淺析民事訴訟中的反訴發(fā)展與協(xié)調(diào)

1、司訴訟 理由 是什么? 淺析民事訴訟中的反訴 民事訴訟中的反訴，是被告充分行使訴訟權(quán)利、保護(hù)其合法民事權(quán)益的一種常見的訴訟活動。中華 人民共和國民事訴訟法第 52條明確規(guī)定，在民事訴訟過程中，被告有權(quán)提起反訴。根據(jù)目前審判工作 的實(shí)際，筆者認(rèn)為對反訴問題進(jìn)行探討交流很有必要。 一、民事訴訟反訴的概念及特征 所謂反訴，是指在第一審程序中，人民法院對案件裁判之前，被告為了抵消或部分抵消本訴原告的訴 訟請求，維護(hù)自己的合法權(quán)益，向本訴的原告提出的一種獨(dú)立的反請求。民訴法規(guī)定反訴制度，是法律對 被告的一種特殊的保護(hù)， 可以使被告的合法權(quán)益得到法律保護(hù)， 促進(jìn)本訴的審理，使本訴與反訴同時解決， 簡化訴訟

2、程序，提高人民法院辦案質(zhì)量與效率，避免人民法院對兩個相關(guān)的案件做出相互矛盾的裁判，更 好地維護(hù)法律的尊嚴(yán)、保護(hù)雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。 從反訴的立法本意來看，反訴制度目的在于全面保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，使原、被告當(dāng)事人能夠平等 地行使訴訟權(quán)利，平等地享有受國家保護(hù)的權(quán)利。因此，反訴具有以下特征： （1）反訴的當(dāng)事人具有特定 性及雙重性。由于反訴是本訴的被告向本訴的原告提出的獨(dú)立的反請求， 因此反訴的原告即是本訴的被告， 反訴的被告即是本訴的原告，即反訴的當(dāng)事人是特定的，而且反訴的當(dāng)事人在訴訟中的地位具有雙重性。 （2）反訴的請求具有獨(dú)立性。反訴具備訴成立的要件，是一種獨(dú)立的訴。反訴雖然是在本訴的訴

3、訟程序中 被告向原告提出的反請求，但是它并不因此必然地依賴本訴而存在。被告提出的反訴本身具備著起訴的要 件，因此即使本訴撤回，反訴也能夠獨(dú)立存在，也能夠作為獨(dú)立的案件由法院審理裁判。 （3）反訴的目的 具有對抗性。反訴之所以在本訴程序中提起，其目的就在于抵消或吞并本訴原告的訴訟請求，以達(dá)到維護(hù) 其自身利益的目的。 反訴的請求與本訴的請求相對立， 反訴借助本訴的訴訟程序進(jìn)行， 法院一并審理裁判。 (4)反訴與本訴有牽連。反訴之所以產(chǎn)生和形成，是因?yàn)樗c本訴有牽連，如果沒有牽連則不稱其為反訴， 而是另外的訴。反訴與本訴的牽連主要表現(xiàn)在：反訴的原、被告與本訴的原、被告為同對一當(dāng)事人 ；反訴 請求與本

4、訴請求基于同一法律事實(shí)。此外，還有提起反訴時間的限定性。除此之外，反訴的最大特點(diǎn)應(yīng)該 在“反”上，這里的“反”揭示了反訴與本訴發(fā)生時空的不可逆性，也就是說，只有先存在本訴，反訴才 有發(fā)生的可能，反訴對本訴在這點(diǎn)上具有依賴性。 二、反訴的條件 反訴與本訴當(dāng)事人同一性的特征決定了只有本訴的被告才能夠向本訴的原告提出反訴。如果不是本訴 的被告，如無獨(dú)立請求權(quán)的第三人、被告的訴訟代理人，則無權(quán)提出反訴。所以，反訴必須具備以下條件： 1、 反訴要以本訴的存在為前提。沒有本訴就沒有反訴，在被告沒有反訴前，本訴的原告請求撤訴并 被準(zhǔn)許，被告不能提起反訴。 2、 反訴只能由被告提出。反訴只能是本訴被告向本訴原

