締約過失責(zé)任

1、公司法 第二節(jié) 公司法概論一、調(diào)整關(guān)系1、組織關(guān)系（1）發(fā)起人間或股東間的關(guān)系（2）股東和公司間的關(guān)系（3）內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)間的關(guān)系2、經(jīng)營關(guān)系二、公司法的性質(zhì)1、私法2、是商事主體法 第三節(jié) 公司的分類一、股份有限責(zé)任公司和有限責(zé)任公司二、母公司、子公司（1）子公司受母公司控制（2）股權(quán)占有關(guān)系 （3）都是法人三、總公司、分公司四、本國公司、外國公司、跨國公司 第四節(jié) 有限責(zé)任公司一、概念、特征（一）概念 是指由1個以上50個以下股東共同投資設(shè)立的，每個股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人。（二）特征1、具有人合性與資合性 2、具有封閉性3、設(shè)立簡單

2、4、有限責(zé)任二、一人有限責(zé)任公司（一）概念只有一個自然人股東或一個法人股東的有責(zé)任公司。（二）特征1、股東唯一性2、責(zé)任有限性3、公司的所有者和經(jīng)營者大多是不分的（三）設(shè)立1、最低資本額要求2、股東的有限責(zé)任3、登記的特別要求（四）組織機(jī)構(gòu)：不設(shè)立股東會（五）人格否認(rèn)制度三、國有獨(dú)資公司（一）特征1、特殊形式的有限責(zé)任公司2、投資主體的單一性（二）存在領(lǐng)域（三）組織機(jī)構(gòu)（四）專任原則 第三節(jié) 股份有限公司一、概念、特征（一）概念全部資本分成等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（二）特征1、資合性2、資本募集的公開性3、資本的股份性二、上市

3、公司1、資本要求2、簽訂股票承銷協(xié)議3、代受股款協(xié)議 第 四 章 公司的設(shè)立 第一節(jié) 概述一、法律特征1、設(shè)立的主體是發(fā)起人2、設(shè)立的目的3、必須依照公司法進(jìn)行4、包括一系列法律行為二、設(shè)立和成立的區(qū)別1、發(fā)生階段不同2、行為性質(zhì)不同3、法律效力不同4、參與主體不同5、解決爭議的依據(jù)不同二、設(shè)立的方式1、發(fā)起設(shè)立2、募集設(shè)立三、設(shè)立條件1、發(fā)起人2、資本（1）只能是股東出資（2）可以現(xiàn)金、實(shí)物和無形財產(chǎn)出資3、設(shè)立行為四、公司的設(shè)立程序（一）訂立章程（二）確立股東（三）繳納出資（四）確立機(jī)關(guān) （五）申請登記 第二節(jié) 章程、名稱和住所一、章程公司必備的規(guī)定公司組織及活動的基本規(guī)則的書面文件。1、

4、是法定文件2、是要式文件3、體現(xiàn)股東的意志二、名稱公司在生產(chǎn)經(jīng)營等活動中用以相互區(qū)別的固定稱謂。1、標(biāo)識性 2、雙重性 3、排他性三、住所公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地 第三節(jié) 權(quán)力能力和行為能力一、權(quán)利能力公司享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格（一）開始和終止（二）范圍上的限制1、性質(zhì)上的限制 2、法律上的限制3、目的上的限制二、行為能力（一）法定代表人（二）公司意思表示的外在推定形式 第 五 章 公司的資本制度 第一節(jié) 概述一、概念、特征記載于公司章程的由股東出資構(gòu)成的公司財產(chǎn)。1、公司自有的財產(chǎn)2、源于股東出資3、表現(xiàn)為一定數(shù)額4、由章程確定并記載二、資本三原則（一）資本確定原則（二）資本維持原

