上市公司并購重組中的法律實務(wù)問題研究

1、上市公司并購重組中的法律實務(wù)問題研究【摘要】并購重組是上市公司通過資本市場做大做強的最重要和最主要的途徑之一。近年來，我國上市公司并購重組風(fēng)起云涌，日趨增多。但是，在上市公司并購重組的過程中，也凸顯了諸多亟需解決的法律問題。本文嘗試從純實務(wù)的角度對我國當(dāng)前上市公司收購和重大資產(chǎn)重組中的若干法律問題進行了研究和探討，并提出了解決這些問題的意見、建議和對策。【正文】一、上市公司收購中的法律實務(wù)問題(一)特殊機構(gòu)投資者持股變動的信息披露和交易限制問題在當(dāng)前我國證券市場上，活躍著諸如全國社會保障基金、證券投資基金、合格境外機構(gòu)投資者、境外BVI公司等一大批特殊的機構(gòu)投資者。這就引發(fā)了如果這些特殊機構(gòu)投

2、資者買賣上市公司股票觸及到了我國證券法和上市公司收購管理辦法的權(quán)益變動或者收購披露標(biāo)準(zhǔn)時，如何進行監(jiān)管和處理的問題。茲縷析如次。1、全國社會保障基金(1)信息披露委托投資持股變動的信息披露早在2002年，全國社會保障基金(以下簡稱全國社?；?理事會專門就其委托投資上市公司股票的信息披露和交易限制等問題兩次致函中國證監(jiān)會， 要求提高全國社?；鸪钟幸患疑鲜泄竟煞莸男畔⑴兜谋壤虿捎枚ㄆ诠娴男畔⑴斗椒ǎ⑶曳潘善渫顿Y者管理人股票交易限制。對此，中國證監(jiān)會和中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部分別于2002年8月6日、10月11日給全國社?；鹄硎聲l(fā)送了關(guān)于全國社會保障基金委托投資若干問題的復(fù)函(證監(jiān)函

3、2002201號)和關(guān)于社?；鹦型?00222號文的復(fù)函(發(fā)行監(jiān)管函200299號)，就上述問題予以了明確。上述兩份復(fù)函指出，鑒于股權(quán)分布及其變動信息，對投資者的投資決策具有較大影響。因此，全國社保基金理事會有義務(wù)了解其各投資管理人所持股票的情況并在其直接或間接持有上市公司5%以上股份時，嚴格依照證券法和上市公司收購管理辦法的有關(guān)規(guī)定及時披露信息。根據(jù)上述規(guī)定，2005年3月5日和3月22日，全國社?；鸱謩e舉牌了大商股份(600694)和佛山照明(000541)。佛山照明(000541)于 3月24日公告稱，“我公司于2005年3月23日接到全國社會保障基金理事會關(guān)于持股比例的通知，截止到

4、3月22日該理事會通過外部投資管理人管理的社保基金各股票組合購買佛山照明流通A股(000541)的持股比例已達到5.1332%，根據(jù)證券法第41條規(guī)定和中國證監(jiān)會關(guān)于全國社會保障基金委托投資若干問題的復(fù)函2002201號的有關(guān)要求，該理事會已通知各外部投資管理人在三日內(nèi)不得買賣我公司股票，并按有關(guān)規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)”。國有股轉(zhuǎn)持過程中的信息披露2009年6月19日，財政部、國務(wù)院國資委、中國證監(jiān)會、全國社?；鹄硎聲?lián)合發(fā)布了境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實全國社會保障基金實施辦法。辦法規(guī)定，股權(quán)分置改革新老劃斷后，凡在境內(nèi)證券市場首次公開發(fā)行股票并上市的含國有股的股份有限公司，除國務(wù)院另有規(guī)定的

5、，均須按首次公開發(fā)行時實際發(fā)行股份數(shù)量的10%，將股份有限公司部分國有股轉(zhuǎn)由社?；饡钟?。為了規(guī)范轉(zhuǎn)持過程中的信息披露行為，辦法第十八條明確規(guī)定：“國有股轉(zhuǎn)持過程中涉及的信息披露事項，由相關(guān)方依照有關(guān)法律法規(guī)處理”。因此，在國有股轉(zhuǎn)持過程中，包括全國社?；鹪趦?nèi)的有關(guān)當(dāng)事人必須嚴格依照證券法和上市公司收購管理辦法的規(guī)定及時履行信息披露業(yè)務(wù)。(2)短線交易限制根據(jù)中國證監(jiān)會關(guān)于全國社會保障基金委托投資若干問題的復(fù)函的規(guī)定，全國社?；鸷喜⒊钟猩鲜泄?%股份后，若社?；鹄硎聲c各投資管理人以及各投資管理人之間的投資決策是相互獨立的，則對該公司股票的買賣可以不受六個月持有期的限制(即證券法第4

6、7條的規(guī)定);若社?；鹄硎聲c各投資管理人以及各投資管理人之間的投資決策不是相互獨立的，則對該公司股票的買賣應(yīng)受六個月持有期的限制。此外，全國社?；鹞械膯我煌顿Y管理人持有上市公司的股份超過5%時，則應(yīng)嚴格遵循證券法第47條有關(guān)短線交易的規(guī)定。 2、證券投資基金對于證券投資基金的持股變動的信息披露問題，有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章一直未做明確規(guī)定。中國證監(jiān)會于2001年2月26日發(fā)布的關(guān)于規(guī)范證券投資基金運作中證券交易行為的通知也只對證券交易所監(jiān)控基金交易行為做了要求。通知第五條規(guī)定：“證券交易所在日常交易監(jiān)控中，應(yīng)當(dāng)將一個基金視為單一的投資人，將一個基金管理公司視為持有不同賬戶的單一投資人，比照

