合同與合同法基本概念(共13頁).doc

1、上篇 合同法第一章 合同與合同法基本概念第一節(jié) 合同的概念(1) 合同是雙方當(dāng)事人的合意； (2) 合意要有債的內(nèi)容； (3) 合意要有一個(gè)外在的形式?！窘Y(jié)論】 合 同 合 意 債 第二節(jié) 合同法調(diào)整的范圍合同法調(diào)整的是平等主體之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系(1) 依法維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的管理活動(dòng)，屬于行政關(guān)系，不適用合同法；(2) 法人、其他組織內(nèi)部的管理活動(dòng)，是管理和被管理之間的關(guān)系，不是平等主體之間的關(guān)系，不適用合同法；(3) 有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等身份關(guān)系的協(xié)議，合同法明確規(guī)定不屬于其調(diào)整的范圍。第三節(jié) 合同的主體一 自然人1 完全民事行為能力人18周歲以上的公民；16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己

2、的勞動(dòng)收入為主要生活來源。 完全民事行為能力人可以獨(dú)立地簽訂合同，成為合同的當(dāng)事人。2 限制民事行為能力人10周歲以上的未成年人；不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。(1) 限制民事行為能力人純獲利益的行為有效；(2) 限制民事行為能力的未成年人，可進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；(3) 限制民事行為能力的精神病人，可進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)。3 無民事行為能力人不滿10周歲的未成年人；不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。無民事行為能力人純獲利益的行為有效。二 法人1 企業(yè)法人以營利為目的的法人。2 機(jī)關(guān)法人指國家機(jī)關(guān)，不以營利為目的。包括： (1) 立法機(jī)關(guān) (2) 行政機(jī)關(guān) (3)

3、 審判機(jī)關(guān) (4) 檢察機(jī)關(guān)3 事業(yè)單位法人由國家撥給經(jīng)費(fèi)，從事社會(huì)各項(xiàng)公益事業(yè)的社會(huì)組織。如：學(xué)校、醫(yī)院、劇團(tuán)、圖書館、研究所等。4 社會(huì)團(tuán)體法人公民志愿組成的以公益為目的的社會(huì)組織。如：社會(huì)公益團(tuán)體、協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)等。三 其他組織不具備法人條件的組織，以其所有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。如：企業(yè)法人所屬的分支機(jī)構(gòu)、從事經(jīng)營活動(dòng)的非法人事業(yè)單位和科技性社會(huì)團(tuán)體、非法人聯(lián)營企業(yè)等。第二章 合同的成立第一節(jié) 合同成立與訂立的概念一 合同成立的概念指當(dāng)事人通過要約和承諾的方式對合同的必要條款達(dá)成合意。即合同的成立意味著各方當(dāng)事人的意思表示一致。二 合同成立的要件1主體上的要求：當(dāng)事人為雙方或多方。2內(nèi)容上的要求

4、：具備必要條款。合同法第12條的規(guī)定：(1) 關(guān)于“一般包括”的解釋：一般包括并不意味每一個(gè)合同必須具備。但“標(biāo)的”、“當(dāng)事人名稱”是每個(gè)合同必須具備的條款，而其他條款則視合同具體情況而定。(2) 關(guān)于“標(biāo)的”、“住所”等主要條款的解釋。3形式上的要求：通過要約和承諾方式達(dá)成合意。三 合同訂立的概念合同的訂立是指當(dāng)事人按照要約和承諾的程序達(dá)成協(xié)議的行為和過程。四 合同訂立與成立的關(guān)系(1) 合同的訂立是達(dá)成協(xié)議的過程，反映的是“線”；(2) 合同的成立是達(dá)成協(xié)議的結(jié)果，反映的是“點(diǎn)”。第二節(jié) 要約一 要約的概念及要件1概念：合同法第14條要約是希望和他人訂立合同的意思表示。2 構(gòu)成要件2.1

