淺析建設(shè)工程中承包方的優(yōu)先受償權(quán)

1、中共江蘇省委黨校函授學(xué)院畢業(yè)論文分院：揚 州 學(xué)區(qū)：高 郵姓名：毛禮嶺 學(xué)號：0905083204077 專業(yè)：法 律 班級：08（下）法律本淺析建設(shè)工程承包方工程款優(yōu)先受償權(quán)論文摘要：能正確地解釋法律是正確適用法律的前提，只有在對合同法第286條的立法目的熟悉，對該條規(guī)定的建設(shè)工程款優(yōu)先權(quán)的法律性質(zhì)應(yīng)用、優(yōu)先權(quán)權(quán)利主體及范圍、優(yōu)先權(quán)的行使條件和效力以及優(yōu)先權(quán)的行使方式等作出妥當(dāng)?shù)慕忉?，并在?dāng)前形勢下對新問題有新對策才能真正實現(xiàn)保護(hù)承包人利益以及該條規(guī)定中包含的公平和誠信的要求。關(guān)鍵詞：優(yōu)先受償 建設(shè)工程 熱點問題及對策 合同法建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)制度的建立，對于解決日趨嚴(yán)重的工程欠款問題無疑

2、是一劑良方，但在司法實踐中，建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)在實際過程中卻有諸多障礙。建筑承包人優(yōu)先受償權(quán)是承包人依法律規(guī)定而直接取得的一種權(quán)利，但優(yōu)先受償權(quán)是否應(yīng)優(yōu)先于抵押權(quán)和一般債權(quán)以及如何確定行使主體范圍；當(dāng)該權(quán)利與其他權(quán)利發(fā)生沖突時，法律要優(yōu)先保護(hù)哪一種權(quán)利；違法建筑下優(yōu)先受償權(quán)的條件如何行使；新形勢下建設(shè)工程領(lǐng)域出現(xiàn)的新問題如何應(yīng)對，這些都是需要迫切解決的難題。 一、法律性質(zhì)及相關(guān)問題在建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)中的應(yīng)用、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的法律性質(zhì)是一種法定優(yōu)先權(quán)一般認(rèn)為建筑承包人的優(yōu)先受償權(quán)為一種擔(dān)保物權(quán)，有對抗一般債權(quán)的效能。不過歸屬于哪種擔(dān)保物權(quán)觀點卻有不同：1、法定優(yōu)先權(quán)說。所謂優(yōu)先權(quán)

3、，是指由法律直接規(guī)定的特種債權(quán)的債權(quán)人享有的優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。優(yōu)先權(quán)法定，不經(jīng)登記就可對抗第三人，且司法實踐中合同法第286條承包人享有的權(quán)利為優(yōu)先權(quán)已有運用。2、不動產(chǎn)留置權(quán)說。通常意義上留置權(quán)的標(biāo)的物只限動產(chǎn)，而建筑承包人所爭議的標(biāo)的為不動產(chǎn)，擁護(hù)不動產(chǎn)留置權(quán)說的學(xué)者認(rèn)為建設(shè)工程合同屬于特殊承攬合同的性質(zhì)，它是一方按照合同約定占有對方的財產(chǎn)，對方不按照合同約定支付價款，占有人有權(quán)留置該財產(chǎn)。3、法定抵押權(quán)說。擁護(hù)法定抵押權(quán)說的學(xué)者認(rèn)為，抵押權(quán)的主要特征與承包人優(yōu)先受償權(quán)符合，她與抵押權(quán)的區(qū)別在于成立原因，承包人優(yōu)先受償權(quán)因具備法定要件而當(dāng)然成立，所以，承包人優(yōu)先受償權(quán)是一種法律直接規(guī)定的抵押

4、權(quán)。、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使主體范圍合同法對承包人的適用范圍并不十分清楚，一般理解為：1、建設(shè)工程施工合同分包人是否包含分包合同可分為：合法分包，即指總承包人經(jīng)發(fā)包人同意將非主體工程包分或勞務(wù)分包。雖然是分包合同，但是分包人的勞動成果已經(jīng)物化到建設(shè)工程上且被發(fā)包人所承認(rèn)，根據(jù)合同法相關(guān)規(guī)定，此時發(fā)包人與分包人已經(jīng)成立事實施工合同關(guān)系，合法分包人當(dāng)然也享有向發(fā)包人主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利。非法分包，指的是總承包人將主體工程分包、違法分包或未經(jīng)招投標(biāo)就分包給分包人。而依照法律違法分包合同無效，非法分包違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，本身就應(yīng)受到法律的制裁，合同無效則承包人追償?shù)牟皇怯行Ш贤墓こ?/p>