7、同一投資人進行監(jiān)控”。2007年1月，中國證監(jiān)會基金監(jiān)管部對于證券投資基金的持股變動的信息披露問題專門予以了明確：(1)對于一家基金管理公司管理下的幾只基金持有某一上市公司的股份累計達到5%的，是否披露，由基金管理公司自己選擇;鑒于基金管理公司沒有要約收購的功能，在當(dāng)前市場環(huán)境下，不鼓勵基金管理公司進行此類的披露。同時，要防止基金管理公司通過披露集中持股的行為引導(dǎo)市場操作股票。(2)對于一家基金管理公司管理下的一只基金持有某一上市公司的股份累計達到5%的，需要依法披露。東吳價值成長基金舉牌國投中魯(600962)便是典型的案例。2007年 4月7日，國投中魯公告，截至4月5日，東吳價值成長雙動

8、力基金持有國投中魯達955.2991萬股，占其總股本5.78969%。4月10日，東吳基金公告，通過二級市場減持國投中魯至2.1730%，收益超過1500萬元。此事還導(dǎo)致投資者要求將上述收益歸國投中魯所有。3、合格境外機構(gòu)投資者對于合格境外機構(gòu)投資者(簡稱QFII)買賣境內(nèi)上市公司股票的信息披露問題，中國證監(jiān)會發(fā)布的合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理辦法和關(guān)于實施<合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理辦法>有關(guān)問題的通知均作了明確的規(guī)定。管理辦法第二十一條規(guī)定：“境外投資者履行信息披露義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)合并計算其持有的同一上市公司的境內(nèi)上市股和境外上市股，并遵守信息披露的有關(guān)的法律法規(guī)”。

9、通知第十一條規(guī)定：“境外投資者的境內(nèi)證券投資達到信息披露要求的，作為信息披露義務(wù)人，應(yīng)通過合格投資者向交易所提交信息披露內(nèi)容。合格投資者有義務(wù)確保其名下的境外投資者嚴格履行信息披露的有關(guān)規(guī)定”。馬丁居里投資管理有限公司案例是國內(nèi)第一例QFII涉嫌違反內(nèi)地信息披露和交易制度的案例。 在蘇格蘭注冊的馬丁居里有限公司(以下簡稱MCL)自2007年8月23日至8月30日，通過其獨資子公司馬丁居里投資管理有限公司(已獲得QFII資格，以下簡稱MCIM)和馬丁居里公司(以下簡稱MCI)以13.48元至14.77元不等的價格分別買入南寧糖業(yè)(000911)股票7，168，469股和9，754，179股(分別

10、占南寧糖業(yè)已發(fā)行股份總數(shù)的2.73%和3.71%)，而因此間接持有南寧糖業(yè)總股本6.44%，但MCL直到2007年10月27日才公告增持股份的簡式權(quán)益變動報告書。2008年1月4日至2008年1月25日，馬丁居里公司、馬丁居里投資管理有限公司以18.34元至20.45元不等的價格累計賣出南寧糖業(yè)股份14，535，656股，占南寧糖業(yè)股份總額的5.07%，但MCL直到2008年2月25日才公告減持股份的簡式權(quán)益變動報告書。2008年6月，南寧糖業(yè)以馬丁居里有限公司等的上述行為存在披露滯后和涉嫌違反證券法第47條有關(guān)短線交易的規(guī)定為由，向南寧市中級人民法院起訴馬丁居里等三公司，該院已正式受理并裁定

11、凍結(jié)被告馬丁居里投資管理有限公司銀行存款3960萬元或查封其相應(yīng)價值的其他財產(chǎn)。該案仍在審理過程中。4、境外BVI公司近年來，境外BVI公司(在英屬維京群島(The British Virgin Islands， B.V.I)注冊的海外離岸公司)以戰(zhàn)略投資者身份收購或參股境內(nèi)上市公司的案例越來越多。對此，中國證監(jiān)會專門出臺了加強對境外BVI公司信息披露等事項監(jiān)管的規(guī)定。(1)境外BVI公司買賣境內(nèi)上市公司股份觸及到了我國證券法和上市公司收購管理辦法的權(quán)益變動或者收購披露標(biāo)準(zhǔn)時，應(yīng)該依法履行信息披露和其他相關(guān)義務(wù)。(2)對于利用境外BVI公司收購或參股境內(nèi)上市公司的，其監(jiān)管和信息披露的重點應(yīng)放在

12、其背后的股東或?qū)嶋H控制人身上，應(yīng)要求BVI公司的實際控制人作全面的信息披露并對BVI公司作為上市公司股東應(yīng)履行的信息披露義務(wù)等證券市場法律法規(guī)規(guī)定的義務(wù)出具不可撤銷承諾函，承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任。另一方面，應(yīng)加強中介機構(gòu)的作用，要求其財務(wù)顧問、律師等出具相關(guān)的專業(yè)意見。對于利用BVI公司收購上市公司不符合要約豁免條件的，應(yīng)嚴格執(zhí)行上市公司收購管理辦法，不予豁免。(3)為防止BVI公司成為上市公司的股東后，BVI公司的股東及實際控制人任意轉(zhuǎn)讓 BVI公司且不履行報告、公告義務(wù)，應(yīng)要求BVI公司的控股股東及實際控制人承諾如其擬轉(zhuǎn)讓BVI公司的股權(quán)，除按規(guī)定履行相應(yīng)的報告、公告義務(wù)外，應(yīng)要求股權(quán)受讓人同

13、樣對BVI公司的行為出具不可撤銷承諾函。(二)投資者違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份問題我國證券法和上市公司收購管理辦法對投資者增持或者減持上市公司股份時相關(guān)當(dāng)事人的信息披露義務(wù)及其他義務(wù)做了明確的規(guī)定。例如，上市公司收購管理辦法第十三條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)(以下簡稱派出機構(gòu))，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。前述投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份