5、要約的內(nèi)容必須具體確定；要約至少應(yīng)當(dāng)具有合同成立所必須的條款。即要約的內(nèi)容需達(dá)到一旦被受要約人全盤接受(承諾)，合同就告成立的程度。【注意】(1) 要約的內(nèi)容不以擬訂立合同的必要條款為限；(2) 不同性質(zhì)的合同對必要條款有著不同的要求，因而要約的內(nèi)容因合同性質(zhì)的不同而不同。2.2 有“經(jīng)受要約人承諾，要約人即受要約的約束”的表示；2.3 要約須向受要約人發(fā)出。受要約人是要約人期望與其訂立合同的人，一般情況為特定人，但對不特定人做出，有時(shí)也構(gòu)成要約。這主要看其是否具備其他兩項(xiàng)構(gòu)成要件。 二 要約邀請1 概念合同法第15條邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。2 要約與要約邀請的區(qū)別2.1 要約

6、是當(dāng)事人主動(dòng)希望和他人訂立合同的意思表示；要約邀請是當(dāng)事人希望他人主動(dòng)向自己提出訂立合同的意思表示。2.2 要約必須包括未來訂立合同的主要內(nèi)容；要約邀請不一定包含合同的主要內(nèi)容。2.3 要約中含有當(dāng)事人表示愿意接受要約約束的意思；要約邀請不含此意思。3 法定的要約邀請(1) 寄送的價(jià)目表(2) 拍賣公告(3) 招標(biāo)公告 (4) 招股說明書(5) 商業(yè)廣告三 要約的法律效力1要約生效的時(shí)間采到達(dá)主義【注意】1.1 采用數(shù)據(jù)電文形式要約，數(shù)據(jù)電文到達(dá)時(shí)間界定的兩種情況；(見合同法第16條)1.2 送達(dá)并不一定實(shí)際送達(dá)到受要約人及其代理人手中。2要約可以撤回要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，未達(dá)到

7、受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約(見合同法第17條)。3要約可以撤銷3.1 要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅，稱為撤銷要約；3.2 撤銷要約采發(fā)出主義(見合同法第18條)。【注意】有下列三種情況之一，要約不能撤銷(見合同法第19條)：(1) 要約人確定了承諾期限的；(2) 以其他形式明示要約不可撤銷的；(3) 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。4要約失效(見合同法第20條)【注意】4.1 實(shí)質(zhì)性變更(見合同法第30條)有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要

8、約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。4.2 非實(shí)質(zhì)性變更的幾種情況：(1) 如果受要約人在承諾中增加了一些法律本來就規(guī)定了的義務(wù)，則這些增加的內(nèi)容是一種非實(shí)質(zhì)性變更；(2) 受要約人在承諾中增加了一些建議性、希望性的條款，但這些條款沒有加重要約人的負(fù)擔(dān)，相反可能給要約人帶來好處。增加的這些條款也屬于非實(shí)質(zhì)性變更；(3) 受要約人在要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容基礎(chǔ)上增加了一些說明性的條款，屬于非實(shí)質(zhì)性變更。第三節(jié) 承諾一 承諾的概念合同法第21條：承諾是受要約人同意要約的意思表示。二 承諾的構(gòu)成要件1 必須由受要約人向要約人作出；2 必須在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人；【注意】(1) 是“到達(dá)”，不是“發(fā)出”；(2) 要約沒有

9、確定承諾期限的，合理期限的確定問題。3 承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致?！咀⒁狻?1) 承諾對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約；(2) 承諾對要約內(nèi)容的非實(shí)質(zhì)性變更，不能構(gòu)成承諾生效的兩種情況。三 承諾的效力1承諾生效的時(shí)間采到達(dá)主義(合同法第26條)【注意】到達(dá)指承諾的通知到達(dá)要約人支配的范圍內(nèi)。2承諾可以撤回(合同法第27條)3承諾不能撤銷4承諾遲到的效力4.1 遲發(fā)的承諾(合同法第28條)以新要約為原則，以承諾為例外。即除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效以外，為新要約。4.2 遲到的承諾(合同法第29條)以承諾生效為原則，以承諾不生效為例外。4.3 發(fā)出時(shí)沒晚到達(dá)時(shí)必然晚的承諾參照

