民訴期末復(fù)習(xí)材料

1、1,什么是民事訴訟法？即概念民事訴訟法，就是國家制定或者認(rèn)可的，用以調(diào)整民事訴訟法律關(guān)系主體行為和相互關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2.解決民事糾紛的制度和種類？ 解決機(jī)制：私力救濟(jì)自決，和解 社會(huì)救濟(jì)調(diào)節(jié)，仲裁 公力救濟(jì)行政救濟(jì)，司法救濟(jì)我國我現(xiàn)行的民事糾紛解決機(jī)制 訴訟（仲裁）與非訴訟（和解，調(diào)解）3，我國的民事訴訟適用的范圍？ 簡(jiǎn)答題民事訴訟法的效力范圍一、民事訴訟法對(duì)事的效力 民事訴訟法第3條：人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定。 民事訴訟法對(duì)事的效力，即人民法院依照民事訴訟法審理民事案件的范圍。二、民事訴訟法對(duì)人的效

2、力民事訴訟法第4條：凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事訴訟，必須遵守本法。民事訴訟法對(duì)人的效力范圍，即民事訴訟法對(duì)哪些人適用。三、民事訴訟法時(shí)間效力民事訴訟法時(shí)間效力，即民事訴訟法發(fā)生法律約束力的時(shí)間。 四、民事訴訟法的空間效力民事訴訟法第4條民事訴訟法的空間效力，即適用民事訴訟法的空間范圍。4,民事訴訟法律關(guān)系的要素？主體，內(nèi)容，客體 民事訴訟法律關(guān)系的主體 l人民法院2人民檢察院 3訴訟參加人(當(dāng)事人和訴訟代理人)4其他訴訟參與人民事訴訟法律關(guān)系主體分為以下五類：人民法院、人民檢察院、當(dāng)事人、訴訟 代理人、其他訴訟參與人。 民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容，是指民事訴訟法律關(guān)系主體依法享有的訴訟和承擔(dān)

3、的訴訟義務(wù)。民事訴訟法律關(guān)系的客體，是指民事訴訟法律關(guān)系主體之間訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對(duì)象，它通常包括案件事實(shí)和當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的民事實(shí)體法律關(guān)系。 關(guān)于民事訴訟法律關(guān)系的主體與訴訟主體的關(guān)系，有兩種觀點(diǎn)：1、等同說。認(rèn)為訴訟主體就是訴訟法律關(guān)系主體。 2、區(qū)別說。認(rèn)為訴訟主體與訴訟法律關(guān)系主體既有聯(lián)系又有區(qū)別。聯(lián)系：訴訟主體同時(shí)可以享有訴訟法律關(guān)系主體的權(quán)利和承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。區(qū)別：一是沒有訴訟主體的參加，訴訟將無法進(jìn)行，二是訴訟主體對(duì)訴訟的發(fā)生、變更、終結(jié)起著決定性或重要的作用。訴訟主體必定是訴訟法律關(guān)系主體；反過來，是訴訟法律關(guān)系主體者，未必是訴訟主體。區(qū)別說已經(jīng)為大多數(shù)學(xué)者接受，并成為

4、通說。 訴訟主體包括：人民法院、人民檢察院、當(dāng)事人。5民事訴訟的基本原則，概念，內(nèi)容，法條? 二、基本原則的分類 我國民事訴訟法學(xué)界通說是將民事訴訟法的基本原則分為兩大類：即共有原則與特有原則。 共有原則是根據(jù)憲法原則，參照人民法院組織法有關(guān)規(guī)定制定的基本原則，這類基本原則的特點(diǎn)是：它不僅適用于民事訴訟，而且也適用于刑事訴訟和行政訴訟。共有原則有六個(gè)，分別是：審判權(quán)由人民法院行使的原則；人民法院依法對(duì)民事案件進(jìn)行獨(dú)立審判的原則；以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則；對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等的原則；使用民族語言文字進(jìn)行訴訟的原則；人民檢察院有權(quán)對(duì)民事審判活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督的原則。具體體現(xiàn)于民訴法第

5、6、7、8、11、14條。 特有原則是根據(jù)民事訴訟的特殊要求制定的基本原則，反映了民事訴訟的特殊規(guī)律性。因此是民事訴訟法的特有原則，簡(jiǎn)稱特有原則。特有原則有：訴訟權(quán)利平等原則；同等原則和對(duì)等原則；法院調(diào)解原則；辯論原則；處分原則；支持起訴原則 . 具體體現(xiàn)于民事訴訟法第5.8、9、12、13、15條和民事審判實(shí)踐中。6,民事審判基本制度，四個(gè)制度，掌握民事審判的基本制度是人民法院審判民事案件所必須遵循的基本規(guī)定程序。是根據(jù)憲法和人民法院組織法的規(guī)定，以民事訴訟的基本原則為指導(dǎo)，對(duì)人民法院審判民事案件所規(guī)定的一系列規(guī)范體系。通常比較具體，對(duì)人民法院的審判活動(dòng)具有規(guī)范作用。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，民