5、則1、禁止股東退股2、彌補(bǔ)虧損3、依法提取使用公積金4、無盈不分5、股份不能折價發(fā)行6、限制非貨幣出資7、禁止回購本公司股份8、不得接受本公司股份為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的（三）資本不變原則 第二節(jié) 資本的形式一、貨幣出資二、非貨幣出資的形式（一）條件1、價值性 2、可轉(zhuǎn)讓性 3、合法性（二）形式1、實(shí)物 2、知識產(chǎn)權(quán) 3、土地使用權(quán)4、非專利技術(shù) 5、股權(quán) 6、債權(quán)出資 第三節(jié) 出資的轉(zhuǎn)讓一、有限責(zé)任公司（一）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓1、股東內(nèi)部自由轉(zhuǎn)讓原則2、外部：有限制的轉(zhuǎn)讓（1）其他股東過半數(shù)同意（2）“書面通知”和“30日內(nèi)答復(fù)”的硬性規(guī)定（二）股東優(yōu)先購買權(quán)1、適用于外部轉(zhuǎn)讓2、兩個以上的股東同時主

6、張的，應(yīng)自行協(xié)商確定購買比例，協(xié)商不成的則以轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使權(quán)利（三）股份的強(qiáng)制執(zhí)行（四）股權(quán)繼承1、股權(quán)可以繼承2、公司章程科研排除股權(quán)繼承的可能性二、股份有限責(zé)任公司的轉(zhuǎn)讓(一）轉(zhuǎn)讓方式1、記名股票：背書轉(zhuǎn)讓2、無記名股票：交付轉(zhuǎn)讓（二）轉(zhuǎn)讓的限制1、場所的限制2、對發(fā)起人的限制3、對股東的限制4、對董事監(jiān)事高管的限制5、對公司收購本公司股份的限制6、禁止接受本公司的股票作為質(zhì)押標(biāo)的7、在“法定停止過戶期”的時限轉(zhuǎn)讓的限制 第三節(jié) 合同法一、概述二、基本原則（一）意思自治原則（二）誠實(shí)信用原則（三）公平公正原則（四）公序良俗原則 第二章 合同的成立 第一節(jié) 合同訂立的程序一、要約（

7、一）概念：是希望和他人訂立合同的意思表示（二）構(gòu)成要件1、有具有訂約能力的特定人作出2、須具有訂立合同的意圖3、須向相對人作出4、內(nèi)容具體確定（三）要約的形式（四）法律效力1、生效時間2、內(nèi)容（1）對要約人的約束A、撤回B、撤銷（2）對受要約人（五）要約的消滅1、被拒絕2、被撤回、撤銷3、承諾期限屆滿4、實(shí)質(zhì)性變更二、承諾（一）概念：受要約人同意要約的意思表示（二）構(gòu)成要件1、必須由受要約人作出2、必須向要約人作出3、承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致4、承諾必須在要約的存續(xù)期間作出（三）承諾的撤回（四）遲到的承諾1、因承諾人自己的原因：承諾無效，除非要約人及時表示接受2、因客觀原因：承諾有效，除

8、非要約人及時表示拒絕并通知承諾人 第五節(jié) 合同的成立一、合同成立的要件1、一般要件2、特別要件二、合同成立的時間1、口頭合同2、書面合同3、依特定程序訂立的合同三、地點(diǎn)第三節(jié) 締約過失責(zé)任一、概念當(dāng)事人在訂立合同過程中，因違反法律規(guī)定，違背誠實(shí)信用原則，致使合同未能成立，并給對方造成損失，而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。二、構(gòu)成1、產(chǎn)生在合同訂立階段2、締約一方違反前契約義務(wù)3、造成了另一方的信賴?yán)娴膿p失三、具體形式1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商2、故意隱瞞與合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況3、其他違背誠實(shí)信用原則的行為合同的內(nèi)容一、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所二、標(biāo)的三、數(shù)量四、質(zhì)量五、價款或報酬六

9、、履行的地點(diǎn)、時間和方式七、違約責(zé)任八、解決爭議的辦法 第二節(jié) 格式條款一、概念是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而事先擬定的、并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。二、特征1、格式條款承諾的無奈性2、具有事先確定性和不變性3、合同當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)地位的不平衡性三、對格式條款的規(guī)制1、提請注意義務(wù)2、內(nèi)容的規(guī)制3、對格式條款的偏重解釋第七節(jié) 違約責(zé)任當(dāng)合同當(dāng)事人一方在合同履行過程中出現(xiàn)違約行為，在一般情況下他必須承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任的形式有：1繼續(xù)履行1）繼續(xù)履行的概念如果違約方不履行合同義務(wù)，無論他是否已經(jīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任或者違約金責(zé)任，都必須根據(jù)相對方的要求，并在能夠履行的情況下，按照約定繼續(xù)履行合同義務(wù)。繼續(xù)

