關(guān)于職務(wù)侵占方面的問題

1、關(guān)于職務(wù)侵占方面的問題首先， 應(yīng)該明確職務(wù)侵占罪的概念及構(gòu)成， 才能確定是否屬于職務(wù)侵占罪在此案中，張某用自己的錢替本公司償還10 萬元債務(wù)，后報銷10萬元，如果張某能夠找到有力證據(jù)證明此10萬元的確是自己替公司償還債務(wù)，則不構(gòu)成職務(wù)侵占罪職務(wù)侵占罪一、概念及其構(gòu)成職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。（一）客體要件本罪的犯罪客體是公司、 企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)。 此處所稱“公司”，是指按照中華人民共和國公司法規(guī)定設(shè)立的非國有的有限責(zé)任公司和股份有限公司； 所稱“企業(yè)”， 是指除上述公司以外的非國有的經(jīng)過工商行政管理機關(guān)

2、批準設(shè)立的有一定數(shù)量的注冊資金及一定數(shù)量的從業(yè)人員的營利性的經(jīng)濟組織，如商店、工廠、飯店、 賓館及各種服務(wù)性行業(yè)、 交通運輸行業(yè)等經(jīng)濟組織； 其他單位，是指除上述公司、 企業(yè)以外的非國有的社會團體或經(jīng)濟組織， 包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團體。職務(wù)侵占罪侵犯的對象是公司、 企業(yè)或者其他單位的財物， 包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)所謂“動產(chǎn)”， 不僅指已在公司、 企業(yè)、 其他單位占有、管理之下的錢財（包括人民幣、外幣、有價證券等） ，而且也包括本單位有權(quán)占有而未占有的財物， 如公司、 企業(yè)或其他單位擁有的債權(quán)。就財物的形態(tài)而言，犯罪對象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產(chǎn)權(quán)，等等。（

3、二）客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利， 侵占本單位財物， 數(shù)額較大的行為具體而言，包括以下三個方面：1、必須是利用自己的職務(wù)上的便利，所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)及與職務(wù)有關(guān)的便利條作。職權(quán)，是指指本人職務(wù)、崗位范圍內(nèi)的權(quán)力， 與職務(wù)有關(guān)的便利條件， 是指雖然不是直接利用職務(wù)或崗位上的權(quán)限， 但卻利用了本人的職權(quán)或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務(wù)或地位上的便利條件。包括： （ 1）利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理以及經(jīng)辦一定事項等的權(quán)力； （ 2）依靠、憑借自己的權(quán)力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限； （ 3）依靠、憑借權(quán)限、地位控制、左

4、右其他人員，或者利用對己有所求人員的權(quán)限， 如單位領(lǐng)導(dǎo)利用調(diào)撥、 處置單位財產(chǎn)的權(quán)力；出納利用經(jīng)手、管理錢財?shù)臋?quán)利；一般職工利用單位暫時將財物，如房屋等交給自己使用、保管的權(quán)利等。至于不是利用職務(wù)上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、容易混人現(xiàn)場、易接近目標等，即使取得了財物，也不是構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以他罪如盜竊罪論處。2、必須有侵占的行為。本單位財物，是指單位依法占有的全部財產(chǎn)， 包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權(quán)、 無形財物權(quán)和債權(quán)。 其具體形態(tài)可是建筑物、 設(shè)備、庫存商品、 現(xiàn)金、 專利、 商標等。 所謂非法占為己有， 是指采用侵吞、竊取、

5、 騙取等各種手段將本單位財物化為私有， 既包括將合法已持有的單位財物視為己物而加以處分、 使用、 收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設(shè)備等財產(chǎn)等謊稱為自有，標價出售；將所住的單位房屋，過戶登記為己有；或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，又包括先不占有單位財物但利用職務(wù)之便而騙取、竊取、侵吞、私分從而轉(zhuǎn)化為私有的行為。不論是先持有而轉(zhuǎn)為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉(zhuǎn)為己有，只要本質(zhì)上出于非法占有的目的， 并利用了職務(wù)之便作出了這種非法占有的意思表示，達到了數(shù)額較大的標準，即可構(gòu)成本罪。值得注意的是，行為人對本單位財物的非法侵占一旦開始， 便處于繼續(xù)狀態(tài)

6、， 但這只是非法所有狀態(tài)結(jié)果的繼續(xù)， 并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。 侵占行為的完成，則應(yīng)視為既遂。至于未遂，則應(yīng)視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成， 則應(yīng)以未遂論處， 如財會人員故意將某筆收款不入帳，但未來得及結(jié)帳就被發(fā)現(xiàn)，則應(yīng)以本罪未遂論處。3、必須達到數(shù)額較大的程度如果僅有非法侵占公司、 企業(yè)及其他單位財物的行為， 但沒有達到數(shù)額較大的標準，則也不能構(gòu)成本罪。至于數(shù)額較大的起點數(shù)額，參照最高人民法院關(guān)于辦理違反公司受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋之規(guī)定，是指侵占公司、企業(yè)等單位財物5000 元至 2 萬元以上的。（三）主體要件本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的