6、事審判的基本制度包括：合議制度、回避制度、公開審判制度和兩審終審制度。合議制度一、合議制度的概念合議制度，是指由三名以上的審判人員組成審判集體，代表人民法院行使審判權(quán)，對(duì)案件進(jìn)行審理并作出裁判的制度。合議制度的組織形式為合議庭。 二、合議庭的組成合議庭的組成因?qū)徏?jí)的不同而不同，包括以下幾種情況：1、第一審合議庭：由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。2、第二審合議庭：由審判員組成合議庭。3、再審的合議庭：人民法院審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭；原來是第二審的或者是上級(jí)人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。三、合議庭的活動(dòng)原則 合議庭組成后，由

7、院長(zhǎng)或者庭長(zhǎng)從參加合議庭的審判人員中指定一人擔(dān)任審判長(zhǎng)；院長(zhǎng)或者庭長(zhǎng)參加審判的，由院長(zhǎng)或者庭長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)；人民陪審員不得擔(dān)任審判長(zhǎng)。審判長(zhǎng)的職責(zé)是組織合議庭的具體活動(dòng)，在法庭審理過程中具體組織、指揮審判程序。但是，在案件審理方面，審判長(zhǎng)沒有超越其他審判人員的權(quán)力，關(guān)于案件的審理應(yīng)當(dāng)采取以下原則： 1 、集體活動(dòng)的原則。 2 、少數(shù)服從多數(shù)的原則。 一、回避制度的概念回避制度，是指審判人員和其他有關(guān)人員遇有法律規(guī)定不宜參加案件審理的情形時(shí)，而退出案件審理活動(dòng)的制度。 二、回避的對(duì)象與法定情形根據(jù)我國民事訴訟法第45條第1、3款的規(guī)定，回避制度適用于審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。我國

8、民事訴訟法規(guī)定的回避法定情形包括以下三種：1、是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬。2、與本案有利害關(guān)系。3、與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。 三、回避的方式與程序我國民事訴訟法規(guī)定了自行回避與申請(qǐng)回避兩種方式?；乇艿某绦颍ㄉ暾?qǐng)程序、決定程序和復(fù)議程序三部分內(nèi)容。對(duì)象：審判員，書記員，翻譯員 ，鑒定人，勘驗(yàn)人適用情形：近親屬，利害關(guān)系，其他關(guān)系回避方式：自行回避，申請(qǐng)回避回避決定權(quán)行使：1，審判委員會(huì)決定院長(zhǎng)，2院長(zhǎng)決定審判員3審判長(zhǎng)決定其他人員一、公開審判制度的概念公開審判制度，是指人民法院的審判活動(dòng)除合議庭評(píng)議案件外，向群眾和社會(huì)公開的制度。二、公開審判制度的內(nèi)

9、容公開審判制度包括三項(xiàng)內(nèi)容：第一，開庭前公告當(dāng)事人姓名、案由和開庭的時(shí)間、地點(diǎn)；第二，開庭時(shí)允許群眾旁聽和允許新聞?dòng)浾卟稍L報(bào)道；第三，公開宣告判決。三、公開審判制度的例外規(guī)定根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，不公開審理的案件有以下幾種：第一，涉及國家秘密的案件；第二，涉及個(gè)人隱私的案件；第三，離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的；第四、法律另有規(guī)定的案件。例外情況：涉及國家秘密的案件，涉及個(gè)人隱私的案件（絕對(duì)的） 涉及離婚案件， 涉及商業(yè)秘密案件（相對(duì)的）一、兩審終審制度的概念兩審終審制度，是指一個(gè)民事案件經(jīng)過兩級(jí)人民法院的審判，案件的審判即宣告終結(jié)的制度。二、不適用兩審終審制度的幾類

10、案件1 、最高人民法院直接受理和審判的民事案件； 2 、依照特別程序?qū)徖淼陌讣?3 、依照督促程序、公示催告程序?qū)徖淼陌讣?例外情況： 特別程序，督促程序，公示催告程序，最高人民法院直接受理和審判的一審案件7.級(jí)別管轄中的中級(jí)人民法院管轄的有哪些？ 中級(jí)人民法院管轄三類民事案件：重大涉外案件，在本轄區(qū)有重大影響的案件和最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。民事訴訟法第19條最高法院確定中級(jí)法院管轄：訴訟標(biāo)的金額大，海事、海商，專利糾紛，著作權(quán)糾紛，重大的涉港澳、臺(tái)案件，證券虛假陳述民事賠償 8.地域管轄的四類？地域管轄，是指同級(jí)人民法院之間在各自的轄區(qū)受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。一

