士公司在簽訂合同時并無鋼材,因此,在其簽約時就有欺詐的故意,其訂立合同的目的就是騙取

51、中方的巨額貨款。因此,本案合同的 簽訂地中國某市就是侵權行為實施地。 此外,盡管偽造全套單據(jù)的行為發(fā)生在國外,但是該套單據(jù)的接受地是中國某市,即侵權行為的結果地也是中國某市。中國某市既是侵權行為實施地,也是侵權結果發(fā)生地,中國某市法院作為侵權行為地法院受理此案,不存在管轄上的問題,其管轄權是無可非議的。 案例4 我方某公司與英商簽訂一筆服裝合同。合同按CIF倫敦即期L/C方式付款，合同和信用證中均規(guī) 定不允許分批裝運和轉船。我方按時將貨物裝上直達輪，并憑直達提單在信用證有效期內向銀行議付貨款。該輪船中途經(jīng)過某港時，船公司為了接載其他貨物，擅自 將我方服裝卸下，換裝其他船舶繼續(xù)運往倫敦。由于換裝

52、的船舶設備陳舊，該批服裝比原定時間晚了2個月到達。為此，英商向我公司提出索賠，理由是我方提交的 是直達提單，而實際是轉船運輸，是弄虛作假行為。 問:（1）我方應否賠償？（2）如何處理？（3）為什么？ 【分析】：我方不應賠償。應讓買方憑直達提單向承運人交涉，憑保險單向保險公司交涉。因為按CIF條件成交，買賣雙方的風險轉移以船玄為界，貨物在裝運港越過船玄后的風險應由買方承擔，所以，船方擅自轉船造成的損失也應由買方承擔。另外，CIF屬象征性交貨，只要賣方按合同規(guī)定在裝運港將貨物裝船并提交全套合格單據(jù)，就算完成了交貨義務，而無需保證到貨。 案例5 1987年9月13日，三洋國際貿易公司（下稱三洋公司）

53、與江蘇省對外貿易公司（下稱江蘇外貿公司）在南京 市簽訂一項購銷制造乳膠手套合同。合同規(guī)定：三洋公司向江蘇外貿公司出售一套乳膠手套制造設備，價款CIF南通53萬美元，其中75即397500美元 以信用證支付，25即132500美元以產(chǎn)品補償。此外，合同中還約定了出現(xiàn)爭議提交中國國際經(jīng)濟貿易仲裁委員會仲裁的條款。合同簽訂后，三洋公司交付 了設備，江蘇外貿公司支付了75的貨款。后來，雙方就設備投產(chǎn)后的產(chǎn)品質量及補償產(chǎn)品的價格等問題產(chǎn)生爭議。為此，三洋公司與該設備的實際用戶江蘇省濱 海合成纖維廠協(xié)商，于1988年11月26日簽訂了備忘錄，對設備投產(chǎn)后的遺留問題作出規(guī)定，并將原合同中以產(chǎn)品補償貨款25的

54、付款方式變更為以現(xiàn) 款方式，于1989年3月30日前分兩次支付給三洋公司14萬美元。江蘇外貿公司作為合同的買方和用戶的代理人在備忘錄上簽署了同意的意見。付款期限 過后，三洋公司在多次催要剩余貨款，江蘇外貿公司始終拒付的情況下，于1990年1月19日，依照合同中的仲裁條款，向中國國際經(jīng)濟貿易仲裁委員會申請仲 裁。1990年11月12日，仲裁委員會作出裁決：江蘇外貿公司于1991年月15日前分兩次支付給三洋公司貨款132500美元，逾期加計年利率為 12.5的利息。1991年2月21日，因江蘇外貿公司未按仲裁裁決履行，三洋公司依據(jù)中華人民共和國民事訴訟法（試行）第一百九十五條的規(guī)定，向 仲裁機關所

55、在地的北京市中級人民法院申請執(zhí)行。 北京市中級人民法院接到三洋公司申請執(zhí)行書后，經(jīng)審查認為該申請符合中華人民共和國民事訴訟法（試行）第一百九十五條的規(guī)定，決定予以執(zhí)行。該院首先向被執(zhí)行人江蘇外貿公司發(fā)出執(zhí)行通知，后于1991 年月日派員前去執(zhí)行。在執(zhí)行中，被執(zhí)行人提出，它是代理江蘇省濱海合成纖維廠進口設備，該廠是實際用戶，產(chǎn)生的糾紛應由該廠承擔責任；被執(zhí)行人并據(jù)此 拒絕履行裁決中確認的其應當履行的義務。鑒于此種情況，執(zhí)行人員明確指出：依據(jù)雙方所簽合同，與三洋公司簽訂購銷設備合同的買方是江蘇外貿公司，仲裁中的 被訴方和裁決中的義務承擔方也是江蘇外貿公司，因此，江蘇外貿公司應當承擔和履行裁決義務；