14、達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票”;第二十四條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進行，發(fā)出全面要約或者部分要約”。2008年以來，部分投資者通過證券交易所競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)超比例買賣上市公司股份，沒有及時履行報告、公告和要約豁免等其他相關(guān)義務(wù)，嚴重違反了證券法第八十六條和上市公司收購管理辦法第十三條、第二

15、十四條等規(guī)定。1、通過證券交易所競價交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份比較重要的案例為“茂業(yè)系”公司超比例增持三家上市公司案例和中兵光電沈昌宇案例。(1)“茂業(yè)系”公司超比例增持三家上市公司案例2008年8月22日至11月3日， “茂業(yè)系”相關(guān)公司通過交易所競價交易系統(tǒng)大舉買進渤海物流(000889)、商業(yè)城(600306)和深國商(000056)，分別占其總股本的6.68%、8.63%、5.09%，均未在達到5%時停止增持和履行報告和公告義務(wù)。為此，深交所和上交所分別對“茂業(yè)系”相關(guān)公司作出了紀(jì)律處分，并采取了限制交易1個月的監(jiān)管措施。(2)中兵光電沈昌宇案例2008年5月30日，沈

16、昌宇利用其控制的“金順法”、“沈浩平”、“徐菊仙”賬戶陸續(xù)買入中兵光電，累計達到720萬股，持股比例達到5%。當(dāng)日收盤時，上述賬戶已持有中兵光電1204.9萬股，占該公司總股本8.37%，未按規(guī)定向監(jiān)管機構(gòu)做書面報告，也未通知上市公司并予公告。而在之后的限制買賣期內(nèi)，沈昌宇利用上述賬戶繼續(xù)買入該股約56萬股，賣出約9萬股，交易金額高達1473.7萬元。2009年7月23日，中國證監(jiān)會決定對沈昌宇未按規(guī)定報告、披露信息的行為，給予警告并處40萬元罰款;對沈昌宇違規(guī)買賣股票的行為，給予警告并處60萬元罰款。兩項合并，給予沈昌宇警告并處100萬元罰款。2、通過證券交易所大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者

17、減持上市公司股份對于投資者通過大宗交易系統(tǒng)增持或者減持上市公司股份的行為是否應(yīng)適用上市公司收購管理辦法第十三條的規(guī)定和是否違規(guī)，目前存在兩種不同的觀點：第一種觀點認為，投資者通過大宗交易系統(tǒng)增持或者減持上市公司股份，屬于“通過證券交易所的證券交易”，應(yīng)適用上市公司收購管理辦法第十三條的規(guī)定，即“通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票”。第二種觀點則認為，投資者通過大宗交易系統(tǒng)減持上市公司股份，屬于協(xié)議轉(zhuǎn)讓，應(yīng)適用上市公司收購管理辦法第十四條而非第

18、十三條的規(guī)定。換言之，投資者通過大宗交易系統(tǒng)減持上市公司股份，不必遵守第十三條的上述規(guī)定。筆者同意第一種觀點，主要理由為：深圳證券交易所交易規(guī)則第3.6.2條規(guī)定：“本所接受大宗交易申報的時間為每個交易日9：15至11：30、13：00至15：30”;第3.6.3條規(guī)定：“大宗交易的申報包括意向申報和成交申報。意向申報指令應(yīng)包括證券賬號、證券代碼、買賣方向、本方席位代碼等內(nèi)容。意向申報是否明確交易價格和交易數(shù)量由申報方自行決定。成交申報指令應(yīng)包括證券賬號、證券代碼、買賣方向、交易價格、交易數(shù)量、對手方席位代碼等內(nèi)容”;第3.6.5條規(guī)定：“買賣雙方達成協(xié)議后，向本所交易主機提出成交申報，成交申

19、報的交易價格和數(shù)量必須一致”;第3.6.6條規(guī)定：“每個交易日15：00至15：30，交易主機對買賣雙方的成交申報進行成交確認。成交申報一經(jīng)本所確認，不得變更或撤銷，買賣雙方必須承認交易結(jié)果”。 由此可見，投資者通過大宗交易系統(tǒng)增持或者減持上市公司股份，屬于“通過證券交易所的證券交易”，而非通過人工手工操作的“協(xié)議轉(zhuǎn)讓”(協(xié)議轉(zhuǎn)讓不通過證券交易所的競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)進行撮合或者確認，而是需要證券交易所法律部進行人工合規(guī)性確認和登記公司進行手工操作過戶)。此外，為了進一步規(guī)范投資者特別是“大小非”股東買賣上市公司股份的行為，深交所根據(jù)證券法、上市公司收購管理辦法、深圳證券交易所股票上市

20、規(guī)則的相關(guān)規(guī)定，于2008年12月2日發(fā)布了關(guān)于嚴格執(zhí)行<上市公司收購管理辦法>等有關(guān)規(guī)定的通知，通知第一條規(guī)定：“投資者通過本所競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)買賣上市公司股份，均屬于上市公司收購管理辦法第十三條規(guī)定的“通過證券交易所的證券交易”。凡通過上述途徑增持或者減持上市公司股份比例觸及上市公司收購管理辦法第十三條規(guī)定的比例標(biāo)準(zhǔn)的，該投資者應(yīng)當(dāng)依照該條規(guī)定履行報告和公告義務(wù)，且在該條規(guī)定的期限內(nèi)不得再行買賣該上市公司的股份”。此外，上交所也于2009年1月23日發(fā)布了關(guān)于執(zhí)行<上市公司收購管理辦法>等有關(guān)規(guī)定具體事項的通知，做了類似的規(guī)定。通過證券交易所大宗交易系統(tǒng)