11、般地域管轄 一般地域管轄，是指以當(dāng)事人所在地與人民法院轄區(qū)的關(guān)系來確定管轄法院。一般地域管轄的原則是“原告就被告”，即民事訴訟由被告所在地人民法院管轄；但是，在特殊情況下，適用“被告就原告”，即由原告所在地人民法院管轄。原則-被告所在地，例外規(guī)定-原告所在地最高院民訴意見中管轄原則的補(bǔ)充規(guī)定： 1.雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)的,由被告所在地人民法院管轄 2.雙方當(dāng)事人都被注銷城鎮(zhèn)戶口的,由被告所在地人民法院管轄. 3.離婚訴訟雙方都是軍人的,由被告所在地或被告團(tuán)級(jí)以上單位駐地 的人民法院管轄.4.夫妻雙方離開住所地超過一年,一方起訴離婚的案件,由被告所在地人民法院管轄.民事訴訟法

12、中的例外規(guī)定 1.對(duì)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人,提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟,由原告所在地人民法院管轄.2. 對(duì)下落不明或宣告失蹤的人提起的訴訟,由原告所在地人民法院管轄.3. 對(duì)正在勞動(dòng)教養(yǎng)的人提起的訴訟,由原告所在地人民法院管轄.4.對(duì)正在被監(jiān)禁的人提起的訴訟,由原告所在地人民法院管轄.特殊地域管轄特殊地域管轄，又稱特別地域管轄，是指以被告住所地及訴訟標(biāo)的所在地或者引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。特殊地域管轄是相對(duì)于一般地域管轄而言的，是法律針對(duì)特別類型案件的訴訟管轄作出的規(guī)定。民事訴訟法第24條至第33條，規(guī)定了特殊地域管轄的九種情形。 訴 訟 類 型

13、 管 轄 地合同糾紛 被告住所地 、合同履行地保險(xiǎn)合同糾紛 被告住所地 、保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地票據(jù)糾紛 被告住所地 、票據(jù)支付地運(yùn)輸合同 被告住所地 、運(yùn)輸始發(fā)地及目的地侵權(quán)行為 被告住所地 、侵權(quán)行為地交通事故損害賠償被告住所地 、事故發(fā)生地、車輛或船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地船舶碰撞、海損事故損害賠償 被告住所地 、碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地海難救助費(fèi)用 救助地、被救助船舶最先到達(dá)地共同海損 船舶最先到達(dá)地，共同海損理算地，航程終止地專屬管轄專屬管轄，是指對(duì)某些特定類型的案件，法律強(qiáng)制規(guī)定只能由特定的人民法院行使管轄權(quán)，其他人民法院無管轄權(quán)，當(dāng)事人也不得協(xié)議變更管轄法

14、院。民事訴訟法第34條規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)糾紛、港口作業(yè)糾紛與繼承糾紛為專屬管轄案件。不動(dòng)產(chǎn)糾紛不動(dòng)產(chǎn)所在地，港口作業(yè)糾紛港口所在地繼承遺產(chǎn)糾紛被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)所在地協(xié)議管轄約定 管轄 民事訴訟法第25條協(xié)議管轄，又稱合意管轄或者約定管轄，是指雙方當(dāng)事人在糾紛發(fā)生之前或糾紛發(fā)生之后，以書面合意方式約定解決他們之間糾紛的管轄法院。協(xié)議管轄必須符合以下幾個(gè)條件：1、僅限于第一審合同糾紛案件。2、合同的雙方當(dāng)事人只能在被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院中協(xié)議選擇管轄法院。3、合同的雙方當(dāng)事人必須協(xié)議選擇確定、單一的管轄法院。4、必須采用書面形式協(xié)議選擇管轄法院。

15、5、協(xié)議管轄不得違反民事訴訟法關(guān)于級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。條件：1.只適用于合同糾紛，2只適用于第一審案件3.必須采用書面形式，4.在規(guī)定的范圍內(nèi)選擇5.選擇必須明確、單一，6.不得違反級(jí)別管轄和專屬管轄對(duì)象合同范圍：1.被告住所地，2.合同履行地3.合同簽定地4.原告住所地5.標(biāo)的物所在地移送管轄的概念？ 移送管轄，是指已經(jīng)受理案件的人民法院，因發(fā)現(xiàn)本法院對(duì)該案件沒有管轄權(quán)，而將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院審理。 移送管轄必須符合以下條件：第一、人民法院已經(jīng)受理了案件；第二，受理案件的人民法院對(duì)該案件無管轄權(quán)；第三、受移送的人民法院依法對(duì)該案具有管轄權(quán)。管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移與移送管轄的區(qū)別：1、管