10、履行又稱強(qiáng)制繼續(xù)履行，即如果違約方出現(xiàn)違約行為，非違約方必須借助于國家的強(qiáng)制力才能使其繼續(xù)按照約定履行合同義務(wù)。要求違約方繼續(xù)履行是合同法賦予債權(quán)人的一種權(quán)利，其目的主要是為了維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，保證債權(quán)人在違約方違約的前提下，還可以實(shí)現(xiàn)訂立合同的目的。2）繼續(xù)履行的構(gòu)成要件（1）違約方在履行合同義務(wù)過程中有違約行為；（2）非違約方在合理期限內(nèi)要求違約方繼續(xù)履行合同義務(wù)；（3）違約方能夠繼續(xù)履行合同義務(wù)，一方面違約方有履行合同義務(wù)的能力；另一方面合同義務(wù)是可以繼續(xù)履行的。1）  繼續(xù)履行的例外由于合同的性質(zhì)等原因，有些債務(wù)主要是非金錢債務(wù)，當(dāng)違約方出現(xiàn)違約行為后，該債務(wù)不適合繼續(xù)履

11、行。對此，合同法作出了專門的規(guī)定，包括：（1）法律上或者事實(shí)上不能履行；（2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（3）債權(quán)人為在合理期限內(nèi)要求違約方繼續(xù)履行合同義務(wù)。2采取補(bǔ)救措施1）采取補(bǔ)救措施的含義補(bǔ)救措施是指在發(fā)生違約行為后，為防止損失的發(fā)生或者進(jìn)一步擴(kuò)大，違約方按照法律規(guī)定或者約定以及雙方當(dāng)事人的協(xié)商，采取修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬、補(bǔ)充數(shù)量、物資處置等手段，彌補(bǔ)或者減少非違約方的損失的一種違約責(zé)任形式。采取補(bǔ)救措施有兩層含義，一是違約方通過對已經(jīng)作出的履行予以補(bǔ)救，如修理、更換、維修標(biāo)的物等使履行符合約定；二是采取措施避免或者減少債權(quán)人的違約損失。2）采取補(bǔ)救措

12、施的條件（1）違約方已經(jīng)完成履行行為但履行質(zhì)量不符合約定；（2）采取補(bǔ)救措施必須具有可能性；（3）補(bǔ)救對于債權(quán)人來講是可行的，即采取補(bǔ)救措施并不影響債權(quán)人訂立合同的根本目的；（4）補(bǔ)救行為必須符合法律規(guī)定、約定或者經(jīng)債權(quán)人同意。3賠償損失1）賠償損失的含義賠償損失是指違約方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定而給對方造成損失時，按照法律規(guī)定或者合同約定，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)受損害方的違約損失的一種違約責(zé)任形式。2）損害賠償?shù)倪m用條件（1）違約方在履行合同義務(wù)過程中發(fā)生違約行為；（2）債權(quán)人有損害的事實(shí)；（3）違約行為與損害事實(shí)之間必須有因果關(guān)系。3）損害賠償?shù)幕驹瓌t（1）完全賠償原則完全賠償原

13、則是指違約方應(yīng)當(dāng)對其違約行為所造成的全部損失承擔(dān)賠償責(zé)任。完全賠償原則的目的是補(bǔ)償債權(quán)人因債務(wù)人違約所造成的損失，所以，損害的賠償范圍除了包括該違約行為給債權(quán)人所造成的直接損害外，還包括該違約行為給債權(quán)人的可得利益的損害。（2）合理限制原則完全責(zé)任原則是為了保護(hù)債權(quán)人免于遭受違約損失，因此是完全站在債權(quán)人的立場上，根據(jù)公平合理原則，債權(quán)人也不能擅自夸大損害事實(shí)而給違約方造成額外損失。對此，合同法也對債權(quán)人要求賠償?shù)姆秶M(jìn)行了限制性規(guī)定，包括：應(yīng)當(dāng)預(yù)見規(guī)則。合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲

