合同管理考綱知識點分析

1、 合同管理科目考試要求 一、考試目的與要求 本科目要求考生了解、熟悉、掌握公路工程施工監(jiān)理中合同管理的基本概念、法律基礎(chǔ)知識、公路工程標準施工招標文件（2009年版）（上冊）的主要內(nèi)容以及有關(guān)工作程序和要求，能夠依據(jù)合同處理施工監(jiān)理工作中的實際問題。 二、主要考試范圍 1.有關(guān)合同管理的法律基礎(chǔ)知識； 2.中華人民共和國合同法； 3.中華人民共和國招標投標法及其招投標管理知識； 4.公路工程標準施工招標文件（2009年版）（上冊）； 5.通用合同條款和公路工程專用合同條款（公路工程標準施工招標文件（2009年版）（上冊）相關(guān)內(nèi)容）。 三、主要考試內(nèi)容 1、法律基礎(chǔ)知識； 2、合同法； 3、招標

2、投標管理； 4、公路工程標準施工招標文件（2009年版）； 5、合同管理的工作程序及方法； 6、公路工程施工監(jiān)理合同。 四、考試形式與時間 閉卷筆試，150分鐘。 五、考試題型及分值 1、單選題：20題/20分； 2、多選題：20題/40分； 3、判斷題：10題/10分； 4、綜合分析題：2題/30分； 六、試卷基本要求 1.試卷知識點的組成與分布應(yīng)科學(xué)合理 （1）相同知識點不得在不同試題中重復(fù)考查。 （2）試題考查的知識點在保證重點突出的基礎(chǔ) 上，應(yīng)盡量覆蓋本科目的主要考試內(nèi)容。 （3）試題考查的知識點所對應(yīng)的考查程度（了解、 熟悉、掌握）應(yīng)與其表現(xiàn)題型（單選、多選、判斷、綜合分析）相匹配。

3、 2.試卷知識點所對應(yīng)的分值分布應(yīng)合理。 （1）了解、熟悉、掌握不同考查程度的試題所對 應(yīng)分值的比例為：10：40：50左右。 （2）難題與易題的分值比例應(yīng)保持在30：70左右。 （3）基礎(chǔ)知識和工程監(jiān)理實踐能力的考察的分值比例為40：60左右。 （4）試題中出現(xiàn)的計算量應(yīng)科學(xué)合理，計算題所對應(yīng)的分值不應(yīng)超過30%。 3.試題所考查的知識點應(yīng)為監(jiān)理人員在實際監(jiān)理工作中應(yīng)知應(yīng)會、常遇到的問題，或有意識引導(dǎo)他們在工作中應(yīng)該了解、掌握的問題，避免出現(xiàn)偏題、怪題和特難題。 4.嚴格控制試卷中以考查數(shù)字（時間、距離等）掌握情況為目的的客觀試題數(shù)量。在單選、多選題型中對數(shù)字考查的試題數(shù)量不得超過2道，判斷

4、題型中對數(shù)字考查的試題不得超過1道。 5.試題的文字表述應(yīng)邏輯嚴密，語言完整、通順，標點和數(shù)量單位使用正確、規(guī)范，不得有錯別字。 第一部分 法律基礎(chǔ)知識 熟悉 1.0.1 合同與法律的關(guān)系； （1）合同是一種法律手段，訂立合同是一種法律行為。 （2）合同訂立必須以法律為前提，合同必須服從法律。 （3）合同只有依法成立時，才具有法律約束力。 （4）合同當(dāng)事人之間的關(guān)系實際上是一種法律關(guān)系。 1.0.2 代理的基本概念與基本特征；（1）代理活動本身是一種法律行為；（2）代理人以被代理人的名義實施代理行為;（3）代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨立地表現(xiàn)自己的意志；（4）被代理人對代理人的代理行為承擔(dān)民

5、事責(zé)任。 1.0.3 合同代理的基本形式與要求 1.委托代理 委托代理成立的條件： 代理人必須事先取得被代理人（或委托單位）的委托授權(quán)書； 代理人必須在授權(quán)范圍內(nèi)簽訂合同； 代理人必須以被代理人（或委托單位）的名義簽訂合同。 2.法定代理 3.指定代理 無權(quán)代理 1.無權(quán)代理的概念和表現(xiàn)形式; 無權(quán)代理，是指行為人沒有代理權(quán)而以他人名義實施民事行為。 無權(quán)代理包括以下三種表現(xiàn)形式： （1）沒有代理權(quán)的代理：即行為人沒有代理權(quán)而以他人名義實施民事行為。 （2）超越代理權(quán)限的代理：即代理人超越被代理人的授權(quán)范圍實施民事行為。 （3）代理權(quán)終止后的代理：即代理人所具有的代理權(quán)已終止或被消滅后而以他人