16、轄權(quán)的轉(zhuǎn)移，是有管轄權(quán)的人民法院把案件的管轄權(quán)轉(zhuǎn)交給本來無管轄權(quán)的人民法院，其性質(zhì)是移交案件的管轄權(quán)；而移送管轄，則是無管轄權(quán)的人民法院把不屬于自己管轄的案件移送給有管轄權(quán)的人民法院，其性質(zhì)是案件的移送，而不是管轄權(quán)的移送。2、管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移，是在上、下級(jí)人民法院之間進(jìn)行的，是對(duì)級(jí)別管轄的補(bǔ)充；而移送管轄，一般是在同級(jí)人民法院之間進(jìn)行，是對(duì)地域管轄規(guī)定的落實(shí)。也可以在不同級(jí)別的法院之間進(jìn)行。3、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，由上級(jí)人民法院決定或同意；而移送管轄則由法院規(guī)定。即只要受訴法院認(rèn)為本院對(duì)該案沒有管轄權(quán)，即可移送案件，無需報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院批準(zhǔn)。同時(shí)，受移送法院也不得拒絕接受移送的案件。 當(dāng)事人的概念，原告

17、，被告，第三人的概念？民事訴訟當(dāng)事人，是因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛，以自己的名義進(jìn)行民事訴訟，與案件的審理結(jié)果有直接或者法律上的利害關(guān)系，并受人民法院裁判約束的人。 注意非實(shí)體權(quán)利義務(wù)主體成為當(dāng)事人的情形。主要包括下述幾種情況： (1) 財(cái)產(chǎn)管理人，如失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人； (2) 遺囑執(zhí)行人； (3) 財(cái)產(chǎn)清算人； (4) 死者的近親屬，死者名譽(yù)保護(hù)； (5) 胎兒的母親，胎兒應(yīng)繼承份額的保護(hù)。 原告和被告的概念 原告即認(rèn)為自己的民事權(quán)益或者受其管理支配的民事權(quán)益受到侵害，或者與他人發(fā)生爭(zhēng)議，為維護(hù)其合法權(quán)益而向人民法院提起訴訟，引起訴訟程序發(fā)生的人。被告即被訴稱侵犯原告民事權(quán)益或者與原告發(fā)生

18、民事權(quán)益爭(zhēng)議，被人民法院傳喚應(yīng)訴的人。第三人，是指對(duì)他人爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，或者雖無獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，而參加到原告、被告已經(jīng)開始的訴訟中進(jìn)行訴訟的人。訴訟代理人？法定代理，委托代理？訴訟代理人，即以當(dāng)事人的名義，在法律規(guī)定或者當(dāng)事人授權(quán)的范圍內(nèi)，代理當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。根據(jù)我國民事訴訟法規(guī)定，訴訟代理人分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人兩種。法定訴訟代理人，即根據(jù)法律的直接規(guī)定代理無訴訟行為能力人進(jìn)行民事訴訟的人。對(duì)什么樣的人認(rèn)定要法定代理？法定訴訟代理人的范圍只限于對(duì)無訴訟行為能力人享有親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)的人。哪些人能成為委托代理人？被委托擔(dān)任

19、訴訟代理人的范圍是：律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者當(dāng)事人所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民。當(dāng)事人最多可以委托幾個(gè)？訴的要素？訴的要素 訴的要素，是指構(gòu)成一個(gè)訴所必不可少的能使訴特定化的因素。它是構(gòu)成一個(gè)訴必不可少的組成部分，是訴的內(nèi)在組成。二要素說：訴的標(biāo)的、訴的理由三要素說：訴的標(biāo)的、訴的理由、訴的主體四要素說：訴的標(biāo)的、訴的理由、訴的主體、訴訟請(qǐng)求民事訴訟證據(jù)的概念和特征？民事訴訟證據(jù)，是指能夠證明民事案件事實(shí)的各種材料。民事訴訟證據(jù)的特征 （一）證據(jù)的客觀性證據(jù)的客觀性，是指證據(jù)必須是客觀存在的事實(shí)，是獨(dú)立于人的主觀意志之外，不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀存在。 （二）證據(jù)