5、價款，而只能是對自己物化勞動的返還請求權(quán)，這樣只能根據(jù)合同法第58條規(guī)定，依法請求“折價補(bǔ)償”而不適用優(yōu)先受償。2、設(shè)計人、勘察人、裝修人是否包含建設(shè)工程承包合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)、發(fā)包人支付價款的依據(jù)。建設(shè)工程承包合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)立法意圖在于優(yōu)先解決農(nóng)民工的工資問題，因為這涉及到人的生存利益，而顯然設(shè)計、勘察人員通常不是生活水平低的人群，因而不適用優(yōu)先受償。同時勘察、設(shè)計單位完全可以主張先履行抗辯權(quán)或同時履行抗辯權(quán)，以此對抗發(fā)包人拖欠費用。裝修人其施工人員多是農(nóng)民工，雖然裝修工程附著于土建工程上，但這不防礙其實施優(yōu)先受償權(quán)。這里有一個案例：2001年

6、2月原告（承包人江蘇某建設(shè)有限公司）與被告（發(fā)包人北京某房地產(chǎn)開發(fā)公司）簽訂了一份建設(shè)工程施工合同，合同約定被告將自己開發(fā)建設(shè)的2#公寓發(fā)包給原告施工，施工范圍是在其它單位已完成的大樓主體結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上進(jìn)行裝修。按約裝修后，2004年9月雙方確認(rèn)裝修工程總價811萬元，被告已付387萬元，下欠424萬元。該樓2000年被法院因銀行借款糾紛訴訟而查封，且被告未告知原告。原告于2005年1月初訴至法院，要求責(zé)令被告給付工程欠款424萬元并就自身施工完成的裝修部分拍賣的價款優(yōu)先受償。此中被告的重大財產(chǎn)已被人民法院因銀行借款糾紛訴訟而查封，但原告的優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)予確認(rèn)和保護(hù)，如原告的優(yōu)先受償權(quán)得不到法院的確

7、認(rèn)和支持，原告的第一項工程款訴訟請求，即使得到了法院的支持也無法實際執(zhí)行，因為被告可供執(zhí)行的財產(chǎn)有限！法院判決的結(jié)果是被告限期返還原告工程欠款424萬元，江蘇某建設(shè)有限公司要求確認(rèn)其所施工工程價款享有優(yōu)先受償權(quán)，其請求不違反法律的相關(guān)規(guī)定，理應(yīng)得到支持。可以看出在實際司法實踐中裝修工程是以附著形式行使了獨立的權(quán)利特征，這一點與土地、房屋歸屬權(quán)不是同一人的處置方式有共同之處。、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍1、質(zhì)量保證金、合同履約金質(zhì)量保證金屬于工程價款的一部分，但此款項是當(dāng)事人約定在質(zhì)量保證期限屆滿后支付的，只有條件成立時才可行。且質(zhì)量保修義務(wù)是施工方的責(zé)任，通常質(zhì)量保證金數(shù)目不大，對承包人影響

8、也有限，綜合來看質(zhì)量保證金不應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)。合同履約保證金是承包人為擔(dān)保合同的履行而向發(fā)包人支付的一種保證金，該保證金與建設(shè)工程沒有直接的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)屬于一般的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不享有優(yōu)先權(quán)。2、墊資工程及利息解釋第6條規(guī)定：當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。據(jù)此，墊付工程款享有優(yōu)先權(quán)是有明確規(guī)定的，墊資利息屬墊資的法定孳息，與建設(shè)施工工程款的利息性質(zhì)相同，不具有違約金的性質(zhì)，故均應(yīng)納入優(yōu)先權(quán)的范圍予以保護(hù)。3、施工方利潤建設(shè)工程價款包括三部分：成本、利潤和稅金。從解釋的立法精神來看

9、，承包人優(yōu)先權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)范圍是承包人為工程建設(shè)支出的實際費用，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)是根據(jù)生存和基本生活需要的民事權(quán)利重于或優(yōu)先于其它民事權(quán)利的民事權(quán)利順序原則規(guī)定的。承包人的利潤，是一種商業(yè)利益，而不是人的生存或生活基本需要的權(quán)利。因此，該損失不應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)。二、其他權(quán)利與建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)相沖突時的處理辦法正常情況下建設(shè)工程在建設(shè)過程中，常常會與其他權(quán)利沖突，如何正確處理這些沖突，在當(dāng)前形勢下，更具有重要的現(xiàn)實意義。、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)與消費者權(quán)利批復(fù)第二條規(guī)定：消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。優(yōu)先保障消費者