6、名義實施民事行為。 2.無權(quán)代理的法律后果 （1）被代理人的追認權(quán)和拒絕權(quán) （2）第三人的催告權(quán)和撤銷權(quán) 代理活動的相關(guān)法律責(zé)任（或法律后果） 1.因代理人不履行職責(zé)給被代理人造成損失的，代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任； 2.代理人與第三人串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負連帶責(zé)任； 3.“非善意第三人”與代理行為人實施的代理結(jié)果，對他人造成損害時，“非善意第三人”與代理行為人負連帶責(zé)任； 4.代理人知道被代理人行為是違法的，仍然進行代理活動，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由代理人和被代理人負連帶責(zé)任。 5.委托授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負連帶責(zé)任

7、。 掌握 1.0.4 合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素， 主體、客體、內(nèi)容 合同法律關(guān)系是由主體、客體、內(nèi)容三個要素構(gòu)成的。這三個要素構(gòu)成了合同法律關(guān)系，缺少其中任何一個要素都不能構(gòu)成合同法律關(guān)系，變其中的任何一個要素就改變了原來設(shè)定的合同法律關(guān)系。 1.合同法律關(guān)系的主體 合同法律關(guān)系的主體，是指參加合同法律關(guān)系，享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的當(dāng)事人。 合同法律關(guān)系的主體可以是：（1）自然人；（2）法人； （3）其他組織。 法人應(yīng)具備的條件： 依法成立；有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費； 有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。 2.合同法律關(guān)系的客體 合同法律關(guān)系的客體，是指合同法律關(guān)系主體的權(quán)利和義

8、務(wù)共同所指向的對象。合同法律關(guān)系客體的主要包括：（1）物；（2）行為；（3）智力成果； 3.合同法律關(guān)系的內(nèi)容 合同法律關(guān)系的內(nèi)容是指合同約定和法律規(guī)定的合同主體的權(quán)利和義務(wù)。 第二部分 合同法 了解 2.0.1 合同的概念及類別； 1.合同的概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 注意：民法中的合同有廣義和狹義之分。 廣義的合同是指當(dāng)事人之間達成的有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，既包括財產(chǎn)關(guān)系方面的協(xié)議，也包括身份關(guān)系、行政關(guān)系、勞動關(guān)系等方面的協(xié)議。 狹義的合同僅指財產(chǎn)關(guān)系方面的協(xié)議。 合同法中所稱的合同，并非廣義的合同，而是指狹義上的合同。

9、2.合同的分類 （1）根據(jù)履行期限的長短不同分類 長期合同 是指合同期在一年以上的合同， 短期合同是合同期不超過一年的合同。 （2）按合同的效力不同分類 有效合同； 無效合同； 可撤銷合同； 效力待定合同。 （3）按合同內(nèi)容的包含關(guān)系不同分類 總合同； 分合同。 （4）按合同的主從關(guān)系不同分類 主合同 是指不以其它合同的存在為前提而獨立成立和獨立發(fā)生效力的合同。例如，施工合同、設(shè)計合同等。 從合同 是指必須依其它合同的存在為前提而成立并發(fā)生效力的合同。例如，擔(dān)保合同、保險合同等就是施工合同的從合同。 （5）按當(dāng)事人雙方是否互負義務(wù)分類 雙務(wù)合同 是當(dāng)事人雙方相互享有權(quán)利和相互負有義務(wù)的合同，也

10、即雙方的義務(wù)具有對應(yīng)關(guān)系，一方的義務(wù)就是對方的權(quán)利，反之亦然，一方承擔(dān)義務(wù)的目的就是為了獲取對應(yīng)的權(quán)利， 單務(wù)合同 是指合同當(dāng)事人雙方并不相互享有權(quán)利、負有義務(wù)的合同，主要是一方享有權(quán)利而另一方承擔(dān)義務(wù)的合同，如贈與合同。 （6）按合同內(nèi)容是否事先擬定分類 格式合同 又稱為定式合同、附和合同，它是當(dāng)事人一方為與不特定的多數(shù)人進行交易而預(yù)先擬定的，且不允許相對人對其內(nèi)容作任何變更的合同。 非格式合同 合同內(nèi)容由雙方當(dāng)事人協(xié)商擬定的合同。 2.0.2 格式條款； 1.格式條款的含義 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 2.格式條款的法律規(guī)定 （1）提供格式條

11、款的一方應(yīng)當(dāng)遵守公平原則，確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求對該條款予以說明； （2）格式條款具有免除提供格式條款一方責(zé)任，加重對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利等情形的，該條款無效。 （3）對格式條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常的理解予以解釋；對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 2.0.3 抗辯權(quán)； 1.抗辯權(quán)的概念 抗辯權(quán)是指當(dāng)事人一方依法對抗對方要求和權(quán)利主張的權(quán)利。 2.抗辯權(quán)的形式 （1）同時履行抗辯權(quán) （2）先履行抗辯權(quán)（后履行一方的抗辯權(quán)） （3）不