20、的關(guān)聯(lián)性證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，是指作為證據(jù)的事實(shí)必須與案件中的待證事實(shí)有客觀的聯(lián)系，能夠證明案件中的有關(guān)待證事實(shí)。 （三）證據(jù)的合法性證據(jù)的合法性，是指作為證據(jù)的某些事實(shí)必須以法律規(guī)定的特殊形式存在，并且證據(jù)的提供、收集、調(diào)查和保全應(yīng)符合法定程序。民事訴訟證據(jù)的分類，理論上的分類？(一)、本證和反證按照證明責(zé)任來劃分，可以把證據(jù)分為本證和反證。本證是負(fù)有證明責(zé)任的當(dāng)事人所提出的證據(jù)材料。反證是指當(dāng)事人為推翻對(duì)方的主張，以證據(jù)證明相反事實(shí)存在的證據(jù)材料。(二)、原始證據(jù)和派生證據(jù)按照證據(jù)的來源來劃分，可以把證據(jù)分為原始證據(jù)和派生證據(jù)。原始證據(jù)是指能夠來源于原始出處的證據(jù)，即證據(jù)本身直接來源于案件的事實(shí)。

21、派生證據(jù)是指從原始證據(jù)衍生出來的證據(jù)。(三)、直接證據(jù)和間接證據(jù)按照與證明對(duì)象的聯(lián)系來劃分，可以把證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是指能夠直接用以證明案件事實(shí)的證據(jù)。間接證據(jù)是指不能單獨(dú)或直接證明案件事實(shí)的證據(jù)。民事舉證責(zé)任？誰主張，誰舉證證明責(zé)任，是指在民事訴訟中，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人對(duì)其主張的事實(shí)提供證據(jù)并予以證明，若訴訟終結(jié)時(shí)根據(jù)全案證據(jù)仍不能判明當(dāng)事人主張的事實(shí)真?zhèn)?，則由該當(dāng)事人承擔(dān)不利的訴訟后果。又稱舉證責(zé)任。（一）舉證責(zé)任的分擔(dān)原則證明責(zé)任分配所要解決的問題是，由哪一方當(dāng)事人負(fù)責(zé)收集、提供證據(jù)，當(dāng)訴訟即將終結(jié)時(shí)若案件事實(shí)仍然真?zhèn)尾幻?，由誰承擔(dān)不利的訴訟后果。當(dāng)事人舉證責(zé)任的分擔(dān)原則，在

22、我國民事訴訟法第64條第l款規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)”，事實(shí)上也是采用了這一原則。 什么情況下實(shí)行證據(jù)保全？證據(jù)保全的概念與條件證據(jù)保全是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，人民法院根據(jù)訴訟參加人的請(qǐng)求或依職權(quán)采取措施對(duì)證據(jù)加以固定和保護(hù)的行為。證據(jù)保全的條件有：1、證據(jù)可能滅失；2、證據(jù)在將來難以取得。常見的不變期間有哪些？法定期間，是指法律規(guī)定的期間，具有不可變更性。法院調(diào)解的原則？自愿原則，查明事實(shí)、分清是非原則，合法原則法院調(diào)解的效力？送達(dá)前和送達(dá)后反悔該怎么處理？確定當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的效力；結(jié)束訴訟的效力；強(qiáng)制執(zhí)行的效力。財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行的概念？財(cái)產(chǎn)

23、保全，是指人民法院根據(jù)利害關(guān)系人或者當(dāng)事人的申請(qǐng)，必要時(shí)也可以依職權(quán)對(duì)一定財(cái)產(chǎn)采取特殊保護(hù)措施，以保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行的法律制度。先予執(zhí)行，即人民法院在訴訟過程中，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)裁定一方當(dāng)事人預(yù)先履行一定義務(wù)的法律制度。第一審普通程序起訴要符合的條件？簡(jiǎn)答題 起訴的條件，是指當(dāng)事人向人民法院起訴時(shí)必須具備的實(shí)質(zhì)要件和形式要件。 起訴的實(shí)質(zhì)要件：1、原告是與本案有利害關(guān)系的公民、法人和其他組織； 2、有明確的被告；3、有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；4、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 起訴的形式要件：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀，并按被告人數(shù)提出副本。對(duì)開庭審理特

24、殊情況的處理？（如撤訴）簡(jiǎn)答題一、撤訴 （一）撤訴的概念 撤訴，是指當(dāng)事人將已經(jīng)成立之訴撤銷。 （二）撤回起訴撤回起訴，是指原告在一審判決宣告前，將已經(jīng)提出的訴撤銷。撤回起訴必須具備以下條件： 1、必須向受訴人民法院提出內(nèi)容明確的申請(qǐng)； 2、必須是原告自己的真實(shí)意思表示； 3、申請(qǐng)撤訴的目的必須正當(dāng)、合法。； 4、撤回起訴必須在起訴成立后人民法院判決宣告前提出。 （三）人民法院視為撤訴 法院視為撤訴，是指當(dāng)事人雖不申請(qǐng)撤訴，但其行為可使人民法院推定其有撤訴的意思表示，法院可按撤訴處理。二、延期審理延期審理，是指在法定情形下，人民法院把已經(jīng)確定的審理日期或正在進(jìn)行的審理推延至另一期日進(jìn)行審理的制