21、違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份的重要案例為中核鈦白案例。2008年8月20日，中核鈦白第二大股東北京嘉利九龍公司通過深交所大宗交易系統(tǒng)共出售中核鈦白股份1742萬股，占中核鈦白股份總額的9.1684%。嘉利九龍在出售中核鈦白股份達到5%時，未及時刊登權(quán)益變動報告書，且在未刊登權(quán)益變動報告書的情況下繼續(xù)出售中核鈦白股份。基于上述違規(guī)事實，深交所對北京嘉利九龍公司作出公開譴責(zé)處分決定，并采取限制交易6個月的監(jiān)管措施。3、持股30%以下的投資者通過競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持上市公司股份(1)30%的計算問題我們認為，投資者擬增持股份恰好達到30%，如果由于持股數(shù)與總股本數(shù)的無法整

22、除得到30%，或者由于最少委托單位(一手為100股)的限制無法增持到30%，則以達到30%之前的最后一手增持完成，作為認定達到30%時點。也就是說，在30%的計算問題上，堅持“寧可少一點，不可多一點”的原則。此外，在計算上市公司收購管理辦法規(guī)定的5%時，也應(yīng)該堅持上述原則和方法。(2)持股30%以下的股東違規(guī)增持股份的處理問題假設(shè)某個投資者持有某上市公司28%的股份，該投資者可以通過發(fā)主動性部分要約(至少5%)，從而跨越30%;也可以在申請要約豁免并得到中國證監(jiān)會的批準(zhǔn)下，可以通過二級市場或者協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式增持超過30%。但是，如果投資者沒有申請要約豁免或者雖然申請沒有得到中國證監(jiān)會的批準(zhǔn)下，

23、通過二級市場增持股份使其持股比例超過30%，則屬于違法違規(guī)行為。對此，我們建議區(qū)分疏忽增持和惡意增持來分別進行處理。疏忽增持下的處理方式投資者持股28%，如果在二級市場(通過競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)，下同)因為疏忽增持，使比例超過30%而無豁免事由，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約，無法發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)由中國證監(jiān)會限期進行整改，即鎖定其違規(guī)增持股份，且在6個月后減持至30%以下，在整改期間內(nèi)，對其已增持的股份由中國證監(jiān)會限制表決權(quán)。惡意增持下的處理方式投資者持股28%，如果在二級市場惡意增持，使比例超過30%而無豁免事由，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約，拒不發(fā)出全面要約的，由中國證監(jiān)會對其所持全部股份限制表決權(quán)，直

24、至12個月后減持至30%以下。旭飛投資(000526)案例便屬于持股30%以下的股東違規(guī)增持股份的典型案例。2008年11月15日至11月19日，旭飛投資控股股東椰林灣公司及一致行動人旭飛實業(yè)公司，通過深交所競價交易系統(tǒng)增持了旭飛投資流通股98.92萬股，持股比例超過了30%，達到了30.03%。11月27日，椰林灣公司及旭飛實業(yè)公司通過深交所競價交易系統(tǒng)減持了旭飛投資流通股3萬股，占旭飛投資總股本的0.03%。但是，此次減持又違反了證券法第四十七條關(guān)于短線交易的規(guī)定。(三)持股30%以上的投資者繼續(xù)增持股份的信息披露問題上市公司收購管理辦法第四十九條規(guī)定：“已披露收購報告書的收購人在披露之日

25、起6個月內(nèi)，因權(quán)益變動需要再次報告、公告的，可以僅就與前次報告書不同的部分作出報告、公告;超過6個月的，應(yīng)當(dāng)按照本辦法第二章的規(guī)定履行報告、公告義務(wù)”。根據(jù)該條規(guī)定，我們認為，對于持股30%以上的投資者繼續(xù)增持股份的信息披露問題，應(yīng)該按以下原則進行簡化處理：1、增持前投資者已經(jīng)為上市公司第一大股東的情形投資者及其一致行動人目前持有上市公司股份比例已超過30%，且為上市公司第一大股東，擬繼續(xù)增持的，只須編制權(quán)益變動報告書或者進行簡單公告，無須編制收購報告書。具體而言，增持行為發(fā)生后6個月內(nèi)又繼續(xù)增持的，可以僅就增持情況做簡單提示性公告;增持行為發(fā)生后6個月之后又繼續(xù)增持的，若其增持比例不超過公司

26、總股本5%的，可僅就增持情況做簡單提示性公告，若其增持比例達到或超過公司總股本5%的，應(yīng)當(dāng)編制詳式權(quán)益變動報告書。2、增持前投資者不是上市公司第一大股東的情形投資者及其一致行動人目前持有上市公司股份比例已超過30%，但并非上市公司第一大股東或?qū)嶋H控制人的，增持股份后成為公司第一大股東或?qū)嶋H控制人的，只須編制詳式權(quán)益變動報告書，而不必編制收購報告書。(四)國有股協(xié)議轉(zhuǎn)讓中對上市公司實際控制人未發(fā)生變化的認定問題上市公司收購管理辦法第六十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：(一)收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實際控制人發(fā)生變化”。該

27、情形主要指上市公司股份轉(zhuǎn)讓雙方存在實際控制關(guān)系，或均受同一控制人所控制。但是該條對于國有股在國有單位之間轉(zhuǎn)讓，什么情況下認定為上市公司實際控制人發(fā)生變化，未做明確規(guī)定。對此，我們認為，可以根據(jù)以下不同的情況分別進行界定：1、轉(zhuǎn)讓雙方屬于同一級地方政府所有或者控制收購人與出讓人如果屬于同一級地方政府(以在同一省、自治區(qū)、直轄市內(nèi)為準(zhǔn))所有或者控制，上市公司國有股權(quán)在收購人與出讓人之間轉(zhuǎn)讓，可以視同為上市公司實際控制人未發(fā)生變化。2、轉(zhuǎn)讓雙方屬于同一國有控股集團所有或者控制收購人與出讓人如果屬于同一國有控股集團所有或者控制，可以認定二者為受同一實際控制人控制的不同主體，股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后上市公司的實際