12、安抗辯權(quán)（先履行一方的抗辯權(quán)） 2.0.4 保全措施； 1.合同保全的概念 合同保全是指在合同履行過程中，為防止債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少或債務(wù)人不當(dāng)處分其權(quán)利，而危及債權(quán)人的債權(quán)時，法律規(guī)定允許債權(quán)人為確保其債權(quán)的實現(xiàn)而向債務(wù)人行使一定權(quán)利采取的法律措施。 2.合同保全措施種類 （1）代位權(quán) 代位權(quán)是指債權(quán)人為了保障其債權(quán)不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使其到期債權(quán)的權(quán)利。 （2）撤銷權(quán) 撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人危害其債權(quán)實現(xiàn)的不當(dāng)行為，有請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。 2.0.5 訂約程序； 合同的訂立要經(jīng)過兩個必要的階段，即要約與承諾。當(dāng)事人訂立合同應(yīng)采用要約、承諾方式，即要約和承諾是當(dāng)事

13、人訂立合同必須經(jīng)過的階段（或程序）。 2.0.6 合同終止 1.合同終止的概念 合同終止是指合同當(dāng)事人之間根據(jù)合同確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系因某種原因歸于消滅，客觀上不復(fù)存在的法律事實。 合同終止是合同關(guān)系的消滅。合同終止不影響合同中結(jié)算、清理條款和獨立存在的解決爭議方法的條款的效力。 2.合同終止的法律規(guī)定 合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止： （1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； （2）合同解除； （3）債務(wù)相互抵銷； （4）債務(wù)人依法將標的物提存； （5）債權(quán)人免除債務(wù)； （6）債權(quán)債務(wù)同歸一人； （7）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。 2.0.7 合同解釋； 1.合同解釋的主體 （

14、1）可由雙方當(dāng)事人自行解釋，但此種解釋對他方當(dāng)事人無強制約束力。 （2）可由人民法院或仲裁機構(gòu)進行解釋，此種解釋對雙方當(dāng)事人均有約束力。 2.合同解釋的原則與方法 （1）文義解釋：即根據(jù)合同條款文字的意思來解釋。 （2）目的解釋：即根據(jù)訂立合同及履行合同的目的來解釋。 （3）交易習(xí)慣解釋：即合同履行時的交易習(xí)慣來解釋。 （4）誠信解釋：即根據(jù)誠實信用原則來解釋。 （5）整體解釋：即根據(jù)合同的組成從整體上來解釋。 （6）反義居先原則：即當(dāng)合同中有矛盾和含糊不清之處，引起對合同的規(guī)定和理解有兩種以上不同的解釋時，應(yīng)當(dāng)以與合同起草一方相反的意圖優(yōu)先解釋合同。 （7）定量優(yōu)先原則：當(dāng)合同中對有關(guān)問題的

15、定性規(guī)定和定量規(guī)定不同或矛盾時，應(yīng)以定量的規(guī)定來解釋合同。 2.0.8 建設(shè)工程合同的要求； 1.建設(shè)工程合同是承包單位進行工程建設(shè)，發(fā)包單位支付價款的合同。 建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同。 2.建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 3.發(fā)包單位可以與總承包單位訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察單位、設(shè)計單位、施工單位訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。 總承包單位或者勘察、設(shè)計、施工承包單位經(jīng)發(fā)包單位同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包單位或者勘察、設(shè)計、施工承包單位向發(fā)包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。 承包單位不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包

16、的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包單位自行完成。 4.施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。 5.建設(shè)工程實行監(jiān)理的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)與監(jiān)理單位采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。 熟悉 2.0.9 合同成立與合同效力； 1. 合同成立的概念 合同成立，是指當(dāng)事人各方依照合同訂立的程序，就合同主要條款取得合意并達成協(xié)議

17、的法律事實。 2. 合同成立的法律意義 （1）合同成立意味著合同內(nèi)容已為各方當(dāng)事人所認可，各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已明確； （2）合同成立即宣告合同訂立過程的結(jié)束，當(dāng)事人各方按照合同履行義務(wù)并享有權(quán)利已成為可能；（3）合同成立是合同生效的前提條件，是區(qū)別合同責(zé)任和其他責(zé)任的重要標志。 3.合同成立的時間和地點 一般情況下，承諾生效時合同成立，承諾生效時間和地點也就是合同成立的時間和地點。 （1）采用合同書形式訂立合同的，合同自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時成立，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的時間和地點即為合同成立的時間和地點。 （2）采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受

18、的，合同成立。對方接受履行的時間和地點為合同成立的時間和地點。 （3）采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同時，當(dāng)事人可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。 4.合同的效力 合同效力是指依法成立的合同所產(chǎn)生的法律后果。 合同的效力表現(xiàn)在以下三個方面： （1）依法成立的合同在當(dāng)事人之間設(shè)定一定的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。 （2）依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力。 （3）依法成立的合同，在當(dāng)事人一方違反合同，不履行所承擔(dān)的義務(wù)時，只要有履行的可能，對方有權(quán)請求人民法院強制違約方履行合同。 5.合同生效的概念與條件 合同生效，是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。 合同成立后，必須具備相應(yīng)的