14、得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。減輕損害規(guī)則。合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的部分要求賠償。當(dāng)事人因防止擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。損益相抵規(guī)則。損益相抵規(guī)則是指受違約損失方基于違約行為而發(fā)生違約損失的同時，又由于違約行為而獲得一定的利益或者減少了一定的支出，受損方應(yīng)當(dāng)在其應(yīng)得的損害賠償額中，扣除其所得的利益部分。2）  損害賠償?shù)挠嬎悖?）法定損害賠償即法律直接規(guī)定違約方應(yīng)當(dāng)向受損方賠償損失時損害賠償額的計算方法。如上文中所說的應(yīng)當(dāng)預(yù)見規(guī)則

15、、減輕損害規(guī)則以及損益相抵規(guī)則都屬于合同法對于損害賠償?shù)闹苯右?guī)定。（2）約定損害賠償即合同當(dāng)事人雙方在訂立合同時預(yù)先約定違約金或者損害賠償金額的計算方法。合同法規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。     違約金1）  違約金的概念違約金是指當(dāng)事人在合同中或訂立合同后約定的，或者法律直接規(guī)定的，違約方發(fā)生違約行為時向另一方當(dāng)事人支付一定數(shù)額的貨幣。違約金是因有違約行為而按照約定或者法律規(guī)定適用，即為違約責(zé)任。2）  違約金的特點(diǎn)（1）違約金具有約定性對于

16、約定違約金來說，是雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的結(jié)果，是否約定違約金，違約金的具體數(shù)額都是由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定的。對于法定違約金來說，法律僅僅規(guī)定了違約金的支付條件及違約金的大小范圍，至于違約金的具體數(shù)額還是由雙方當(dāng)事人另行商定。（2）違約金具有預(yù)定性約定違約金的數(shù)額是合同當(dāng)事人預(yù)先在訂立合同時確定的，法定違約金也是由法律直接規(guī)定了違約金的上下浮動的范圍。一方面，由于當(dāng)事人知道違約金的情況，這樣在合同履行過程中，違約金可以對當(dāng)事人起著督促作用；另一方面一旦違約行為發(fā)生，雙方對違約責(zé)任的處理明確簡單。（3）違約金是獨(dú)立于履行行為以外的給付違約金是違約方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時向債權(quán)人支付

17、的一定數(shù)額的貨幣，它并不是主債務(wù)，而一種獨(dú)立于合同義務(wù)以外的從債務(wù)，如果違約行為發(fā)生后，債權(quán)人仍然要求違約方履行合同義務(wù)而且違約方具有繼續(xù)履行的可能性，違約方不得以支付違約金為由而免除繼續(xù)履行合同義務(wù)的責(zé)任。（4）違約金具有補(bǔ)償性和擔(dān)保性雙重作用違約金可以分為賠償性違約金和懲罰性違約金。賠償性違約金的目的是為了補(bǔ)償債權(quán)人因債務(wù)人違約而造成的損失，這表現(xiàn)了違約金的補(bǔ)償性；懲罰性違約金的目的是為了對違約行為進(jìn)行懲罰和制裁，與違約造成的實(shí)際損失沒有必然聯(lián)系，違約金的支付是以當(dāng)事人有違約行為為前提，而不必證明債權(quán)人的實(shí)際損失究竟有多大，這體現(xiàn)了違約金具有明顯的懲罰性。這是違約金不同于一般的損失賠償金的

18、最顯著的地方，也正是違約金的擔(dān)保作用的具體體現(xiàn)。3）    約定違約金的構(gòu)成要件（1）違約方存在違約行為只要債務(wù)人有違約行為發(fā)生，債權(quán)人就可以根據(jù)約定的或者法律規(guī)定要求其支付違約金。一般來說，各種違約行為（如預(yù)期違約、不適當(dāng)履行、拒絕履行等）都可以導(dǎo)致違約金的支付，但是，如果當(dāng)事人在合同中僅僅就某種具體的違約行為規(guī)定了違約的，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)該特定行為作為支付違約金的條件。（2）有違約金的約定約定違約金成立的首要條件是當(dāng)事人對一方違約后以支付違約金的形式承擔(dān)違約責(zé)任有過約定，該約定可以是在訂立合同時確定了違約金條款，也可以是在事后訂立違約金的補(bǔ)充協(xié)議。如果沒有違約金的事先約定，又