28、控制人未發(fā)生變化。3、轉(zhuǎn)讓雙方為國有控股集團和該集團在境外設(shè)立的全資控股子公司收購人與出讓人如果為某一國有控股集團和該集團在境外設(shè)立的全資控股子公司，雖然股份性質(zhì)界定為外資法人股，但仍由相關(guān)機構(gòu)代表國家履行出資人職責(zé)，行使國有資產(chǎn)所有者的權(quán)利，可以認定為上市公司實際控制人未發(fā)生變化。4.收購人與出讓人處于不同省份或者分屬于中央企業(yè)和地方企業(yè)所有或者控制依據(jù)國務(wù)院企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例第四條中規(guī)定，“國家實行由國務(wù)院和地方人民政府分別代表國家履行出資人職責(zé)，享有所有者權(quán)益，管資產(chǎn)和管人、管事相結(jié)合的國有資產(chǎn)管理體制。中央政府和地方各級政府分別確定、公布其履行出資人職責(zé)的企業(yè)。”中央及地方各

29、級政府的出資人分別行使國有資產(chǎn)所有者權(quán)利，因此，上市公司國有股在不同省、自治區(qū)、直轄市的國有企業(yè)或者中央和地方國有企業(yè)之間進行轉(zhuǎn)讓時，不受同一出資人控制，應(yīng)視為實際控制人發(fā)生變化。(五)實際控制人與控股股東之間的主體發(fā)生變更或者被注銷要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)問題目前，在一些上市公司中，其實際控制人與控股股東之間存在著一個或者多個主體，如果這些中間層主體被注銷或者發(fā)生變更，要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)問題，證券法和上市公司收購管理辦法均沒有做明確規(guī)定。對此，我們建議根據(jù)以下不同的情況分別進行處理：1、中間層主體被注銷或者發(fā)生變更涉及到所持上市公司股份過戶的情形假設(shè)有A、B、C三家公司

30、，其中A為實際控制人， A絕對控股B， B又為上市公司C的控股股東(持股40%)。目前，實際控制人A欲將B注銷，并將B持有C上市公司的全部股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓(或者行政劃轉(zhuǎn))給A 。在這種情況下，要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)?我們認為，根據(jù)證券法和上市公司收購管理辦法的規(guī)定，雖然實際控制人沒有發(fā)生變更，但是涉及到上市公司股份的過戶，因此需要按照上市公司收購管理辦法第六十二條第(一)項等的規(guī)定履行要約豁免和刊登收購報告書義務(wù)。符合此種情形的典型案例為東方賓館(000524)案例。2009年6月20日，東方賓館公告稱，廣州市國資委于2009年6月19日下達了關(guān)于無償劃轉(zhuǎn)廣州市東方酒店集團有限公司股權(quán)的

31、通知和關(guān)于無償劃轉(zhuǎn)廣州市東方賓館股份有限公司部分股權(quán)的通知，同意將現(xiàn)控股股東越秀集團持有的廣州市東方酒店集團有限公司(以下簡稱“東酒集團”)100%的股權(quán)和東方賓館14.36%的股權(quán)通過無償劃轉(zhuǎn)的方式全部劃轉(zhuǎn)給廣州嶺南國際企業(yè)集團有限公司(以下簡稱“嶺南集團”)。股權(quán)變動后，嶺南集團將直接持有東方賓館38，712，236 股，并通過東酒集團間接持有我公司100，301，686 股，合計持有該公司139，013，922 股，占該公司總股本的51.55%。6月23日，嶺南集團刊登了收購報告書(摘要)，上述股權(quán)劃轉(zhuǎn)事宜尚需根據(jù)上市公司收購管理辦法向中國證監(jiān)會申請豁免全面要約收購。2、中間層主體被注銷

32、或者發(fā)生變更不涉及到所持上市公司股份過戶的情形假設(shè)有A、B、C、D、E五家公司，其中A為實際控制人，B、C同為A絕對控股的兄弟公司，C絕對控股D、 D又為上市公司E的控股股東(持股40%)。目前，實際控制人A欲將C注銷，并將C持有D的全部股份轉(zhuǎn)讓給B。在這種情況下，要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)?我們認為，根據(jù)證券法和上市公司收購管理辦法的規(guī)定，由于實際控制人沒有發(fā)生變更，且不涉及到上市公司股份的過戶，不需要履行要約豁免和刊登收購報告書義務(wù)，只需要由上市公司做簡單的提示性公告即可。符合此種情形的典型案例為濰柴重機(000880)案例。2009年5月25日，濰柴重機發(fā)布提示性公告稱，“本公司于

33、2009年5月22日接本公司第一大股東濰柴控股集團有限公司(以下簡稱“濰柴控股”，持有本公司30.59%的股份)通知，根據(jù)2009年5月7日的山東省人民政府省長辦公會議紀(jì)要，原則同意對濰柴控股、山東工程機械集團有限公司及山東省汽車工業(yè)集團有限公司實施重組，組建山東重工集團有限公司(暫定名，以下簡稱“山東重工集團”)。本次重組實施后，本公司最終實際控制人不會發(fā)生變化”。2009年6月16日，由山東省國資委履行出資人職責(zé)的山東重工集團在山東省工商局注冊成立。二、上市公司重大資產(chǎn)重組中的法律實務(wù)問題(一)上市公司重大資產(chǎn)重組中的程序性問題1、正在被立案調(diào)查的上市公司進入重大資產(chǎn)重組程序問題近年來，相