19、法律條件才能生效，否則合同是無效的。 合同生效應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 （2）意思表示真實； （3）不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不損害社會公共利益； （4）合同訂立的程序和形式符合要求。 6.合同生效時間 一般說來，依法成立的合同，自成立時生效。具體地講： （1）口頭合同，自受要約人承諾時生效； （2）書面合同，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時生效。 （3）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記手續(xù)的，自辦理批準、登記手續(xù)時生效； （4）附條件的合同，當(dāng)事人可以對合同生效約定附條件，自條件成就時生效。當(dāng)事人為了自己的利益不正地當(dāng)阻止條件成就的，視為條件

20、已經(jīng)成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 （5）附期限的合同，當(dāng)事人可以對合同生效約定附期限，自期限屆至?xí)r生效。 2.0.10 合同的主要條款； 合同法第12條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款： （1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （2）標的； （3）數(shù)量； （4）質(zhì)量 （5）價款或者酬金； （6）履行期限、地點和方式； （7）違約責(zé)任； （8）解決爭議的方法。 2.0.11 無效合同和可撤銷合同； （一）無效合同 1.無效合同的概念 無效合同，是指合同雖經(jīng)合同當(dāng)事人協(xié)商訂立，但因其不具備或者違反了法定條件，國家法律規(guī)定不承認其效力，不給予法律保護的合同。 無效合同從訂

21、立之時起就沒有法律效力，無論合同履行到什么階段，合同被確認無效后，這種無效的確認要溯及到合同訂立時。 2.無效合同的基本類型 （1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立的，損害國家利益的合同； （2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同； （3）以合法形式掩蓋非法目的的合同； （4）損害社會公共利益的合同； （5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。 3.無效合同的確認 根據(jù)我國法律規(guī)定，國家行政機關(guān)或者一切人均可以主張合同無效，但只能由人民法院或仲裁機構(gòu)對無效合同進行確認，合同當(dāng)事人或其他任何機構(gòu)均無權(quán)認定合同無效。但應(yīng)注意，無論當(dāng)事人是否提出申訴，法院或仲裁機構(gòu)都有權(quán)依據(jù)事實主動宣布合同無

22、效。 4.無效合同的法律后果 無效合同的法律后果有三種形式： （1）返還財產(chǎn) 由于無效合同自始沒有法律約束力，當(dāng)事人從合同中取得的財產(chǎn)失去了合法根據(jù)，所以，當(dāng)事人應(yīng)將其從合同中取得的財產(chǎn)返還給對方；不能返還的，應(yīng)當(dāng)作價補償。 （2）賠償損失 合同被確認無效后，有過錯的一方應(yīng)賠償對方因此受到的損失；雙方都有過錯，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯的大小各自承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。 （3）追繳財產(chǎn) 雙方惡意串通，損害國家，集體或者第三人利益，國家執(zhí)法機關(guān)采取強制性措施將雙方 （二）可撤銷合同 1.可撤銷合同的概念和特點 可撤銷合同，是指因當(dāng)事人在訂立合同的過程中意思表示不真實，經(jīng)有撤銷權(quán)的當(dāng)事人的請求，由人民法院或仲裁機構(gòu)

23、依法裁定變更或撤銷合同內(nèi)容的合同。 可撤銷合同具有以下特點： （1）可撤銷合同在被撤銷之前是具有法律效力的。 （2）可撤銷合同因當(dāng)事人依法行使撤銷權(quán)而由人民法院或者仲裁機構(gòu)依法裁定予以變更或者撤銷其法律效力。 有撤銷權(quán)的當(dāng)事人向法院或仲裁機構(gòu)提出請求是合同被變更、撤銷的前提。 換言之，對于可撤銷合同，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機構(gòu)撤銷合同，也可以請求法院或仲裁機構(gòu)變更合同，當(dāng)然，還可以不行使撤銷權(quán)，繼續(xù)認可該合同效力。 當(dāng)事人沒有提出變更或撤銷的請求，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得主動變更或者撤銷合同。當(dāng)事人如果只請求變更，人民法院或者仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)裁定予以變更，不得撤銷該合同。當(dāng)事人如果請

24、求撤銷合同，人民法院或者仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對申請撤銷的事由進行具體分析而做出撤銷或變更的裁定。 2.可撤銷合同的認定 合同法第54條規(guī)定，下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。 （1）因重大誤解而訂立的合同； （2）在訂立合同時顯失公平的合同； （3）一方以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。 3.可撤銷合同的效力 （1）在變更或撤銷之前，是有效的； 可撤銷合同的效力不同于無效合同，它自成立之時產(chǎn)生法律效力，對當(dāng)事人具有法律約束力。 （2）在變更后而繼續(xù)有效； 在當(dāng)事人依法行使撤銷權(quán)的情況下，該合同基于人民法院或者仲裁機構(gòu)相應(yīng)地變更其內(nèi)容而繼