56、并告知被執(zhí)行人，如不履行義務，法院將強制執(zhí)行。月日，江 蘇外貿公司將貨款及逾期利息共計3805396美元和應承擔的申請執(zhí)行費人民幣269364元，用支票匯往北京市中級人民法院。同年月日，北京 市中級人民法院將執(zhí)行的貨款及利息交付申請執(zhí)行人三洋公司。 【分析】：本案是因負有給付義務的一方當事人（被執(zhí)行人）不履行我國涉外仲裁機構中國國際經(jīng)濟貿易仲裁委員會的裁決，對方當事人（申請執(zhí)行人）申請人民法院強制執(zhí)行的案件。 涉外經(jīng)濟仲裁是終局裁決，即裁決一經(jīng)作出即具有法律效力，當事人對裁決不服的，也不得再向人民法院起訴；負有義務的當事人應當依照裁決自覺執(zhí)行；逾期不執(zhí) 行的，對方當事人可以向被申請人住所地或者

57、財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請執(zhí)行。如果被申請執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在我國領域內，那么申請執(zhí)行人應當向有管轄權 的外國法院申請承認和執(zhí)行。由于本案是在民事訴訟法（試行）施行期間審結的，申請執(zhí)行人向仲裁機構所在地的北京市中級人民法院申請執(zhí)行，北京市中級人 民法院予以執(zhí)行，符合民事訴訟法（試行）第一百九十五條的規(guī)定，是正確的。 案例6 中國技術進出口總公司與挪威一公司達成一筆合同，購買9000多噸鋼材。1985年3月14日，賣方首先向 中技總公司發(fā)出電傳稱“貨物已在裝運港備妥待運“，要求買方開出信用證。買方于4月19日通過中國銀行上海分行開出以賣方為受益人，金額為2295000 美元的不可撤消信用證后，

58、賣方隨即將全套單證提交中方公司；提單上載明鋼材數(shù)量為9161噸。同年6月1日中國銀行上海分行根據(jù)提單和發(fā)票將貨款229萬 美元付給了賣方。然而，事實證明，賣方根本沒有將鋼材裝船，向買方提交的提單、鋼材質量檢驗證書、重量證書和裝箱單等單證，都是偽造的。買方在經(jīng)過多次催 促交涉沒有結果的情況下，遂向上海中級人民法院提起侵權訴訟。上海中級人民法院認為被告（賣方）負有侵權的民事責任，判決原告中技總公司勝訴。賣方對此不 服，向上海市高級人民法院上訴，其理由其中之一是：“雙方簽訂的購銷鋼材合同中有仲裁條款，原審法院無管轄權?！?上海市高級人民法院審理后認為，“上訴人（合同中的賣方）利用合同形式進行欺騙，侵

59、占被上訴人的巨額貨款，已非合同權利義務爭議，而是侵權損害賠償糾紛。 依據(jù)中華人民共和國民事訴訟法（試行）第185條和第22條規(guī)定，原審法院對本案具有管轄權。上訴人中國已加入承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約為由， 否認原審法院的管轄權，這是對該公約的片面理解，不予采納?！狈ㄔ厚g回了上訴人挪用欠*公司的上訴，維持原判。請運用仲裁及仲裁承認方面的知識，分析這 一案例，并作出自己的判斷。 【分析】：賣方欺詐可以認為是合同糾紛與侵權糾紛的競合。一審中買方提起的是侵權訴訟，而合同中約定的仲裁只適用于合同糾紛，因此一審法院有管轄權。 案例7 我某出口企業(yè)按FCA Shanghai Airport 條件向印度A進口商出口手表一批，貨價5萬美元，規(guī)定交貨期為8月份，自上?？者\至孟買；支付條件：買方由孟買X銀行轉交的航空公司空運到貨通知即期全額 電匯付款。我出口企業(yè)于8月31日將該批手表運到上