25、度。法律規(guī)定延期審理的情形如下：1、必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的； 2、當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的； 3、需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或者需要補(bǔ)充調(diào)查的； 4、其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。三、訴訟中止 訴訟中止，是指民事訴訟程序的中途暫時(shí)停止。造成訴訟程序中途停止的原因：1、一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的； 2、一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的； 3、一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的； 4、本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的； 5、作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

26、6、其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。四、缺席判決缺席判決，是指人民法院在部分當(dāng)事人無故未參加或當(dāng)事人未參加完開庭審理而中途退庭的情況下依法作出的判決。缺席判決適用的條件如下：1、被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)事由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的； 2、無民事行為能力的被告的法定代理人經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，又不委托訴訟代理人的； 3、被告反訴，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)事由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的；4、人民法院裁定不準(zhǔn)許原告撤訴，原告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的。五、訴訟終結(jié)訴訟終結(jié)，是指在訴訟程序進(jìn)行中，因出現(xiàn)某種特殊情況不得以結(jié)束訴訟的制度。訴訟終結(jié)的情形： 1、原告死亡，沒有繼承人或

27、者繼承人放棄訴訟權(quán)利的； 2、被告死亡，沒有遺產(chǎn)也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的； 3、離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；4、追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。簡(jiǎn)易程序的特點(diǎn)？簡(jiǎn)答題 （一）起訴方式簡(jiǎn)便 （二）受理程序簡(jiǎn)便 （三）傳喚當(dāng)事人、證人的方式簡(jiǎn)便 （四）實(shí)行獨(dú)任制 （五）審理程序簡(jiǎn)便 （六）舉證時(shí)限和審結(jié)案件的期限較短 簡(jiǎn)易程序的適用范圍 ？ （一）適用簡(jiǎn)易程序的人民法院是基層人民法院和它的派出法庭（二）適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼陌讣鞘聦?shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單民事案件民事判決與民事裁定有哪些區(qū)別？簡(jiǎn)答題法院民事裁判是法院在審理過程中，根據(jù)案件的事實(shí)和國家的法律

28、，針對(duì)審理過程中發(fā)生的各種問題所作的判定，通常情況下民事裁判主要指民事判決和民事裁定。民事裁定是法院在審理民事案件時(shí)，對(duì)所發(fā)生的程序上應(yīng)解決的事項(xiàng)所作的判定。判決是法院受理民事案件后，經(jīng)過法庭審理，根據(jù)查明和認(rèn)定的案件事實(shí)，對(duì)案件中的民事實(shí)體權(quán)利義務(wù)爭(zhēng)議所作出的判定。因此，裁定與判決有明顯的區(qū)別，其主要區(qū)別為：1、適用的事項(xiàng)不同。裁定解決的是訴訟過程中的程序問題，目的是使法院有效地指揮訴訟，清除訴訟中的障礙，推進(jìn)訴訟的進(jìn)程。根據(jù)我國民事訴訟法第140條的規(guī)定，裁定適用于下列范圍：不予受理;對(duì)管轄權(quán)有異議的;駁回起訴;財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行;準(zhǔn)許或不準(zhǔn)許撤訴;中止或者終結(jié)訴訟;補(bǔ)正判決書中的筆誤;中

29、止或者終結(jié)執(zhí)行;不予執(zhí)行仲裁裁決;不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書;其他需要裁定解決的事項(xiàng)。判決解決的是當(dāng)事人雙方爭(zhēng)執(zhí)的權(quán)利義務(wù)問題，即實(shí)體法律關(guān)系，目的是解決民事權(quán)益糾紛，使當(dāng)事人之間的爭(zhēng)議得以解決。一般情況下，一個(gè)案件通常只有一份判決，而一個(gè)案件有可能有幾份裁定。2、作出的依據(jù)不同。裁定根據(jù)的事實(shí)是程序性事實(shí)，依據(jù)的法律是民事訴訟法，可以在訴訟過程中的任何階段作出。判決根據(jù)的事實(shí)是法院認(rèn)定的民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實(shí)，依據(jù)的法律是民法、婚姻法、繼承法、經(jīng)濟(jì)法等實(shí)體法，判決一般只能在案件審理的最后階段作出。3、形式、上訴范圍、上訴期限和法律效力不同。裁定可以采取口頭形式或者