19、沒有法定違約金的規(guī)定，即使違約方違約，債權(quán)人也不能要求違約方支付違約金。（3）約定的違約金條款或者補(bǔ)充協(xié)議必須有效約定的違約金條款或者補(bǔ)充協(xié)議作為合同內(nèi)容的組成部分，其成立和生效必須符合合同法規(guī)定的合同成立和生效條件。只有這樣，違約金才能產(chǎn)生效力。（4）約定違約金的數(shù)額不得與違約造成的實(shí)際損失有著懸殊的差別一般來說，違約金的主要作用體現(xiàn)在它的賠償性，所以，違約金的數(shù)額與違約所造成的實(shí)際損失的數(shù)額基本相等。合同法規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失時，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。  

20、       定金1）  定金的概念定金是指合同雙方當(dāng)事人約定的，為擔(dān)保合同的順利履行，在訂立合同時，或者訂立后履行前，按照合同標(biāo)的的一定比例，由一方當(dāng)事人向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的貨幣或者其他替代物。定金具有雙重作用：首先定金是合同的一種擔(dān)保形式，如果給付定金的一方不履行合同義務(wù)，則無權(quán)要求對方返還定金；同時，定金也是一種違約責(zé)任，收受定金一方在對方違約時可以沒收定金，相反，如果收受定金一方違約，則他應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。2）    定金的特點(diǎn)（1）定金屬于金錢擔(dān)保；（2）定金的標(biāo)的物為金錢或其他替代物；（3）定金是預(yù)先交

21、付的；（4）定金同時也是違約責(zé)任的一種形式。3）    定金與工程預(yù)付款的區(qū)別定金與預(yù)付款都是當(dāng)事人雙方約定的，在合同履行期限屆滿之前由一方當(dāng)事人向?qū)Ψ浇o付的一定數(shù)額的金錢，合同履行結(jié)束后可以抵作合同價款。兩者的本質(zhì)區(qū)別為：（1）定金的作用是擔(dān)保；而預(yù)付款的主要作用是為對方順利履行合同義務(wù)在資金上提供幫助。（2）交付定金的合同是從合同；而預(yù)付款的協(xié)議是合同內(nèi)容的組成部分。（3）定金合同只有在交付定金時才能成立；預(yù)付款主要在合同中約定合同生效時即可成立。（4）定金合同的雙方當(dāng)事人在不履行合同義務(wù)時適用定金罰則；預(yù)付款交付后，不履行合同不會發(fā)生被沒收或者雙倍返還的效力。（5）定

22、金適用于以金錢或者其他替代物履行義務(wù)的合同；預(yù)付款只適用于以金錢履行合同義務(wù)的合同。（6）定金一般為一次性給付；預(yù)付款可以分期支付。（7）定金有最高限額，擔(dān)保法規(guī)定，定金不得超過主合同標(biāo)的額的20%；而預(yù)付款除了不得超過合同標(biāo)的總額以外，沒有最高限額的規(guī)定。4）定金的種類（1）立約定金。即當(dāng)事人為保證以后訂立合同而專門設(shè)立的定金，如工程招投標(biāo)中的投標(biāo)保證金。（2）成約定金。即以定金的交付作為主合同成立要件的定金。（3）證約定金。即以定金作為訂立合同的證據(jù)，證明當(dāng)事人之間存在合同關(guān)系而設(shè)立的定金。（4）違約定金。即定金交付后，當(dāng)事人一方不履行主合同義務(wù)時按照定金罰則承擔(dān)違約責(zé)任。（5）解約定金。