5、告提起，而不能對原告以外其他人。 3、 反訴與本訴有牽連，即反訴與本訴的訴訟請求或者訴訟理由基于同一法律關(guān)系或同一事實(shí)。 4、 反訴必須是針對原告提出，要有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由。 5、 反訴必須向?qū)徖肀驹V的人民法院提出，受訴人民法院對反訴有管轄權(quán)，屬于本訴人民法院受理案 件的范圍。 6、 反訴必須具有訴權(quán)和起訴的條件，必須有反訴狀，并按反訴的對方當(dāng)事人人數(shù)提出副本。如果書 寫反訴狀確有困難，可以口頭提出反訴，由人民法院記入筆錄，并告知本訴的原告。不能以答辯代替反訴。7、 反訴與本訴能夠合并審理。反訴和本訴是兩個獨(dú)立的訴訟請求，反訴的被告具有本訴原告的資格， 享有原告的訴訟權(quán)利。反訴不因本

6、訴原告撤訴而使案件終結(jié)審理，同樣，反訴的撤訴也不影響本訴的繼續(xù) 審理。 8、 反訴必須依照人民法院收費(fèi)辦法的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)反訴金額或者價額計(jì)算案件受理費(fèi)。案件 受理費(fèi)由反訴當(dāng)事人在提出反訴的同時預(yù)交，預(yù)交確有困難的，可以向人民法院申請緩交。當(dāng)事人在預(yù)交 期內(nèi)未預(yù)交又不提出緩交申請的，按自動撤回反訴處理。 9、 反訴必須是在一審對本訴作出裁判之前提出，裁判作出后，被告就喪失了反訴的權(quán)利。 三、不適用反訴的幾類案件 民訴法第五十二條規(guī)定，被告有權(quán)提起反訴，但對反訴的時間、條件、形式、范圍，以及哪些案件可 以反訴，哪些案件不適用反訴等都沒有作出明確規(guī)定。 根據(jù)我國的立法原則，不是所有的案件都可以反

7、訴，筆者認(rèn)為下列案件不能適用反訴。 1、 沒有被告稱謂的訴訟案件不適用反訴。在民事訴訟過程中，不同的訴訟程序，對當(dāng)事人的稱謂也 不同。在一審程序中，稱為原告、被告 ；第二審程序中稱為上訴人（原審被告或原審原告）、被上訴人；在審 理本院決定再審的案件、上級法院提審的案件、當(dāng)事人申請?jiān)賹彽陌讣约叭嗣駲z察院搞訴引起的再審案 件的審判監(jiān)督程序中，當(dāng)事人稱為原審原告、原審被告 ；在執(zhí)行程序中稱為申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人。民訴 法第五十二條規(guī)定，被告有權(quán)提起反訴，從立法角度看，可以理解為，只有被告稱謂的當(dāng)事人才能提起反 訴。沒有被告稱謂的當(dāng)事人不能提起反訴。 2、 法律規(guī)定適用特別程序?qū)徖淼陌讣贿m用反訴。

8、特別程序是民事審判程序中的一種，是人民法院 審理特殊類型案件所適用的程序。特別程序?qū)徏墶徬?、?dāng)事人的稱謂及審理程序均做了特殊的規(guī)定， 這些規(guī)定是人民法院審判某些特殊案件所遵循的特別規(guī)則，這類案件沒有利害沖突的雙方當(dāng)事人 （原告與 被告），只有利害關(guān)系人，而且解決的問題也不是民事權(quán)益之爭。特別程序一般也不因起訴而開始，而是 因利害關(guān)系申請而開始。特別程序?qū)徖淼陌讣歉鞣N各樣的，沒有統(tǒng)一的對象，也沒有共同的審理目的， 人民法院按特別程序?qū)徖戆讣鞒龅牟门?，送達(dá)后立即生效，不得上訴，即實(shí)行一審終審制。從以上的 情況看，特別程序?qū)徖淼陌讣静痪邆浞丛V的特征，所以此類案件不適用反訴，其中包括：審