30、書面形式;而判決必須采取書面形式。不予受理、對(duì)管轄權(quán)有異議的和駁回起訴的裁定，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，準(zhǔn)許當(dāng)事人在裁定送達(dá)后10日內(nèi)上訴，其他裁定一經(jīng)作出，立即生效;而判決允許上訴的范圍比較廣泛，凡是適用兩審終審的民事案件，地方各級(jí)法院作出的第一審判決，在判決送達(dá)后15日內(nèi)準(zhǔn)許上訴，當(dāng)然法律或司法解釋有特別規(guī)定的除外，如一審法院所作無效婚姻的判決就是一個(gè)特例。裁定的效力及于程序，隨程序性事實(shí)的改變，裁定可以相應(yīng)改變，如對(duì)中止執(zhí)行的裁定，在中止執(zhí)行的原因消除后，應(yīng)作出恢復(fù)執(zhí)行程序的新裁定;而判決的效力及于實(shí)體，非經(jīng)法定再審程序不得改變。第二審程序概念？ 名詞解釋 第二審程序，是指上一級(jí)人民法院根據(jù)

31、當(dāng)事人的上訴，就下級(jí)人民法院的一審判決和裁定，在其發(fā)生法律效力之前，對(duì)案件進(jìn)行重新審理的程序。上訴的條件?（一）上訴的實(shí)質(zhì)要件上訴的實(shí)質(zhì)要件，是指法律規(guī)定哪些裁判可以提起上訴。 （二）上訴的形式要件上訴的形式要件，是指當(dāng)事人上訴應(yīng)具備法定的程序上的條件，即包括合格的上訴人和被上訴人；在法定期間內(nèi)提出上訴；提交上訴狀。再審程序概念？名詞解釋再審程序，學(xué)理上稱之為審判監(jiān)督程序，審判監(jiān)督程序，是指人民法院對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，依照法律規(guī)定由法定機(jī)關(guān)提起，對(duì)案件進(jìn)行再審的程序。 法院行使監(jiān)督權(quán)對(duì)案件的再審，對(duì)檢察院抗訴案件的再審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彿ㄔ盒惺贡O(jiān)督權(quán)對(duì)案件的再審一、提起審判監(jiān)督程序的

32、條件（一）提起再審的主體必須是法定機(jī)關(guān)（二）提起再審的客體必須是人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定確有錯(cuò)誤 二、人民法院行使審判監(jiān)督權(quán)對(duì)案件的再審（一）本院提起再審 1、本院院長(zhǎng)提交審判委員會(huì)討論； 2、本院審判委員會(huì)決定。（二）最高人民法院和上級(jí)人民人民法院提起再審 1、最高人民法院提起的再審；2、上級(jí)人民人民法院提起的再審。對(duì)檢察院抗訴案件的再審一、民事抗訴的概念抗訴，是指人民檢察院對(duì)人民法院已經(jīng)生效的民事判決、裁定，認(rèn)為確有錯(cuò)誤，依法提請(qǐng)人民法院對(duì)案件重新審理的訴訟行為。 二、抗訴的條件 （一） 判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力 （二） 具有法定的事實(shí)和理由1.有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁

33、定的；2.原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的；3.原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；4.原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的； 三、抗訴的程序（一）抗訴的提起 1、最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已發(fā)生法律效力的判決、裁決提出抗訴。 2、上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已發(fā)生法律效力的判決、裁定提出抗訴。（二）抗訴的程序 人民檢察院決定對(duì)人民法院的判決、裁定提出抗訴的，應(yīng)當(dāng)制作抗訴書?？乖V的人民檢察院應(yīng)將抗訴書抄送上級(jí)人民檢察院，上級(jí)人民檢察院認(rèn)為抗訴不當(dāng)?shù)模袡?quán)撤銷下級(jí)人民檢察院的抗訴，并通知下級(jí)人民檢察院。人民法院收到抗訴書，應(yīng)當(dāng)再審，并裁定中止原判決、裁定的執(zhí)行。一、當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)?/p>

34、審的概念當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛侵府?dāng)事人及其法定代理人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，認(rèn)為有錯(cuò)誤，向人民法院提出變更或者撤銷原判決、裁定和調(diào)解書的請(qǐng)求，并提請(qǐng)人民法院對(duì)案件進(jìn)行重新審理的訴訟行為。二、當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽臈l件 （一）認(rèn)為人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定有錯(cuò)誤（二）申請(qǐng)?jiān)賹彂?yīng)當(dāng)具備法定的事由案例二A縣與C、D、E、F四縣相鄰。A縣某加工廠和B縣某食品廠于1998年9月10日在C縣簽訂一真空食品袋加工承攬合同。其中約定：“運(yùn)輸方式：加工廠代辦托運(yùn)；履行地點(diǎn)：加工廠在D縣的倉庫?！薄鞍l(fā)生糾紛的解決方式：在E縣仲裁委員會(huì)仲裁，也可以向C縣和E縣的人民法院起訴?！焙贤炗喓螅庸S即在