23、即當(dāng)事人為保留單方面解除合同的權(quán)利而交付的定金。5）定金的構(gòu)成要件（1）相應(yīng)的主合同及定金合同有效存在定金合同是擔(dān)保合同，其目的在于保證主債合同能夠?qū)崿F(xiàn)。所以定金合同是一種從合同，是以主債合同的存在為存在的前提，并隨著主合同的消滅而消滅。同時，定金必須是當(dāng)事人雙方完全一致的意思表示，并且定金合同必須采用書面形式。（2）有定金的支付定金具有先行支付性，定金的支付一定早于合同的履行期限，這是定金能夠具備擔(dān)保作用的前提條件。（3）一方當(dāng)事人有違約行為當(dāng)違約方的違約行為構(gòu)成拒絕履行或者預(yù)期違約的，適用定金罰則，對于履行不符合約定的只有在違約行為構(gòu)成根本違約的情況下，才能適用定金罰則。（4）不履行合同一

24、方不存在不可歸責(zé)的事由如果不履行合同義務(wù)是由于不可抗力或者其他法定的免責(zé)事由而造成的，不履行一方不承擔(dān)定金責(zé)任。（5）定金數(shù)額不得超過規(guī)定擔(dān)保法中規(guī)定，定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的的20%。6）定金的效力（1）所有權(quán)的轉(zhuǎn)移定金一旦給付，即發(fā)生所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。收受定金一方取得定金的所有權(quán)是定金給付的首要效力，也是定金預(yù)付款性質(zhì)的前提。（2）抵作權(quán)在合同完全履行以后，定金可以抵作價款或者收回。（3）沒收權(quán)如果支付定金一方因發(fā)生可歸責(zé)于其的事由而不履行合同義務(wù)時，則適用定金罰則，收受定金一方不再負(fù)返還義務(wù)。（4）雙倍返還權(quán)如果收受定金一方因發(fā)生可歸責(zé)于其的事由而不履行合同義務(wù)時，則適用定金罰則，收受定

25、金一方必須承擔(dān)雙倍返還定金的義務(wù)。6價格制裁價格制裁是指執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的合同當(dāng)事人，由于逾期履行合同義務(wù)而遇到價格調(diào)整時，在原價格和新價格中執(zhí)行對違約方不利的價格。合同法規(guī)定，逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；遇價格下降時，按照原價格執(zhí)行。由此可見，價格制裁對違約方來說，是一種懲罰，對債權(quán)人來說，是一種補(bǔ)償其因違約所遭受損失的措施。7違約責(zé)任各種形式相互之間的適用情況1）繼續(xù)履行與采取補(bǔ)救措施繼續(xù)履行與采取補(bǔ)救措施是兩種相互獨(dú)立的違約責(zé)任承擔(dān)方式，在實(shí)際操作中，一般不被同時適用。強(qiáng)

26、制繼續(xù)履行是以最終保證合同的全部權(quán)利得到實(shí)現(xiàn)、全部義務(wù)得到履行為目的，適用于債務(wù)人不履行合同義務(wù)的情形。采取補(bǔ)救措施主要是通過補(bǔ)救措施，使被履行而不符合約定的合同義務(wù)能夠完全得到或者基本得到履行。采取補(bǔ)救措施主要適用于債務(wù)人履行合同義務(wù)不符合約定的情形，尤其是質(zhì)量達(dá)不到約定的情況。2）繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施與解除合同無論是繼續(xù)履行還是采取補(bǔ)救措施，其目的都是要使合同的權(quán)利義務(wù)最終得到實(shí)現(xiàn)，它們都屬于積極的承擔(dān)違約責(zé)任的形式。而解除合同是屬于一種消極的違約責(zé)任承擔(dān)方式，一般適用于違約方的違約行為導(dǎo)致合同的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)不可能實(shí)現(xiàn)，或者實(shí)現(xiàn)合同目的已經(jīng)沒有實(shí)際意義的情況。因此，繼續(xù)履行及采取補(bǔ)救措施

27、與解除合同之間屬于兩種相矛盾的違約責(zé)任形式，兩者不能被同時適用。1）    繼續(xù)履行（或采取補(bǔ)救措施）與賠償損失（違約金或定金）違約金的基本特征與賠償損失一樣，體現(xiàn)在它的補(bǔ)償性，主要適用于當(dāng)違約方的違約行為給非違約方造成損害時而提供的一種救濟(jì)手段，這與繼續(xù)履行（或采取補(bǔ)救措施）并不矛盾。所以，在承擔(dān)違約責(zé)任時，賠償損失（或違約金）可以與繼續(xù)履行（或采取補(bǔ)救措施）同時采用。違約金在特殊情況下與定金一樣，體現(xiàn)在它的懲罰性，這是對違約方的違約行為的一種制裁手段，而無論是繼續(xù)履行還是采取補(bǔ)救措施都不具備這一功能，而且兩者之間并不矛盾。所以，在承擔(dān)違約責(zé)任時，定金（或違約金）可以與繼