7、人員。具體是指三種不同身份的自然人， 一是股份有限公司、 有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實際領(lǐng)導(dǎo)者，具有一定的職權(quán)，當(dāng)然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負責(zé)人和其他一般職員和工人。 這些經(jīng)理、 部門負責(zé)人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權(quán)，或因從事一定的工作，可以利用職權(quán)或工作之便侵占公司的財物而成為本罪的主體， 三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員， 是指集體性質(zhì)企業(yè)、 私營企業(yè)、外商獨資企業(yè)的職工，國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。

8、 綜上， 凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本單位的財物的，應(yīng)依照本法第 382,383 條關(guān)于貪污罪的規(guī)定處罰， 不具有國家工作人員身份的，利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、 企業(yè)或者其他公司、 企業(yè)中行使管理職權(quán)， 并具有國家工作人員身份的人員， 包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請， 作為國有公司、 國有企業(yè)代表， 在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有公司企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員。 具有國家工作人員身份的人， 不能成為本罪的主體。（四）主觀要件本罪在主觀方面是直接故意， 且具

9、有非法占有公司、 企業(yè)或其他單位財物的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權(quán)利。至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權(quán)利，并不影響犯罪的構(gòu)成。二、認定（一）本罪與貪污罪的界限1、主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。無論是股份有限公司、有限責(zé)任公司，還是國有公司、企業(yè)、中外合資、中外合作、集體性質(zhì)企業(yè)、外商獨資企業(yè)、私營企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體， 貪污罪的主體則只限于國家工作人員， 其中包括在國有公司、 企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)， 并具有國家工作人員身份的人員， 包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司

10、、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有單位中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員。2、犯罪行為不同，本罪是利用職務(wù)的便利，侵占本單位財物的行為。而貪污罪是指利用職務(wù)上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財物的行為。3、犯罪對象不同。本罪的對象必須是自己職權(quán)范圍內(nèi)或者是工作范圍內(nèi)經(jīng)營的本單位的財物。 它既可能是公共財物， 也可能是私有財物。而貪污罪則只能是公共財物。4、情節(jié)要件的要求不同。本罪的構(gòu)成必須是侵占公司、企業(yè)財物數(shù)額較大的行為， 數(shù)額較小的不構(gòu)成犯罪。 但法律對貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。 當(dāng)然如果犯罪數(shù)額較小， 情節(jié)顯著輕微危害不大的貪污行為不應(yīng)認為是犯罪。5、 法定

11、刑上有所不同。 本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定刑為死刑。（二）具有國家工作人員身份的人員與公司、企業(yè)或者其他單位的人員共同侵占單位財物如何定性處理對此有兩種不同意見： 一種意見是按主犯的基本特征定性， 如主犯具有國家工作人員身份的， 那么同案犯都定貪污罪； 如主犯的身份是公司、 企業(yè)或者其他單位的人員， 那么具有國家工作人員身份的同案犯定侵占罪。另一種意見是：如果主犯的身份是公同、企業(yè)或者其他單位的人員， 那么全案郁定侵占罪； 如果主犯的身份是國家工作人員，應(yīng)分別定罪，具有國家工作人員身份的定貪污罪，公司、企業(yè)或者其他單位的人員定侵占罪。 我們基本傾問于第二種意見， 實

12、踐中僅供參考。（三）本罪與盜竊罪的界限兩種犯罪都是以非法占有財物為目的，侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的犯罪。二者的主要區(qū)別是：1、主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。2、犯罪對象不同，本罪對象只能是本單位的財物；而盜竊罪的對象是他人財物， 包括公私財物， 而且多為犯罪行為前不被自已所控制的他人財物。3、犯罪手段不同。本罪是利用職務(wù)的便利侵占實際掌管的本單位財物；而盜竊罪則是采用秘密竊取的手段獲取他人財物的行為。4、法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑，法定刑較輕，且量刑的幅度較小；而盜竊罪的最高法定刑為死刑，量刑幅度較寬。（四）本罪與詐騙罪的界限兩種犯罪都是以非法占有為目的，

13、侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的行為， 兩者的主要區(qū)別就在于： 1、主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員；而詐騙罪的主體為一般主體。2、犯罪對象不同。本罪的對象是本公司企業(yè)的財物，這種財物實際上已被行為人所掌握， 而詐騙罪的對象是不為自己實際控制的他人財物。3、犯罪的行為不同。本罪是利用職務(wù)上的便利侵占本單位的財物； 而詐騙罪則是用虛構(gòu)的事實或者隱瞞事實真相的方法騙取他人的財物。（五）本罪與侵占罪的界狠1、本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主體； 而后者的主體為一般主體，即達到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人。2、本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財物而決意采取侵吞、竊取、 欺詐等手段非法占為己有； 而后罪的主觀內(nèi)容則明知是他人的代為保管的財物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。3、本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便將單位財物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務(wù)上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財物是否先已為其持有則不影響本罪成立；而后者則必先正當(dāng)、善意、合法地持有了他人的財物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務(wù)之便。4、本罪所侵犯的對象是