25、續(xù)有效。 （3）被撤銷后而喪失法律效力。 被撤銷的合同與無效合同一樣，從訂立時起無效。 可撤銷合同被撤銷后，其法律后果與無效合同的法律后果相同。但是，被撤銷的合同不影響其中獨立存在的有關(guān)解決爭議的方法（如仲裁條款）的條款的效力。 2.0.12 效力待定合同 1.效力待定合同的概念 效力待定合同，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效條件的規(guī)定，因此其效力是否發(fā)生尚未確定，須經(jīng)過補正方可生效，在一定期限內(nèi)不予補正則屬無效的合同。 換句話講，效力待定合同，是指由于存在影響合同效力因素，合同的效力在合同訂立之時尚不能確定，須依法律規(guī)定的具體情況確定其效力。 2.效力待定合同的種類 （1）限制

26、民事行為能力人訂立的合同； （2）無權(quán)代理人訂立的合同； （3）表見代理人訂立的合同； （4）法定代表人、負責(zé)人越權(quán)訂立的合同； （5）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同。 2.0.13 合同的擔(dān)保； （一）擔(dān)保的概念與特征 1.合同擔(dān)保的概念 合同擔(dān)保，是指對于已經(jīng)成立的合同關(guān)系，合同雙方當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務(wù)人履行其債務(wù)，確保債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)而采取的一種具有法律約束力的經(jīng)濟保障措施。 2.擔(dān)保的法律特征 （1）從屬性； （2）補充性； （3）預(yù)防性。 （二）合同擔(dān)保的方式 1.保證 （1）保證的概念 保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)

27、或者承擔(dān)責(zé)任的行為。 保證法律關(guān)系中至少有三方參加，即保證人、被保證人（債務(wù)人）、債權(quán)人。 債權(quán)人與保證人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。由于保證是以保證人的保證承諾作為擔(dān)保的基礎(chǔ)，因此，簽訂保證合同時并不涉及具體的財物。 （2）保證的特征 保證是合同當(dāng)事人以外的第三人擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的擔(dān)保方式，保證人是合同以外的第三人。保證人必須具有代為清償債務(wù)能力。 保證是以保證人的信用為基礎(chǔ)的擔(dān)保方式，屬于人的擔(dān)保。債權(quán)人并不要求保證人提供財產(chǎn)作為擔(dān)保，債權(quán)人所以接受保證，是基于對保證人的代償能力的信任。 保證依保證合同而設(shè)立，保證合同是從合同，以被擔(dān)保合同的存在和有效為前提。被擔(dān)保合同無效，則保證無效。

28、 保證人承擔(dān)責(zé)任的范圍，應(yīng)以被擔(dān)保合同中義務(wù)人所承擔(dān)的義務(wù)為限，具體范圍依保證人同被擔(dān)保合同權(quán)利人的約定而定。 保證人代被保證人（債務(wù)人）履行合同后，即相應(yīng)取得權(quán)利人的地位，有權(quán)向被擔(dān)保合同的債務(wù)人請求補償。 （3）保證人的資格條件 合同法規(guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的主合同以外的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。 擔(dān)保法也規(guī)定了下列組織不能作為保證人： 國家機關(guān)（但經(jīng)國務(wù)院批準的除外）； 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的事業(yè)單位、社會團體； 企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門（企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)書的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證）。 2. 定金 （1）定金的含義 定金是指當(dāng)事人一方為保

29、證合同債務(wù)的履行，在合同成立時或在合同成立后履行之前，按照合同約定先行支付給對方一定數(shù)額貨幣的擔(dān)保方式。 （2）定金的數(shù)額 擔(dān)保法規(guī)定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。超過的部分人民法院不予支持。 （3）定金的設(shè)立 定金依定金合同而設(shè)立，擔(dān)保法規(guī)定，定金合同應(yīng)采取書面形式，定金合同從定金實際交付之日起生效。 （4）定金罰則 給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金； 收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回 （5）定金與預(yù)付款的區(qū)別 定金與預(yù)付款都是在合同履行前一方當(dāng)事人預(yù)先給付對方的一定數(shù)額的金錢，都具有預(yù)

30、先給付的性質(zhì)，在合同履行后，都可以抵作價款。但二者有著根本的區(qū)別，這主要表現(xiàn)在以下幾方面： （1）目的不同：定金的目的是為了證明合同的成立和確保合同的履行；而預(yù)付款是為了解決承包人在工程準備和材料、設(shè)備準備的資金問題。 （2）性質(zhì)不同：定金是合同的擔(dān)保形式，是法律行為；而預(yù)付款是一種行業(yè)慣例，是約定俗成的習(xí)慣，不是法律行為。 （3）處理方式不同：定金視合同履行情況不同而有不同的法律后果，即所謂定金罰則；而預(yù)付款無論合同履行情況如何，收受預(yù)付款的一方當(dāng)事人應(yīng)如數(shù)退還。 3抵押（1）抵押的概念 抵押是指債務(wù)人或者第三人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物，用以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式。 下列財

31、產(chǎn)不得抵押： 國家或集體所有的土地所有權(quán)； 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施； 所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)； 依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)； 依法不得抵押的其他財產(chǎn)。 4質(zhì)押 （1）質(zhì)押的概念 質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利移交給債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利作為債權(quán)擔(dān)保。 （2）質(zhì)押的種類 質(zhì)押可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。 動產(chǎn)質(zhì)押：是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，用以作為債權(quán)的擔(dān)保。 權(quán)利質(zhì)押：是指債務(wù)人或者第三人將其法定的可以質(zhì)押的權(quán)利憑證交付債權(quán)人，以擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)的擔(dān)保。 法律規(guī)定下