28、續(xù)履行（或采取補(bǔ)救措施）同時采用。需要說明的是，如果違約金是可以替代履行的，即當(dāng)違約方按照約定交付違約金后即可以免除違約方的合同履行責(zé)任，則違約金與繼續(xù)履行或者采取補(bǔ)救措施不能同時并存；同樣，如果定金是解約定金，則定金同樣與繼續(xù)履行或者采取補(bǔ)救措施不能同時并存。2） 賠償損失與違約金在違約金的性質(zhì)體現(xiàn)賠償性的情況下，違約金被視為是損害賠償額的預(yù)定標(biāo)準(zhǔn)，其目的在于補(bǔ)償債權(quán)人因債務(wù)人的違約行為所造成的損失。因此，違約金可以替代損失賠償金，當(dāng)債務(wù)人支付違約金以后，債權(quán)人不得要求債務(wù)人再承擔(dān)支付損失賠償金的責(zé)任。所以，違約金與損害賠償不能同時并用。3）    定金與違約金

29、當(dāng)定金屬于違約定金時，其性質(zhì)與違約金相同。因此，兩者不能同時并用。當(dāng)定金屬于解約定金時，其目的是解除合同，而違約金不具備此功能。因此，解約定金與違約金可以同時使用。當(dāng)定金屬于證約定金或成約定金時，與違約金的目的、性質(zhì)和功能上俱不相同，所以，兩者可以同時使用。4）    定金與損害賠償定金可以與損害賠償同時使用，并可以獨(dú)立計算。但在實(shí)際操作中可能會出現(xiàn)定金與損害賠償?shù)牟⒂贸^合同總價，因此，必須對定金的數(shù)額進(jìn)行適當(dāng)限制。五、   違約行為與侵權(quán)行為競合的責(zé)任承擔(dān)1違約行為與侵權(quán)行為競合的含義競合是指由于某種法律事實(shí)的出現(xiàn)而導(dǎo)致兩種以上的權(quán)利產(chǎn)生，并使這些權(quán)

30、利之間發(fā)生沖突的現(xiàn)象。違約行為與侵權(quán)行為的競合是指在合同履行過程中，違約人實(shí)施的違約行為具有違約行為和侵權(quán)行為雙重特征，因而導(dǎo)致違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任同時產(chǎn)生。例如，某承包商在承擔(dān)某娛樂場所的裝飾工程施工時，未按照合同約定使用防火材料，而且電氣布置中也存在隱患。在交付使用后不久，由于電線短路發(fā)生了火災(zāi)，許多家具、娛樂設(shè)施被燒毀，人員也造成一定的傷害，使得業(yè)主遭受很大損失。在此例中，一方面承包商的行為屬于違約行為，因為在履行合同義務(wù)過程中，他違反合同的約定未使用防火材料；另一方面，他的行為也屬于侵權(quán)行為，正是由于他的行為而導(dǎo)致了火災(zāi)的發(fā)生，并且給業(yè)主造成重大損失。此時，違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任就同時產(chǎn)生。

31、2對違約行為與侵權(quán)行為競合時責(zé)任承擔(dān)的處理合同法規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照合同法的要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。由此可見，當(dāng)違約人引起對方人身、財產(chǎn)權(quán)益受到侵害的違約行為同時也符合侵權(quán)行為的特征時，則受害方既可以根據(jù)合同追究違約方的違約責(zé)任，也可以根據(jù)合同追究他的侵權(quán)責(zé)任。此時他具備要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的雙重請求權(quán)。但是，在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的情況下，受害方只能在兩項請求權(quán)中選擇一項行使。如果允許受害方就兩項請求權(quán)都加以適用，勢必造成違約方必須承擔(dān)雙重責(zé)任，加重了違約方的負(fù)擔(dān)。所以，一般只允許受害方在要求