34、當(dāng)一部分上市公司由于經(jīng)營不善陷入嚴重虧損甚至資不抵債，必須通過重大資產(chǎn)重組才能走出困境。但是，這些公司很多因為涉嫌違法違規(guī)正在被中國證監(jiān)會立案調(diào)查。對于這部分上市公司能不能進入重大資產(chǎn)重組程序，相關(guān)法規(guī)、規(guī)章沒有明確規(guī)定。2007年8月13日，中國證監(jiān)會發(fā)布關(guān)于上市公司立案稽查及信息披露有關(guān)事項的通知，解決了正在被立案調(diào)查的上市公司進入重大資產(chǎn)重組程序的問題。根據(jù)通知的規(guī)定，如果重組方提出切實可行的重組方案，在經(jīng)營管理等方面將發(fā)生實質(zhì)性改變，即“脫胎換骨，更名改姓”，重組完成有助于減輕或消除違法違規(guī)行為造成的不良后果，在立案調(diào)查期間，并購重組可以同時進行。為保證公平、公正，保證重組取得實效，此

35、類上市公司并購重組工作的啟動程序為：由上市公司所在地證監(jiān)局提出意見報證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部會商證監(jiān)會稽查局共同研究決定。2、股東大會決議有效期內(nèi)終止執(zhí)行重大重組方案的程序問題上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法第二十二條對股東大會審議重大資產(chǎn)重組方案應(yīng)該履行的程序做了明確規(guī)定：“上市公司股東大會就重大資產(chǎn)重組事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。上市公司就重大資產(chǎn)重組事宜召開股東大會，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)場會議形式召開，并應(yīng)當(dāng)提供網(wǎng)絡(luò)投票或者其他合法方式為股東參加股東大會提供便利”。然而，在股東大會決議有效期內(nèi)擬終止執(zhí)行重大重組方案的，應(yīng)履行什么樣的程序，上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法中卻未曾

36、涉及。我們認為，不管是股東大會審議通過重大重組方案還是在股東大會決議有效期內(nèi)終止執(zhí)行重大重組方案，均可能對上市公司構(gòu)成極大的影響，因此，應(yīng)該履行相同的程序。三環(huán)股份(000883)案例便是一個典型的案例。2008年11月13日，三環(huán)股份2008年第三次臨時股東大會召開，會議審議的議案之一就是關(guān)于終止向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)工作的議案。投票結(jié)果顯示，大股東三環(huán)集團由于是關(guān)聯(lián)方回避表決，二股東武鋼集團投了棄權(quán)票，導(dǎo)致贊成率僅為50.89%，未達到出席會議有表決權(quán)股份總數(shù)的2/3，因此，關(guān)于終止向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)工作的議案被否決。3、重大資產(chǎn)重組方案未獲得證監(jiān)會核準(zhǔn)再次啟動重大資產(chǎn)重組程序

37、的時間間隔問題對于由證監(jiān)會發(fā)審委審核的IPO和上市公司再融資，根據(jù)首次公開發(fā)行并上市管理辦法和上市公司證券發(fā)行管理辦法的規(guī)定，發(fā)行申請未獲核準(zhǔn)的上市公司，自中國證監(jiān)會作出不予核準(zhǔn)的決定之日起六個月后，可再次提出證券發(fā)行申請，也就是說，需有6個月的間隔期。但是，對于重大資產(chǎn)重組方案未獲得證監(jiān)會核準(zhǔn)再次啟動重大資產(chǎn)重組程序的時間間隔問題，上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法中并未做明確的規(guī)定。對此，我們認為，重大資產(chǎn)重組方案未獲得證監(jiān)會核準(zhǔn)再次啟動重大資產(chǎn)重組程序的，可以不受時間間隔限制，只要條件成熟，可以盡快再次啟動。*ST方向便是一個典型的案例。*ST方向于2008年11月13日收到中國證監(jiān)會不予核準(zhǔn)

38、重大資產(chǎn)重組方案決定， 2008年12月9日，啟動第二次重大資產(chǎn)重組。2009年2月23日，第二次重大資產(chǎn)重組方案獲證監(jiān)會并購重組委通過。(二)擬認購資產(chǎn)存在被大股東及其他關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用情形的處理問題上市公司向大股東及其他關(guān)聯(lián)方以發(fā)行股份或其他方式認購資產(chǎn)時，如果大股東及其他關(guān)聯(lián)方對擬認購資產(chǎn)存在非經(jīng)營性資金占用，則本次交易完成后會形成大股東及其他關(guān)聯(lián)方對上市公司的非經(jīng)營性資金占用。根據(jù)中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定，對于大股東及其關(guān)聯(lián)方以資產(chǎn)認購上市公司發(fā)行股份的情形，申請人須提供大股東及其他關(guān)聯(lián)方是否存在對標(biāo)的資產(chǎn)的非經(jīng)營性資金占用的核查報告，提供本次交易是否會導(dǎo)致大股東及其關(guān)聯(lián)方對上市公司

39、資金占用風(fēng)險增加的說明，如存在，須提出有針對性的解決措施，并請律師對此發(fā)表明確法律意見。(三)對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)通過重大資產(chǎn)重組借殼上市的特殊審核標(biāo)準(zhǔn)問題目前，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)通過重大資產(chǎn)重組借殼上市的非常多，但這些房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的質(zhì)量參差不齊。為了加強對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)通過重大資產(chǎn)重組借殼上市的監(jiān)管，切實保護投資者的權(quán)益，中國證監(jiān)會出臺了有關(guān)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)借殼上市的特殊審核標(biāo)準(zhǔn)。1、重組方的基本條件標(biāo)準(zhǔn)(1)產(chǎn)業(yè)政策導(dǎo)向。重組方應(yīng)遵循國家產(chǎn)業(yè)政策，例如所開發(fā)產(chǎn)品的類型、戶型等符合有關(guān)政策要求。(2)市場地位。重組方應(yīng)為全國性房地產(chǎn)企業(yè)或者省級區(qū)域性龍頭房地產(chǎn)企業(yè)(近3年某類房地產(chǎn)開發(fā)規(guī)?；蚪?年銷