35、其設(shè)在F縣的分廠進(jìn)行加工，并在F縣東站發(fā)貨。食品廠收貨后即投入使用。因真空食品袋質(zhì)量不合格，致使食品廠已封裝入庫和銷售出去的袋裝食品大量腐敗變質(zhì)，損失10多萬元。兩廠幾經(jīng)協(xié)商未果。食品廠廠長(zhǎng)即找到律師王某咨詢。最后提出“怎么起訴都可以，但必須在我們B縣法院打官司，你能辦到就委托你，否則我另請(qǐng)高明”?！締栴}】1本案應(yīng)通過仲裁還是訴訟途徑解決？ 2A、C、E、F、D縣法院是否有管轄權(quán)？ 3如果你是王律師，能否滿足食品廠的要求？答案（1）本案應(yīng)通過訴訟解決。因?yàn)楹贤屑s定的仲裁委員會(huì)并不存在，該仲裁協(xié)議無效。（2）E縣法院無管轄權(quán)。因?yàn)楹贤羞x擇E縣法院管轄不合法。（3）C縣法院無管轄權(quán)。因?yàn)楹贤x

36、擇兩個(gè)法院管轄，該條款無效。（4）D縣法院無管轄權(quán)。因?yàn)楹贤m然約定履行地為D縣，但實(shí)際履行地并不在D縣，因而D縣法院無管轄權(quán)。（5）F縣法院有管轄權(quán)。因?yàn)楹贤须m約定了履行地點(diǎn)為D縣，但實(shí)際履行地為F縣，因而F縣為履行地，合同糾紛中合同履行地法院有權(quán)管轄。（6）A縣法院有管轄權(quán)。因?yàn)樵诤贤m紛訴訟中，被告所在地法院有管轄權(quán)。（7）陳律師能滿足食品廠的要求。陳律師可建議食品廠按產(chǎn)品責(zé)任糾紛起訴，B縣為侵權(quán)行為地，故B縣法院有管轄權(quán)。法理詳解（1）此糾紛應(yīng)通過訴訟而不應(yīng)通過仲裁解決，因?yàn)榘凑瘴覈俨梅ǖ?0條規(guī)定，仲裁委員會(huì)只在地級(jí)以上城市設(shè)立，縣不設(shè)仲裁委員會(huì)。因而合同中所約定的仲裁委員會(huì)并不

37、存在，無法按照仲裁協(xié)議執(zhí)行。（2）根據(jù)我國民事訴訟法第25條的規(guī)定，合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。本案中，E縣既不是原告、被告所在地，也不是合同簽訂地、履行地或標(biāo)的物所在地，合同選擇E縣法院管轄不合法。（3）因?yàn)镃縣法院雖然是合同簽訂地，但合同選擇兩個(gè)法院管轄，該選擇條款無效。這是民訴意見第24條的規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定的人民法院中的兩個(gè)以上人民法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效，依照民事訴訟法第二十四條的規(guī)定確定管轄。

38、”（4）、（5）根據(jù)民事訴訟法第24條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。因?yàn)楹贤x擇管轄條款無效，就只能按法定管轄辦理。民訴意見第19條第2款規(guī)定：“購銷合同的實(shí)際履行地點(diǎn)與合同中約定的交貨地點(diǎn)不一致的，以實(shí)際履行地點(diǎn)為合同履行地。”因而合同履行地為F縣，而不是D縣。因此，F(xiàn)縣法院有管轄權(quán)。而D縣法院無管轄權(quán)。（6）因?yàn)锳縣是被告所在地，而且合同選擇管轄的條款無效。（7）陳律師可以建議食品廠按產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)糾紛起訴。因?yàn)楦鶕?jù)民訴意見第29條的規(guī)定，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害提起的訴訟，產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、侵權(quán)行為地和被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)。本案中，B縣是侵權(quán)行為地，故B縣法院有管轄權(quán)。案例三孫某與丁某于1993年結(jié)婚。1999年 5月，孫某以夫妻感情已經(jīng)破裂為由向天門市A區(qū)人民法院起訴，要求與丁某離婚。A區(qū)法院受理后，查明原告孫某（女）的家庭住址、工作單位和戶籍均在B區(qū)。被告人丁某雖然婚前探親曾住A區(qū)父母處，但其工作單位和戶口卻在湖北省C縣，他與孫某結(jié)婚后家安在B區(qū)。因此，A區(qū)法院認(rèn)為此案不屬本院管轄，遂將案件移送B區(qū)法院處理。B區(qū)人民法院受理后，認(rèn)為原、被告結(jié)婚后家雖安在B區(qū)，但被告的工作單位和戶口都在湖北C縣，遂根據(jù)民事訴訟法第36條的規(guī)定，將案件移送給湖北C縣人民法院審理。湖北省C縣法院接到此案