10、“遲發(fā)的承諾”處理。四 承諾期限的規(guī)定1 承諾期限的確定1.1 承諾期限的起算點(diǎn)(期限開始時(shí)間的確定)【注意】(1) 合同法第24條規(guī)定的兩種要約形式如何確定起算點(diǎn)(2) 民法通則第154條規(guī)定：按照小時(shí)計(jì)算期間的，從規(guī)定時(shí)開始計(jì)算；按照日、月、年計(jì)算期間的，開始的當(dāng)天不算，從下一天開始計(jì)算。期間的最后一天是星期日或其他法定休假日的，以休假日的次日為期間的最后一天。期間的最后一天的截止時(shí)間為24點(diǎn)。有業(yè)務(wù)時(shí)間的，到停止業(yè)務(wù)活動(dòng)的時(shí)間截止。1.2承諾達(dá)到時(shí)間的確定(承諾結(jié)束時(shí)間的確定) 承諾不需要通知的根據(jù)交易習(xí)慣或要約要求作出承諾的行為時(shí)，視為承諾到達(dá)要約人；1.2.2 采用數(shù)據(jù)電文訂立合同的

11、(1) 收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；(2) 收件人未指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。2 承諾期限的規(guī)定2.1 要約確定了承諾期限的承諾應(yīng)在此期限內(nèi)到達(dá)。2.2 要約未確定承諾期限的(1) 要約以對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出(即時(shí)到達(dá))；(2) 要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)到達(dá)。第四節(jié) 合同成立的規(guī)定一 合同成立時(shí)間的規(guī)定1合同成立時(shí)間的三種規(guī)定1.1 承諾生效時(shí)合同成立(合同法第25條)；1.2 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立(合同法第

12、32條)；1.3 當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立(合同法第33條)?！咀⒁狻堪春贤ǖ?3條確定合同成立的時(shí)間，有兩個(gè)條件：(1) 當(dāng)事人須以信件、數(shù)據(jù)電文的形式實(shí)現(xiàn)要約和承諾；(2) 簽訂確認(rèn)書的要求應(yīng)在承諾到達(dá)要約人之前提出。2三種規(guī)定的適用關(guān)系【案例】某建筑公司(甲)需要石灰石500噸，便電告某建材公司(乙)，詢問是否可以供貨，價(jià)格多少等。乙回函說，我公司可以如數(shù)提供，并提供了送貨與提貨的不同價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)。甲在比較了幾家建材公司的價(jià)格后，用傳真的方式向乙正式提出購買500噸石灰石的請求，同時(shí)還就價(jià)格、交貨方式、交貨地點(diǎn)、交貨日

13、期、違約責(zé)任等方面提出了自己的意見，并要求乙能在10天之內(nèi)給予答復(fù)。 在發(fā)出傳真的第8天，甲為了保險(xiǎn)起見，又給乙發(fā)出一傳真，提出如果乙同意供貨，兩公司最好能簽訂一份購銷合同確認(rèn)書。傳真發(fā)出當(dāng)天，甲收到乙發(fā)來的信函。該信內(nèi)容：同意貴公司意見，準(zhǔn)時(shí)發(fā)貨。 甲接信后，便按原來傳真的內(nèi)容起草了一式兩份合同確認(rèn)書，并自己先在合同確認(rèn)書上簽了字，然后將該合同確認(rèn)書寄給乙，請乙簽字后將甲的那份寄回。 這時(shí)，因石灰石漲價(jià)，乙提出提高價(jià)格，甲不同意。理由是乙已經(jīng)用信函作出承諾，合同已經(jīng)成立。合同確認(rèn)書只是對已成立的合同的確認(rèn)，乙應(yīng)按自己的承諾履行合同。 乙拒絕在合同確認(rèn)書上簽字，兩家糾紛頓起，打起了官司。 問：

14、合同成立否？2.1 第一、二種情況并存(1) 若雙方簽字或蓋章時(shí)間與承諾生效時(shí)間一致，則以第一種情況為合同成立的時(shí)間；(2) 若雙方簽字或蓋章時(shí)間與承諾生效時(shí)間不一致，則：(2.1) 先承諾的，以簽字或蓋章為合同成立的時(shí)間；(2.2) 先簽字或蓋章的，以承諾生效為合同成立的時(shí)間。2.2 第一、三種情況并存只要在承諾到達(dá)要約人之前，一方當(dāng)事人提出簽訂確認(rèn)書的要求，無論該要求先于，還是后于承諾到達(dá)，都以簽訂確認(rèn)書的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。2.3 第二、三種情況不存在并存問題二 合同成立地點(diǎn)的規(guī)定1合同成立地點(diǎn)的兩種規(guī)定1.1 承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)(合同法第34條)1.2 當(dāng)事人采用合同書形