40、售收入居該區(qū)域同類型開發(fā)商前列)，有較強的品牌效應(yīng)和知名度。(3)資質(zhì)。重組方應(yīng)具有二級以上開發(fā)資質(zhì)。(4)資本實力。重組方資本和資產(chǎn)規(guī)模應(yīng)能夠滿足日后發(fā)展需要，且具有較高的抗風(fēng)險能力。通常擬借殼資產(chǎn)最近一期期末經(jīng)審計凈資產(chǎn)應(yīng)超過5億元，總資產(chǎn)規(guī)模應(yīng)超過14億元。2、重組方的歷史經(jīng)營記錄標(biāo)準(zhǔn)通常要求重組方擁有至少5年以上開發(fā)經(jīng)驗，近5年已開發(fā)完畢項目建筑面積累計40萬平方米以上或銷售收入累計20億元以上。關(guān)注重組方歷史開發(fā)項目是否成功，例如開發(fā)項目均能按期交付，有多個樓盤獲得行業(yè)獎項等。3、重組方的盈利能力與財務(wù)狀況擬借殼主要資產(chǎn)應(yīng)滿足以下要求：(1)盈利能力。近年業(yè)績穩(wěn)定且具有一定盈利能力(

41、通常要求最近2年盈利，且近2年平均凈資產(chǎn)收益率高于銀行同期貸款利率)，歷史盈利不是因土地取得成本較低或尚未足額計算應(yīng)繳稅金等特殊原因造成;擁有保持和提升盈利能力的運作水平及合理的運營模式。(2)財務(wù)狀況。具有合理穩(wěn)健的財務(wù)結(jié)構(gòu)。例如具有較高的信用等級(通常要求A級以上);擁有較為充沛的經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流，例如近3年不存在占用、拖欠施工開發(fā)款項，拖欠銀行貸款，拖欠工人工資等行為，未出現(xiàn)因資金周轉(zhuǎn)困難導(dǎo)致部分項目超過土地出讓合同約定的動工開發(fā)日期滿一年以上的情況;現(xiàn)有項目未來一定時期(通常為3年以上)內(nèi)各期銷售或出租產(chǎn)生的現(xiàn)金流能夠滿足上市公司正常經(jīng)營活動所需。4、公司治理和業(yè)務(wù)規(guī)范性重組方及擬

42、借殼資產(chǎn)應(yīng)滿足以下要求：(1)治理結(jié)構(gòu)規(guī)范(例如三會運作高效，內(nèi)部控制制度嚴格且有效實施);(2)管理團隊近三年保持穩(wěn)定且具有豐富的房地產(chǎn)從業(yè)經(jīng)驗;(3)房地產(chǎn)專業(yè)管理人員的數(shù)量及素質(zhì)與公司擬開發(fā)產(chǎn)品的規(guī)模、類型等相匹配;(4)擬借殼資產(chǎn)與股東之間不存在同業(yè)競爭和大量關(guān)聯(lián)交易，并已建立制度和程序規(guī)范可能的關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭;(5)與擬借殼資產(chǎn)相關(guān)的商標(biāo)、品牌等獨立完整;(6)擬借殼資產(chǎn)的股權(quán)結(jié)構(gòu)、控制關(guān)系及其歷史沿革清晰、合規(guī);(7)業(yè)務(wù)運作規(guī)范，例如擬借殼資產(chǎn)各項目資本金達標(biāo)、重組方及借殼資產(chǎn)近3年取得土地過程中不存在違法違規(guī)行為、不存在違反國家或地方出臺的相關(guān)政策(包括行政管理開發(fā)、金融、

43、外資、物管及市場秩序等政策)以及拖欠稅費行為等。5、土地儲備與有關(guān)稅費清繳情況擬借殼資產(chǎn)應(yīng)擁有與自身的經(jīng)營模式和開發(fā)能力、開發(fā)計劃相適應(yīng)的土地儲備，以滿足未來一定期間(通常3年以上)的開發(fā)需要;應(yīng)有較強的獲得土地的能力和豐富的公開市場拿地并成功開發(fā)項目盈利的經(jīng)驗。此外，應(yīng)重點關(guān)注擬借殼資產(chǎn)有關(guān)稅費(特別是土地增值稅等)的清繳或計提情況，以保證稅務(wù)風(fēng)險不會轉(zhuǎn)嫁給上市公司。(四)重大資產(chǎn)重組方案被證監(jiān)會重組委否決的主要原因分析我們對上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法發(fā)布實施以來的部分被否案例進行了認真的研究，發(fā)現(xiàn)上市公司重大資產(chǎn)重組方案被證監(jiān)會重組委否決的主要原因有如下幾方面：1、擬注入的資產(chǎn)權(quán)屬存在瑕

44、疵上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法第十條第(四)項規(guī)定：“上市公司實施重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)符合下列要求：(四)重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權(quán)屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉(zhuǎn)移不存在法律障礙，相關(guān)債權(quán)債務(wù)處理合法”。此外，關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定第四條第(二)項也規(guī)定：“上市公司擬購買資產(chǎn)的，在本次交易的首次董事會決議公告前，資產(chǎn)出售方必須已經(jīng)合法擁有標(biāo)的資產(chǎn)的完整權(quán)利，不存在限制或者禁止轉(zhuǎn)讓的情形。上市公司擬購買的資產(chǎn)為企業(yè)股權(quán)的，該企業(yè)應(yīng)當(dāng)不存在出資不實或者影響其合法存續(xù)的情況。上市公司擬購買的資產(chǎn)為土地使用權(quán)、礦業(yè)權(quán)等資源類權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)已取得相應(yīng)的權(quán)屬證書，并具備相應(yīng)的開發(fā)或者開采條件”。由