32、列權(quán)利可以質(zhì)押： 匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單； 依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票； 依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)； 依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。 （3）質(zhì)押與抵押的區(qū)別： 質(zhì)押要發(fā)生財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利的移交，抵押則不需要移交； 質(zhì)押的標的物為動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利，不動產(chǎn)不能用于質(zhì)押；抵押的標的物可以是動產(chǎn)和不動產(chǎn)，財產(chǎn)權(quán)利不能用于抵押。 5留置： （1）留置的含義 留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，當(dāng)債務(wù)人不能按照合同約定的期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)并享有處置該財產(chǎn)（折價、拍賣、變賣）得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 （2）留置適用的范圍及產(chǎn)生 留置的財產(chǎn)僅

33、限于動產(chǎn)，且只適于保管合同、倉儲合同、運輸合同、加工承攬合同。由于留置是一種比較強烈的擔(dān)保方式，必須依法行使，不能通過合同約定產(chǎn)生留置權(quán)。 合同擔(dān)保的方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種。其中，保證、抵押、質(zhì)押、定金，都是依據(jù)當(dāng)事人的合同約定而設(shè)立的，稱為約定擔(dān)保；留置則直接依據(jù)法律的規(guī)定而設(shè)立，無須當(dāng)事人之間特別約定，稱為法定擔(dān)保。 保證是以保證人的財產(chǎn)和信用作為擔(dān)保的基礎(chǔ)，屬于人的擔(dān)保；抵押、質(zhì)押、留置，是以一定的財產(chǎn)作為擔(dān)保的基礎(chǔ)，屬于物的擔(dān)保；定金，既不屬于人的擔(dān)保，也不屬于物的擔(dān)保，是一種特殊的擔(dān)保方式。 2.0.14 締約過失責(zé)任； 1.締約過失責(zé)任的含義 締約過失責(zé)任，又稱締約

34、過錯責(zé)任，是指由于當(dāng)事人一方在締結(jié)合同之際具有過失，從而導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷，因此使對方遭受損失而應(yīng)該承擔(dān)的民事法律責(zé)任。 締約過失責(zé)任不同于違約責(zé)任，也有別于侵權(quán)責(zé)任，是一種獨立的責(zé)任，締約過失責(zé)任的實質(zhì)是當(dāng)事人在訂立合同時違背了誠實信用原則。締約過失的行為人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，是誠實信用原則的體現(xiàn)。 2締約過失責(zé)任的構(gòu)成條件 （1）須存在合同不成立、無效或被撤銷的事實； （2）締約當(dāng)事人一方有過失； （3）締約他方受有損失； （4）締約他方所受損失與另一方的過失行為之間有因果關(guān)系。 3承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形 （1）假借訂立合同，惡意進行磋商； （2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或

35、提供虛假情況； （3）違反締約中的保密義務(wù)； （4）有其他違背誠實信用原則的行為。 4承擔(dān)締約過失責(zé)任的形式 賠償損失，即過錯方應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，賠償對方的經(jīng)濟損失。 2.0.15 合同的鑒證與公證； 1. 合同鑒證 合同鑒證是指合同管理機關(guān)根據(jù)當(dāng)事人雙方的 申請對其所簽訂的合同進行審查，以證明其真實性和合法性，并督促當(dāng)事人雙方認真履行的法律制度。 2. 合同公證 合同公證是指國家公證機構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人雙方的申請，依法對合同的真實性與合法性進行審查并予以確認的一種法律制度。 3. 合同公證與鑒證的相同點 （1）除另有規(guī)定外，都實行自愿原則； （2）二者的內(nèi)容與范圍相同； （3）二者的目的相同，即

36、都是為了證明合同的真實性和合法性。 4. 合同公證與鑒證的區(qū)別 （1）性質(zhì)不同 公證是公證機構(gòu)作出的司法行政行為；鑒證是合同管理機關(guān)作出的管理行政行為。 （2）行使職權(quán)的機構(gòu)不同 公證權(quán)是公證機構(gòu)依法行使；鑒證權(quán)是工商行政管理機關(guān)依法行使。 （3）法律依據(jù)不同 公證的法律依據(jù)是公證暫行條例；鑒證的法律依據(jù)是合同鑒證辦法。（4）效力不同 公證具有法定證據(jù)效力，可予以強制執(zhí)行；鑒證則不具備強制執(zhí)行的效力。因此，經(jīng)過公證的合同，其法律效力高于經(jīng)過鑒證的合同。（5）法律效力的適用范圍不同 公證在我國域內(nèi)域外都有法律效力，而鑒證的效力只限于我國國內(nèi)。 2.0.16 不可抗力及免責(zé)； （1）不可抗力的概念