10、權(quán)利有以下三種情形：1.消費者須是個人，非法人或其他組織。2.消費者所購買的房屋必須是為生活消費需要購買，不包括為經(jīng)營目的而購買商品房的消費者。3.指消費者已經(jīng)實際交付全部購房款，其中亦包含按揭款。、一般抵押權(quán)和其他債權(quán)與建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)批復(fù)第一條規(guī)定：人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國合同法第286條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。在批復(fù)出臺前，理論上主要有一般抵押權(quán)優(yōu)先說，平均分配說，抵押權(quán)效力平等說，承包人優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先說等幾種不同的學(xué)說。批復(fù)的出臺起到了情況定性的效果，在實際操作中，目前各地法院也均以此依據(jù)來認(rèn)定。、稅

11、款與建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)中華人民共和國稅收征收管理法規(guī)定：稅務(wù)機(jī)關(guān)征收稅款，稅收優(yōu)先于無擔(dān)保債權(quán)，法律另有規(guī)定的除外。納稅人欠繳的稅款發(fā)生在納稅人以其財產(chǎn)設(shè)定抵押、質(zhì)押或者納稅人的財產(chǎn)被留置之前的，稅收應(yīng)當(dāng)先于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)執(zhí)行。工程款與稅款兩種優(yōu)先權(quán)發(fā)生沖突時，合同法及司法解釋中規(guī)定工程款優(yōu)先受償，其立法背景在于，目前建筑業(yè)中拖欠工人工資的情況較為嚴(yán)重，影響社會的穩(wěn)定，國家為了緩和此這一矛盾，切實保障建筑業(yè)工人的生存權(quán)才作出此項規(guī)定。三、違法建筑下優(yōu)先受償權(quán)的行使條件違法建筑危害了法律所保護(hù)的社會關(guān)系，給社會生活帶來了消極影響。但違法建筑的這筆財富對于社會、對于解決人們的住房和生產(chǎn)需

12、要仍發(fā)揮了積極的作用。因此違法建筑的承包人是否同樣享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)呢？、承包人過錯。承包人在有過錯的情況下，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)是否能夠得已實現(xiàn)，客觀是由建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收是否合格來決定的。只要建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，哪怕是承包人不具有相應(yīng)的施工資質(zhì)，此時承包人仍有權(quán)向發(fā)包人主張支付約定的建設(shè)工程款及行使其優(yōu)先受償權(quán)。 、發(fā)包人過錯。房產(chǎn)公司建設(shè)工程項目開工之前，必須具有“四證一照”，此外招投標(biāo)過程等尚應(yīng)符合法律規(guī)定。建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的創(chuàng)設(shè)立法本意是解決農(nóng)民工的工資，保障承包人的生存利益。現(xiàn)在，承包人的實際勞動成果已經(jīng)物化到違法建筑物當(dāng)中，因此不能由于發(fā)包人過錯而使承包人不能

13、行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，這樣既不利于社會穩(wěn)定，也有悖于立法本意。、發(fā)包人、承包人均無過錯。按照民法的公平原則理論，此時由發(fā)承包雙方共同分擔(dān)實際的損失，但也同樣不影響承包人建設(shè)工程施工款的優(yōu)先受償權(quán)利。、發(fā)包人、承包人均有過錯。從解釋的立法精神來看，就算發(fā)承包雙方均有過錯，簽訂“黑白合同”，以白合同為準(zhǔn)來結(jié)算工程價款，承包人仍享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。至于對雙方的違法、違規(guī)行為，可按責(zé)任進(jìn)行相應(yīng)的行政處罰甚至追究刑事責(zé)任，但其并不影響承包人對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使。四、當(dāng)前形勢下，建設(shè)工程領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)的熱點問題及對策當(dāng)今社會新形勢、新環(huán)境也在發(fā)生變化，在建設(shè)工程領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)了一些新的問題

14、，有其他債權(quán)人阻礙承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的，也有承包人自己不正確、不及時行使優(yōu)先受償權(quán)導(dǎo)致喪失其權(quán)利的，如何應(yīng)對呢？、如何防范發(fā)包人利用強(qiáng)勢地位要求承包人事先放棄建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)利民法自治體現(xiàn)在權(quán)利可自由放棄，在建工程優(yōu)先權(quán)是屬于承包人的權(quán)利，但承包人自愿放棄工程價款優(yōu)先受償權(quán)的事先約定也要經(jīng)法院審查認(rèn)可。發(fā)包人為了能順利將在建工程向銀行抵押貸款，往往利用自己的強(qiáng)勢地位要求承包人簽署含有聲明預(yù)先放棄工程價款優(yōu)先受償權(quán)的文件，導(dǎo)致承包人的權(quán)益難以有效保障，從而造成大量社會問題的出現(xiàn)。法院在審查過程中要注意：發(fā)包人為承包人的該種放棄是否做出了相應(yīng)的擔(dān)保、承包人放棄優(yōu)先受償權(quán)是否完全出于自愿、承