15、式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)(合同法第35條)【注意1】雙方當(dāng)事人不在同一時(shí)間簽字或蓋章，簽字或蓋章的地點(diǎn)有兩種情況：(1) 簽字或蓋章的地點(diǎn)在同一地，簽字或蓋章的地點(diǎn)只有一個(gè)，該地點(diǎn)即為合同成立的地點(diǎn)；(2) 簽字或蓋章的地點(diǎn)不在同一地，簽字或蓋章的地點(diǎn)有多個(gè)，以最后簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。【注意2】如果合同既簽字又蓋章，并且簽字和蓋章不在同一個(gè)地點(diǎn)，則以完成其中第一個(gè)行為的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)?！景咐磕呈卟嘶?甲)給某蔬菜商場(乙)發(fā)出一傳真，提出在一個(gè)月后，甲方每天能供應(yīng)乙方5000公斤蔬菜，同時(shí)提供了一份供應(yīng)蔬菜的品種價(jià)格明細(xì)表。并表示如果乙方

16、對甲方提供的蔬菜品種及價(jià)格無異議，甲方將送貨上門。10天后，甲方同時(shí)收到乙方的一封信函和一份傳真。信函說，同意按提供的品種價(jià)格明細(xì)表提供蔬菜和送貨上門；而傳真則說，希望雙方能夠簽訂一份合同，以保證雙方更好地行使權(quán)利和履行義務(wù)。甲方在合同上簽字后又將一式兩份的合同寄給了乙方。乙方簽字后將屬于甲方的那份合同寄回。后因另一家蔬菜公司(丙)出高價(jià)購菜，甲方將5000公斤的供應(yīng)計(jì)劃全部給了丙。乙沒有得到菜，向自己所在地法院提起訴訟，要求甲方履行合同。甲方對法院管轄問題提出異議，認(rèn)為此案應(yīng)由甲方所在地法院管轄。理由是，雙方在合同中約定，如果雙方發(fā)生爭議，需訴至法院，應(yīng)到合同成立地法院起訴。由于要約是由甲方

17、發(fā)出，乙方在接到傳真后，給甲方作出了承諾，并將該承諾送到甲方所在地。因此，合同成立地應(yīng)當(dāng)在甲方所在地。所以本案應(yīng)由甲方所在地法院管轄。問：此說法是否正確？2 兩種規(guī)定的適用關(guān)系 若承諾生效的地點(diǎn)與雙方簽字或蓋章的地點(diǎn)不一致，應(yīng)以簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。三 事實(shí)上成立的合同【案例】 某魚販與酒店訂立了一份書面合同，約定每月給酒店送1000公斤魚，期限為一年。并規(guī)定合同雙方簽字或蓋章后生效。由于當(dāng)時(shí)事務(wù)繁忙，雙方都未來得及簽字或蓋章，并都說以后補(bǔ)上，結(jié)果一拖無期。 但魚販每月仍照常給酒店送1000公斤魚，酒店也照收不誤。到第6個(gè)月，魚販將魚送到酒店，酒店拒收。理由是合同沒簽字或蓋章，無效

18、。(見合同法第36、37、44條)第三章 格式合同第一節(jié) 格式合同概述一 格式合同的概念合同法第39.2款規(guī)定： 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。合同中采用格式條款有兩種形式：(1) 合同的部分條款為格式條款；(2) 合同的所有條款都為格式條款。二 格式合同(條款)的特點(diǎn)(1) 由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定(2) 重復(fù)使用(3) 在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商第二節(jié) 格式條款規(guī)則制度一 提供格式條款的一方對免除或限制其責(zé)任的條款有提示和說明的義務(wù)提示義務(wù)包括：1 一般提示義務(wù)可將免責(zé)條款用醒目的方式，如黑體、劃線、通知、聲明、店堂告示等方式告知對方。2 特殊提示義務(wù)對特殊的人或事進(jìn)行特別提示。二 格式條款無效的規(guī)定(1) 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益(合同法第52條)；(2) 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益(合同法第52條)；(3) 以合法形式掩蓋非法目的(合同法第52條)；(4) 損害社會(huì)公共利益 (合同法第52條)；(5) 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定(合同法第52條)；(6) 造成對方人身傷害的免責(zé)條款(合同法第53條)(