37、及特點 不可抗力，是指當(dāng)事人在訂立合同時不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。 不可抗力的特點： 事先不能預(yù)見； 發(fā)生不可控制； 損失不可避免。 不可抗力的事件范圍一般包括以下兩類： （1）自然事件，如火災(zāi)、水災(zāi)、地震、臺風(fēng)、瘟疫等； （2）社會事件，如戰(zhàn)爭、動亂、暴動、武裝沖突、罷工等以及政府法律、行政行為等。 （2）違約責(zé)任的免除 所謂違約責(zé)任免責(zé)，是指在履行合同的過程中，因出現(xiàn)法定的免責(zé)條件或者合同約定的免責(zé)事由導(dǎo)致合同不履行的，合同債務(wù)人將被免除合同義務(wù)的履行。 合同法規(guī)定：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。但當(dāng)事人遲延履行合同后發(fā)生的不可抗力，不能

38、免除責(zé)任。2.0.17 建設(shè)工程合同和委托合同的有關(guān)規(guī)定。 建設(shè)工程合同的有關(guān)規(guī)定：（1）建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同。（2）建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。（3）承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由分包人完成。 分包人就其完成的工作成果與承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。 （4）施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。 掌握 2.0.18中華人民共和國合同法的基本原則； 1平等原則； 2自愿原則； 3. 公平原則； 4誠實信

39、用原則； 5合法原則（又稱為遵守法律法規(guī)和公序良俗原則，或不得損害社會公共利益原則）； 6法律約束力原則。 2.0.19 合同的訂立、履行、變更與解除； 一、合同的訂立 合同的訂立是當(dāng)事人就合同的內(nèi)容，經(jīng)協(xié)商達成協(xié)議的過程。 當(dāng)事人訂立合同應(yīng)采用要約、承諾方式。 1. 要約 （1）要約的含義 要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受要約人。 （2）要約應(yīng)具備的條件 要約必須是特定的當(dāng)事人的意思表示； 要約必須是向特定的受要約人發(fā)出； 要約必須具有締約目的，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該要約的約束； 要約的內(nèi)容具體確定，具備足以使合同

40、成立的主要條款； （3）要約的撤回和撤銷 要約撤回 是指要約在發(fā)生法律效力之前，要約人欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。要約人可以撤回要約，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。 要約撤銷 是指要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表示。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 2承諾 （1）承諾的含義 承諾是指受要約人在要約的有效期限內(nèi)，作出的同意要約的意思表示。要約經(jīng)受要約人承諾，表明當(dāng)事人之間達成協(xié)議，合同即告成立。 （2）承諾應(yīng)具備的條件 承諾必須由受要約人作出； 承諾必須向要約人發(fā)出；

41、承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致； 承諾必須在承諾期限內(nèi)作出； 承諾的方式必須符合要約的要求。 （3）承諾的撤回 承諾的撤回，是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。在承諾生效前，受要約人可以撤回承諾，以阻止承諾發(fā)生法律效力。但承諾人撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。 2.0.20 違約責(zé)任； 1違約責(zé)任的概念 違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人任何一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。 2承擔(dān)違約責(zé)任的條件 （1）要有違約行為； （2）行為人本身有過錯； （3）要有損害事實； （4）違約行為與損害事實之間要有因果關(guān)系。 3承擔(dān)違約責(zé)任

42、的形式 （1）繼續(xù)履行； （2）采取補救措施 ； （3）賠償損失（支付賠償金）； （4）支付違約金； （5）定金罰則。 2.0.21 合同糾紛的處理方式。（一）合同糾紛處理的方式 1協(xié)商（又稱和解）； 2調(diào)解； 3仲裁（又稱公斷） （1）仲裁的原則 平等原則 自愿原則 公平合理原則 獨立仲裁原則 一裁終局原則 先行調(diào)解原則 （2）仲裁協(xié)議 仲裁協(xié)議的內(nèi)容主要應(yīng)包括以下三項： 請求仲裁的意思表示；仲裁事項；選定的仲裁委員會。 在以上3項內(nèi)容中，選定的仲裁委員會具有特別重要的意義。因為仲裁沒有法定管轄，如果當(dāng)事人不約定明確的仲裁委員會，仲裁將無法操作，仲裁協(xié)議將是無效的。 仲裁協(xié)議的作用如下： 合

43、同當(dāng)事人均受仲裁協(xié)議的約束； 是仲裁機構(gòu)對糾紛進行裁決的先決條件； 排除了法院對糾紛的管轄權(quán)； 仲裁機構(gòu)應(yīng)按仲裁協(xié)議進行仲裁。 4訴訟 （1）訴訟的含義 合同糾紛的訴訟是指人民法院根據(jù)一方當(dāng)事人的請求，依法對合同糾紛案件進行審理判決，以保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，制裁違法違約行為，維護社會經(jīng)濟秩序的法律活動。 提請人民法院審理的合同糾紛案件，應(yīng)當(dāng)是未經(jīng)仲裁的合同糾紛案件。合同糾紛案件的審理實行二審終局制。 （2）合同糾紛的管轄 建設(shè)工程合同糾紛一般由工程所在地的人民法院管轄。一般情況下，基層人民法院管轄一審訴訟糾紛案件；重大合同糾紛案件由中級人民法院受理一審訴訟。 （3）訴訟的特征 合同訴訟是基于一