15、包人放棄優(yōu)先受償權(quán)是否有助于實現(xiàn)公共秩序等內(nèi)容。、如何及時行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為“六個月”且此“六個月”為除斥期間，不能變更。但如果在此期間發(fā)包人故意拖延驗收或拖延結(jié)算、審核，優(yōu)先權(quán)未到付款期限界至就到期了，從而導(dǎo)致承包人不能有效行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，承包人的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)主張行使期限相應(yīng)順延。、轉(zhuǎn)讓工程喪失優(yōu)先受償權(quán)當(dāng)發(fā)生發(fā)包人將在建工程轉(zhuǎn)讓給第三人的情形時，承包人為預(yù)防建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的喪失，可向發(fā)包人要求從其收到的轉(zhuǎn)讓款中向承包人支付拖欠的工程款，或協(xié)議規(guī)定發(fā)包人與受讓人共同成為履行拖欠工程款的義務(wù)人。 綜上所述，建筑承包人優(yōu)先受

16、償權(quán)的法律適用問題在司法實踐過程中地位很關(guān)鍵。建筑承包人優(yōu)先受償權(quán)定性為一種優(yōu)先權(quán)，有利于法律的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，便于司法實踐的操作，最終實現(xiàn)立法意圖和立法本意。建筑承包人優(yōu)先受償權(quán)作為一種民事權(quán)利，就必須尊重締約雙方的意思自治，但任何權(quán)利的行使都不能違反法律法規(guī)的規(guī)定和公共秩序原則，建筑承包人優(yōu)先受償權(quán)也不例外。之所以確立建筑承包人優(yōu)先受償權(quán)這樣一個權(quán)利制度，就是為了更好的保護(hù)交易的順利進(jìn)行，營造一個健康有序的法制環(huán)境，最終實現(xiàn)法的價值。 致謝詞：衷心感謝班主任曹老師及市委黨校其他任課老師對我的淳淳教誨和悉心關(guān)懷。學(xué)習(xí)近三年時間里，你們給予了我生活上、學(xué)習(xí)上無微不至的關(guān)心，你們前沿而精髓的

17、學(xué)術(shù)造詣，嚴(yán)謹(jǐn)勤奮的治學(xué)風(fēng)格，謙謙君子般的人格魅力，都將深刻影響著我日后的工作和生活。 衷心感謝論文指導(dǎo)居老師及其他指導(dǎo)老師，謝謝你們的指導(dǎo)，沒有你們的指導(dǎo)我的論文無法完成，沒有你們的指導(dǎo)我的論文難有質(zhì)量可言。衷心感謝08（下）法律本科班師兄弟姐妹，感謝我們一起度過的匆匆歲月。    再次謝謝你們！參考文獻(xiàn)：. 承包人優(yōu)先受償權(quán)問題研究 謝在全；. 中華人民共和國合同法。作者：毛禮嶺 單位：高郵市經(jīng)濟(jì)適用住房發(fā)展中心論文提要建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)制度的建立是建設(shè)領(lǐng)域一個里程碑式的標(biāo)志。她的建立有助于解決日趨嚴(yán)重的工程欠款問題，有助于建立健康有序的房地產(chǎn)市場秩序，從而

18、起到保障人民群眾生命財產(chǎn)安全，振興國民經(jīng)濟(jì)的積極作用。建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)是一種法定優(yōu)先權(quán)，這一點有別于不動產(chǎn)留置權(quán)、法定抵押權(quán)等權(quán)利。建設(shè)工程款優(yōu)先受償?shù)姆秶衅涮厥庑裕淞⒎ㄒ鈭D在于保障人的生存利益，優(yōu)先解決農(nóng)民工工資問題，因此質(zhì)量保證金、合同履約金、墊資利息與施工方利潤等顯然不在范圍之內(nèi)。建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)及其他債權(quán)，同時也優(yōu)先于稅務(wù)機(jī)關(guān)理應(yīng)征收的稅款。但需要注意的是此優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，因此及時行使優(yōu)先受償權(quán)也至關(guān)重要。對于違法建筑的工程款優(yōu)先權(quán)問題的最終處理要根據(jù)承發(fā)包雙方的過錯認(rèn)定及工程驗收結(jié)果綜合評定，一般來講只要工程經(jīng)竣工驗收合格，理論上不影響承包人對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使。在當(dāng)今社會新的形