32、違約方承擔(dān)違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任之中選擇一種承擔(dān)方式。第四章合同的效力 第一節(jié) 概述一、概念已經(jīng)依法成立的合同發(fā)生相應(yīng)的法律效力。二、與合同成立的區(qū)別1、性質(zhì)不同2、要件不同 第二節(jié) 合同的生效要件一、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力二、意思表示真實(shí)三、不違反法律和社會公共利益四、必須具備法律所要求的形式 第三節(jié) 合同欠缺生效要件的法律后果一、合同的無效（無效合同）（一）概念合同因欠缺一定生效要件而導(dǎo)致合同當(dāng)然不發(fā)生法律效力。（二）特征1、違法性2、自始無效、當(dāng)然無效、絕對無效二、合同的可撤銷（一）概念欠缺一定生效要件，其有效與否取決于有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人是否行使撤銷權(quán)的合同。（二）特征1、屬于相對無

33、效合同2、受損害一方當(dāng)事人享有撤銷權(quán)3、合同是否被撤銷的確認(rèn)權(quán)在法院和仲裁機(jī)構(gòu)（三）撤銷事由1、因重大誤解而簽訂的合同2、訂立合同時顯示公平的3、因欺詐脅迫而訂立的合同4、乘人之危三、效力未定的合同（一）概念指已經(jīng)成立的合同因為欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須經(jīng)過補(bǔ)正方可以生效，在一定期限內(nèi)不予補(bǔ)正則為無效的合同。（二）種類1、無行為能力、限制行為能力人訂立的合同2、無權(quán)代理人訂立的合同3、無處分權(quán)人訂立的合同4、法定代表人超越權(quán)限訂立的合同四、法律責(zé)任1、返回財產(chǎn)2、賠償損失 第四節(jié) 合同的履行一、履行原則1、法定義務(wù)原則2、正確履行原則3、親自履行原則4、條款不明的履行原則5、第

34、三人履行原則6、價格變動的履行原則7、不完全履行原則二、合同履行中的抗辯權(quán)（一）同時履行抗辯權(quán)1、概念：指雙務(wù)合同中的當(dāng)事人一方，在對方當(dāng)事人未為對待給付前，得拒絕自己的給付。2、構(gòu)成要件（1）須同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)（2）雙方的債務(wù)均已到清償期（3）對方未履行債務(wù)（4）須對方的對待給付是可能履行的（二）后履行抗辯權(quán)（三）不安抗辯權(quán)在雙務(wù)合同中，先履行義務(wù)的一方在后履行義務(wù)一方當(dāng)事人的財產(chǎn)狀況發(fā)生惡化而有難以對待給付的可能時，有權(quán)要求中止履行或解除合同1、后果（1）中止履行，要求對方提供擔(dān)保（2）解除合同2、權(quán)利人的義務(wù)（1）通知義務(wù)（2）舉證義務(wù) 第五節(jié) 合同履行的保全一、代位權(quán)債權(quán)人享有的對于債務(wù)人不積極行使自己的權(quán)利而危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時，債權(quán)人得以自己名義代替?zhèn)鶆?wù)人向第三人行使權(quán)利的權(quán)利。（一）構(gòu)成要件1、債務(wù)人要享有對第三人的債權(quán)2、債務(wù)人怠于行使權(quán)利3、債務(wù)人已陷于遲延4、債務(wù)人的怠于行使損害了債權(quán)人的債權(quán)（二）行使1、行使主體是債權(quán)人2、債權(quán)人以自己的名義行使3、債權(quán)人不能處分債務(wù)人的權(quán)利4、請求次債務(wù)人向債務(wù)人履行義務(wù)5、代位權(quán)只能通過裁判的方式行使二、撤銷權(quán)債權(quán)人對于債務(wù)人實(shí)施的減少財產(chǎn)的行為而危及到債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時，有請求法院撤銷其行為的權(quán)利。（一）構(gòu)成要件1、客觀要件存在詐害行為2、主觀要件債務(wù)人和第三人主觀上有惡意（二）后果1、被撤銷的債務(wù)人行為自