44、方當(dāng)事人的意思表示進行的； 合同訴訟為二審終局； 合同訴訟的管轄為地域管轄和級別管轄； 合同訴訟有嚴格的程序規(guī)定。 應(yīng)注意的是，在合同糾紛處理的幾種方式中，協(xié)商、調(diào)解、仲裁須經(jīng)雙方當(dāng)事人自愿才能進行，屬于非對抗性的。而訴訟則無須雙方當(dāng)事人自愿，一方當(dāng)事人即可提出，屬于對抗性的處理方式。 第三部分 招標投標管理 了解 3.0.1 招標投標制度的特點、作用、原則； 3.0.2 招標投標的程序； 3.0.3 資格審查的方式、程序、評審方法； 1.資格審查分為資格預(yù)審和資格后審。 2.資格審查方法可采用合格制和有限數(shù)量制。 （1）合格制：凡符合資格預(yù)審文件規(guī)定審查標準的申請人均通過資格預(yù)審。 合格制也

45、就是公路工程施工招標資格預(yù)審辦法中規(guī)定的“強制性資格條件評審法”。 （2）有限數(shù)量制：審查委員會依據(jù)資格預(yù)審文件規(guī)定的資格審查標準和程序，對通過初步審查和詳細審查的資格預(yù)審申請文件進行量化打分，按得分由高到低的順序確定通過資格預(yù)審的申請人。通過資格預(yù)審的申請人不超過資格審查辦法規(guī)定的數(shù)量。 3.資格預(yù)審程序 （1）初步審查 （2）詳細審查 3.0.4 招標文件的組成及基本內(nèi)容； 3.0.5 評標委員會的組建； 3.0.6 評標辦法。 熟悉 3.0.7 公路工程施工招標的法定招標方式； 3.0.8 招標人必須具備的條件； 3.0.9 招標前期準備工作； 3.0.10 招標代理的有關(guān)規(guī)定； 3.0

46、.11 評標委員會的責(zé)任； 3.0.12 評標定評的原則； 3.0.13 中標與合同生效。 第四部分 公路工程標準施工招標文件 （2009年版）（上冊） 了解 4.0.1公路工程標準施工招標文件（2009年 版）（上冊）的構(gòu)成及基本內(nèi)容； 4.0.2 施工合同擔(dān)保的形式及要求； 4.0.3 對工程保險的有關(guān)約定和要求； 4.0.4 風(fēng)險責(zé)任的劃分。 熟悉 4.0.5公路工程標準施工招標文件的使用說明； 4.0.6公路工程專用合同條款的詞語定義； 4.0.7 質(zhì)量監(jiān)理的有關(guān)約定； 4.0.8 進度監(jiān)理的有關(guān)約定； 4.0.9 計量支付的有關(guān)約定； 4.0.10 施工安全和環(huán)境保護的有關(guān)約定； 4

47、.0.11 合同其它事項管理的有關(guān)約定。 掌握 4.0.12 合同文件的組成及優(yōu)先順序； 4.0.13 監(jiān)理人職責(zé)與權(quán)力； 4.0.14 各種證書簽發(fā)程序及要求。 第五部分 合同管理的工作程序及方法 了解 5.0.1 公路工程施工合同管理的依據(jù)； 5.0.2 工程分包的種類及要求； 5.0.3 工程保險的性質(zhì)及要求； 5.0.4 違約及其處理； 5.0.5 工程延期、工程費用索賠的概念及主要類型。 熟悉 5.0.6分包的審批； 5.0.7保險的檢查與落實； 5.0.8工程變更的基本要求與范圍； 5.0.9計日工的使用。 掌握 5.0.10 工程變更受理、審批程序； 5.0.11 對變更工程的估

48、價； 5.0.12 工程延期、費用索賠的受理條件、審批程序； 5.0.13 索賠的評估； 5.0.14 爭端處理與仲裁程序； 5.0.15 分包工程的管理。 第六部分 公路工程施工監(jiān)理合同 了解 6.0.1 委托合同的概念及特征； 6.0.2 理單位的資格要求。 熟悉 6.0.3我國公路工程施工監(jiān)理合同通用條款的主要內(nèi)容、專用條款及監(jiān)理合同協(xié)議書格式； 6.0.4 監(jiān)理合同的生效、終止與變更。 掌握 6.0.5 發(fā)包人與監(jiān)理單位各自的權(quán)利與義務(wù)； 6.0.6 監(jiān)理服務(wù)的費用與支付。 六、試卷基本要求 1.試卷知識點的組成與分布應(yīng)科學(xué)合理 （1）相同知識點不得在不同試題中重復(fù)考查。 （2）試題考查的知識點在保證重點突出的基礎(chǔ) 上，應(yīng)盡量覆蓋本科目的主要考試內(nèi)容。 （3）試題考查的知識點所對應(yīng)的考查程度（了解、