9、理選民資 格案件所適用的程序，認(rèn)定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件所適用的程序，認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案 件適用的程序等。 3、某些基于婚姻家庭關(guān)系的人身權(quán)的案件不適用反訴。 首先是離婚案件不適用反訴。離婚是當(dāng)事人 重要的法律行為。人民法院審理離婚案件時，不僅要對夫妻雙方的人身關(guān)系作出裁判，而且要對子女撫養(yǎng) 以及財(cái)產(chǎn)關(guān)系作出裁判，使之產(chǎn)生一系列的法律后果。當(dāng)事人離婚后，雖然夫妻間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)消 滅，但是父母與子女的人身關(guān)系不能消滅，故離婚本訴應(yīng)對涉及到的關(guān)系都一并裁判，被告也不可能提出 新的反請求?；橐龇ㄒ?guī)定的無過錯方有權(quán)請求損害賠償，不屬于反訴，如無過錯方是被告，只能依據(jù)原告 離婚的請求

10、要求原告給予損害賠償，而不是反訴。 第二、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)案件不適用反訴。贍養(yǎng)是指 對長輩承擔(dān)的供養(yǎng)責(zé)任；撫養(yǎng)是指對未成年人承擔(dān)的供養(yǎng)責(zé)任 ；扶養(yǎng)是指對等同輩份的人承擔(dān)的供養(yǎng)責(zé)任。 從上述三個概念的含義看，當(dāng)事人所盡的義務(wù)都是法定的，這種法定義務(wù)既不能解除也不容抵消，所以， 這類案件不存在反訴的問題。 四、審判實(shí)踐中對反訴的處理 反訴的提出雖然要以本訴為前提，并且必須同本訴有牽連，但是這種牽連不等于反訴依附，從屬于本 訴而失去獨(dú)立意義，反訴與本訴的訴訟請求都是獨(dú)立的，本訴的被告在反訴中具有原告的資格，享有原告 的全部權(quán)利；而反訴的被告也不因反訴的提出而失去本訴的原告的資格，仍享有原告的全部訴訟

11、權(quán)利。因 此，在審判實(shí)踐中，對于被告提出的反訴，必須認(rèn)真、及時進(jìn)行審查，對符合反訴條件的，應(yīng)該與本訴合 并審理，在查清事實(shí)、分清責(zé)任的基礎(chǔ)上與本訴一并作出裁判，對于不符合反訴條件的應(yīng)根據(jù)不同情況分 別處理。1、 對于不符合反訴條件的處理。 (1)對不屬于審理本訴的人民法院受案范圍和沒有管轄權(quán)的案件，告 知被告向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴 ；(2)對與本訴沒有牽連而又不是必須合并審理的反訴，告之被告另 行起訴；(3)應(yīng)該由有關(guān)部門處理而被告提起反訴的，告之被告依有關(guān)規(guī)定向主管機(jī)關(guān)請求解決 ；(4)不適用 反訴的幾類案件中被告提起反訴的，應(yīng)告知被告撤回，被告不撤回的，依法裁定駁回。 2、 對于符合

12、反訴條件的處理。(1)在本訴發(fā)生移送管轄時， 反訴應(yīng)隨之移送；(2)在共同訴訟的情況下， 反訴可由一個或全體共同被告對一個或全體共同原告提起 ；(3)被告提出反訴后，應(yīng)交納反訴部分的訴訟費(fèi) 用，但是如果被告在通知預(yù)交或者申請減、緩、免，未獲人民法院批準(zhǔn)，而仍不預(yù)交的，應(yīng)裁定按自動撤 回反訴處理；(4)反訴受理后，應(yīng)依法及時向反訴被告送達(dá)反訴狀或?qū)⒎丛V原告口頭反訴內(nèi)容告知反訴被 告，并允許其進(jìn)行辯駁；(5)被告提出反訴后，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途 退庭的，對于本訴可以缺席判決，對于反訴則可以按撤訴處理。對必須到庭的被告，人民法院可依法適用 拘傳的有關(guān)規(guī)定；(6)反訴受理后，如反訴被告提出訴訟時效問題，應(yīng)適用我國民事訴訟法關(guān)于時效的有關(guān) 規(guī)定；(7)宣判前，反訴原告申請撤回反訴，是否準(zhǔn)許，應(yīng)由人民法院裁定，人民法院裁定不準(zhǔn)撤訴的，反 訴原告經(jīng)傳票面?zhèn)鲉?，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決 ；(8)對于提起反訴的案件，在審理中應(yīng)同時 審查判斷本訴原告和反訴原告雙方的訴訟請