45、此可見，上市公司重大資產(chǎn)重組方案中，擬注入的資產(chǎn)必須權(quán)屬清晰，不存在法律上的瑕疵。否則，方案可能會被證監(jiān)會重組委否決。寧夏某上市公司的重大資產(chǎn)重組方案被證監(jiān)會重組委否決的主要原因之一就是因為擬注入的資產(chǎn)權(quán)屬存在瑕疵。證監(jiān)會重組委經(jīng)審議后認為，擬注入的資產(chǎn)權(quán)屬瑕疵主要表現(xiàn)在兩個方面：一是本次擬購買資產(chǎn)中寧夏某發(fā)電有限公司自成立之日(2005年12月21日成立)已滿兩年，注冊資本仍未繳足，不符合相關(guān)規(guī)定;二是本次擬購買資產(chǎn)中涉及的以劃撥用地出資問題，不符合相關(guān)規(guī)定。ST圣方(000620)則是因為資產(chǎn)權(quán)屬存在瑕疵，重組方案雖已經(jīng)證監(jiān)會重組委通過但遲遲無法實施的案例。2007年4月19日，ST圣方重

46、大資產(chǎn)重組方案(擬注入河南省洛陽市富川礦業(yè)資產(chǎn))已獲得證監(jiān)會重組委審核通過，2007年5月初，河南洛陽龍溝鉬礦和天罡礦業(yè)向證監(jiān)會舉報，稱圣方重組方案存在瑕疵，擬注入資產(chǎn)侵犯了第三方利益(龍溝鉬礦和天罡礦業(yè))。2007年5月至7月底，證監(jiān)會通過調(diào)查，形成相關(guān)意見，要求重組方首鋼控股提供洛陽當(dāng)?shù)卣畬Υ舜沃亟M的支持文件，但由于相關(guān)文件未提交，直到現(xiàn)在仍然未實施重組方案。2、擬注入的資產(chǎn)定價不公允(預(yù)估值或評估值過高)上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法第十條第(三)項規(guī)定：“上市公司實施重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)符合下列要求：(三)重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形”。也就是

47、說，上市公司重大資產(chǎn)重組方案中，擬注入的資產(chǎn)必須定價公允，預(yù)估值或評估值應(yīng)適當(dāng)，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形。否則，方案可能會被證監(jiān)會重組委否決。湖南某上市公司和廣東某上市公司的重大資產(chǎn)重組方案被證監(jiān)會重組委否決的主要原因之一就是因為擬注入的資產(chǎn)定價不公允，預(yù)估值或評估值過高。 3、擬注入資產(chǎn)的評估方法不符合規(guī)定上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法第十八條規(guī)定：“重大資產(chǎn)重組中相關(guān)資產(chǎn)以資產(chǎn)評估結(jié)果作為定價依據(jù)的，資產(chǎn)評估機構(gòu)原則上應(yīng)當(dāng)采取兩種以上評估方法進行評估”。此外，深交所發(fā)布的信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第16號資產(chǎn)評估相關(guān)信息披露也規(guī)定，預(yù)估值或評估值與賬面值存在較大增值或減值，或與過去三年

48、內(nèi)歷史交易價格存在較大差異的，上市公司應(yīng)當(dāng)視所采用的不同預(yù)估(評估)方法分別按照要求詳細披露其原因及預(yù)估(評估)結(jié)果的推算過程。上市公司董事會或交易所認為必要的，財務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)采用同行業(yè)市盈率法等其他估值方法對預(yù)估(評估)結(jié)論進行驗證，出具意見，并予以披露。寧夏某上市公司和安徽某上市公司的重大資產(chǎn)重組方案被證監(jiān)會重組委否決，其原因之一就是因為擬注入資產(chǎn)的評估方法不符合上述規(guī)定。4、重組方關(guān)于業(yè)績承諾的履約能力存在不確定性上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法第三十三條規(guī)定：“資產(chǎn)評估機構(gòu)采取收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的估值方法對擬購買資產(chǎn)進行評估并作為定價參考依據(jù)的，上市公司應(yīng)當(dāng)在重大資產(chǎn)重

49、組實施完畢后3年內(nèi)的年度報告中單獨披露相關(guān)資產(chǎn)的實際盈利數(shù)與評估報告中利潤預(yù)測數(shù)的差異情況，并由會計師事務(wù)所對此出具專項審核意見;交易對方應(yīng)當(dāng)與上市公司就相關(guān)資產(chǎn)實際盈利數(shù)不足利潤預(yù)測數(shù)的情況簽訂明確可行的補償協(xié)議”。由此可見，因適用收益現(xiàn)值法等估值方法而提供3年盈利預(yù)測的，重組方(交易對方)應(yīng)當(dāng)作出盈利預(yù)測的逐年現(xiàn)金補差安排，重組方還應(yīng)具備相應(yīng)的履約能力。否則，方案可能會被證監(jiān)會重組委否決。安徽某上市公司和四川某上市公司的重大資產(chǎn)重組方案被證監(jiān)會重組委否決，其主要原因之一就是因為重組方關(guān)于業(yè)績承諾的履約能力存在不確定性。5、重組方案的實施未有利于上市公司提高盈利能力、獨立性和完善公司治理結(jié)構(gòu)上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法第十條第規(guī)定：“上市公司實施重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)符合下列要求：(六)有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)、人員、機構(gòu)等方面與實際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨立，符合中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司獨立性的相關(guān)規(guī)定;(七)有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結(jié)構(gòu)”。此外，關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定第四條第(四)項也規(guī)定：“本次交易應(yīng)當(dāng)有利于上市公司改善財務(wù)狀況、增強持續(xù)盈利能力，有利于上市公司突出主業(yè)、增強抗風(fēng)險能力，有利于上市公司增強獨立性、減少關(guān)聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭”。黑龍江某上市公司的重大資產(chǎn)重組方案被證監(jiān)